中華人民共和國最高人民法院
民 事 裁 定 書
(2019)最高法民申1396號
再審申請人(一審被告、二審被上訴人):肇東市匯雄房地產(chǎn)開發(fā)有限公司,住所地黑龍江省綏化市肇東市城區(qū)北**街東北商業(yè)第**街。
法定代表人:宋建平,該公司董事長。
委托訴訟代理人:車克軍,黑龍江君昌律師事務(wù)所律師。
被申請人(一審原告、二審上訴人):黑龍江省建筑安裝集團有限,住所地黑龍江省哈爾濱市香坊區(qū)動源街**號3號。
法定代表人:劉曉山,該公司董事長。
委托訴訟代理人:王淑華,黑龍江元辰律師事務(wù)所律師。
再審申請人肇東市匯雄房地產(chǎn)開發(fā)有限公司(以下簡稱匯雄公司)因與被申請人黑龍江省建筑安裝集團有限公司(以下簡稱省安裝公司)建設(shè)工程施工合同糾紛一案,不服黑龍江省高級人民法院(2018)黑民終76號民事判決,向本院申請再審。本院依法組成合議庭進行了審查,現(xiàn)已審查終結(jié)。
匯雄公司依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第二項、第六項申請再審。事實與理由:(一)二審法院采用參照鑒定意見計算的已完工程價款105982078.67元并下浮比例6.9%的方法,最終確定案涉工程合同內(nèi)造價98669315.24元是錯誤的。案涉工程雖系未完工程,但仍應(yīng)參照合同約定處理。應(yīng)按鑒定機構(gòu)的鑒定意見確定的已完工程量比例來計價。施工合同及補充協(xié)議系雙方自愿達成,其固定價結(jié)算的約定對雙方有約束力。只要確定已完工程量比例即可。案涉工程未施工完畢是因省安裝公司延誤工期并擅自解除合同所致,由此產(chǎn)生的無利潤或虧本均應(yīng)由其自行承擔(dān)。本案中沒有任何證據(jù)能夠證實案涉工程的成本,且成本問題也不是審理范圍。法律規(guī)定合同約定固定價排除鑒定的適用,只要通過其他方式能夠確定造價也應(yīng)排除鑒定的適用。(二)二審法院將3、4號樓已發(fā)生的施工費用471762元從已付款中扣除是錯誤的。黑龍江省順康建筑工程有限公司(以下簡稱順康公司)對3、4號樓已進行部分施工,應(yīng)從造價中扣除或計入已付款,具體數(shù)額以順康公司結(jié)算的已完工程款471762元為準。(三)二審法院判決匯雄公司承擔(dān)利息沒有任何依據(jù)。在2012年4月24日雙方簽訂的《房產(chǎn)抵押協(xié)議》中明確記載:“甲方已將工程進度款按合約日期支付給乙方……?!彼詤R雄公司不存在遲延給付行為,故不存在逾期利息。根據(jù)合同約定,在工程竣工驗收合格并報備材料完善前僅支付進度款的65%,在工程竣工驗收合格并報備材料完善后再支付30%,之后留5%作為質(zhì)量保證金。雙方爭議的工程項目并沒有完工,也沒有給付相關(guān)材料,甚至連發(fā)票都沒有交付,也沒有竣工驗收合格,所以之后的30%不應(yīng)當(dāng)支付。(四)匯雄公司已超額給付。匯雄公司實際已給付數(shù)額為94032800.53元,原一審法院認定給付數(shù)額為92132800.53元。按照鑒定意見確定的已完工程量比例,匯雄公司應(yīng)給付合同內(nèi)工程價款為87230739.48元。合同外設(shè)計變更部分造價841644元、三通一平修路費用60萬元,最終造價為88672373.59元??梢哉J定匯雄公司已多支付工程款3460426.94元。(五)省安裝公司已施工部分存在嚴重質(zhì)量問題,不具備向匯雄公司主張工程款的前提條件。(六)人民法院應(yīng)立即對超標的查封部分予以解封。省安裝公司原一審訴訟標的為4000萬元,發(fā)回重審后,省安裝公司再次明確訴訟請求為2400多萬,而重審判決則駁回了其訴請,二審判決雖改判,但給付義務(wù)僅為800多萬元。而省安裝公司保全的房屋價值在6000萬左右,屬于嚴重超標的保全。并且省安裝公司提供黑龍江省萬寶融資擔(dān)保股份有限公司作擔(dān)保,而該公司不符合擔(dān)保要求。且人民法院亦未核實其擔(dān)保限額及筆數(shù),應(yīng)視為省安裝公司沒有擔(dān)保。查封已給匯雄公司造成巨大經(jīng)濟損失。
