蝌蚪窝视频Por|午夜精品视频偷拍|网站升级狼友美日韩蜜|国产成人av按摩|天天干天天爽AV|97fuli日韩|亚洲免费一区婷婷日韩亚洲综合一区|加勒比久久综合色|日韩av免费高清不卡一级|国产成人在线资源

歡迎訪問中國律師網(wǎng)!

咨詢熱線 023-8825-6629

湖北鴻洋達置業(yè)有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛再審審查與審判監(jiān)督民事裁定書

2019-09-04 塵埃 評論0

中華人民共和國最高人民法院
民 事 裁 定 書
(2019)最高法民申1220號
再審申請人(一審被告、反訴原告,二審上訴人):湖北鴻洋達置業(yè)有限公司,住所地湖北省武漢市武昌區(qū)東湖路**號**號房。
法定代表人:徐國洋,該公司董事長。
委托訴訟代理人:秦浩,該公司工作人員。
委托訴訟代理人:茹天貴,湖北喜祥致運律師事務(wù)所律師。
被申請人(一審原告、反訴被告,二審上訴人):鐘祥市德鑫建筑工程有限公司,住,住所地湖北省鐘祥市郢中鎮(zhèn)新美香大道**號/div>
法定代表人:楊德兵,該公司董事長。
委托訴訟代理人:商應(yīng)海,湖北飛奧律師事務(wù)所律師。
再審申請人湖北鴻洋達置業(yè)有限公司(以下簡稱鴻洋達公司)因與被申請人鐘祥市德鑫建筑工程有限公司(以下簡稱德鑫公司)建設(shè)工程施工合同糾紛一案,不服湖北省高級人民法院(2018)鄂民終896號民事判決,向本院申請再審。本院依法組成合議庭進行了審查,現(xiàn)已審查終結(jié)。
鴻洋達公司申請再審稱,(一)有新的證據(jù)足以推翻原判決。鴻洋達公司提交湖北中三信工程管理咨詢有限公司(以下簡稱中三信公司)出具的落款日期為2018年10月26日的《關(guān)于中三信鑒定公司<關(guān)于御隆天下商住樓多16#樓(中三信鑒字[2015]第1號)報告的補充說明>的說明》(以下簡稱《關(guān)于補充說明的說明》),擬證明案涉鑒定意見中的無爭議價款5602094.02元中包含水泥漿造價51352.09元和材料調(diào)差造價53782.51元。二審判決將該兩筆費用合計105134.60元重復(fù)計算入工程總價,認定事實錯誤。(二)二審判決認定的基本事實缺乏證據(jù)證明。1.憑證號為2011.1.101的借條證明易云高借到鴻洋達公司御隆天下多18#、多16#工程款30萬元,一二審法院以不能證明系易云高領(lǐng)取的本案訴爭工程多16#