本院認為,一、關(guān)于案涉未完工程價款的認定。匯雄公司與省安裝公司雖然在2010年11月15日簽訂合同約定固定單價分別為每平方米1348元、1468元;2011年11月19日《補充協(xié)議》增加施工范圍,價款分別調(diào)整為每平方米1280元、1590元。但雙方合同約定的承包單價是針對工程整體作出的,省安裝公司主要完成的是結(jié)構(gòu)工程,利潤有限;未完成工程主要是裝修、安裝工程,利潤較高。雙方直接按合同約定的固定單價方式結(jié)算工程價款對省安裝公司有失公平。二審法院參照鑒定意見計算的已完工程價款105982315.24元,綜合全案實際,酌定結(jié)算價款較定額價格下浮比例為6.9%,據(jù)此確定案涉工程合同內(nèi)已完工程價款為98669315.24元,計算方式及酌定數(shù)額不存在明顯的偏頗。匯雄公司再審請求按照合同約定的固定價計算的主張不能成立。
二、關(guān)于3號樓與4號樓基礎(chǔ)費用應(yīng)否扣除問題。該部分為案涉工程施工范圍,省安裝公司與順康公司并無工程量交接確認,匯雄公司提供的其與順康公司簽訂協(xié)議復(fù)印件等證據(jù)并無工程簽證等佐證,在本案鑒定中未能區(qū)分順康公司施工范圍,故不能將匯雄公司對外付款數(shù)額直接在本案中扣減。二審法院對此認定并無不當(dāng)。
三、關(guān)于工程質(zhì)量問題。匯雄公司作為發(fā)包人主張工程存在質(zhì)量問題而拒付工程款沒有事實依據(jù),并且匯雄公司在原審中并未提起反訴,其此項申請再審理由不能成立。
四、關(guān)于匯雄公司主張已經(jīng)超額給付工程款的問題。二審法院確定合同內(nèi)已完工程價款為98669315.24元,匯雄公司對此雖有異議,但如前文所述,其主張不能成立。對于合同外工程,案涉工程三通一平尚有60萬元未給付,以及案涉工程設(shè)計變更價款按照鑒定結(jié)論計算為841644.11元,對于該兩項合同外工程價款匯雄公司并無異議。故案涉工程已完工程總價款合計為100110959.35元(98669315.24元+60萬元+841644.11元)。匯雄公司已給付省安裝公司工程款及代付材料款合計為91661038.13元,尚欠8449920.87元。匯雄公司主張超額給付沒有事實和法律依據(jù),二審法院對此計算并無不當(dāng)。
五、關(guān)于二審法院判決匯雄公司給付省安裝公司自2012年11月19日起至2013年8月14日止的1500萬元本金產(chǎn)生的利息問題。因匯雄公司在本案審理期間,于2013年8月14日撥付省安裝公司工程款1500萬元,該款系逾期支付的工程款,自工程價款應(yīng)付之日至實際給付之日的利息損失已實際發(fā)生,故其應(yīng)給付省安裝公司相應(yīng)利息損失。匯雄公司主張沒有逾期給付工程款及相應(yīng)的利息沒有事實和法律依據(jù),對匯雄公司申請再審主張不應(yīng)給付利息,理由不能成立。
綜上,匯雄公司申請再審的理由不能成立。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零四條第一款、《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第三百九十五條第二款之規(guī)定,裁定如下:
駁回肇東市匯雄房地產(chǎn)開發(fā)有限公司的再審申請。
審判長 張代恩
審判員 王富博
審判員 仲偉珩
二〇一九年四月二十四日
法官助理湯化冰
書記員劉美月
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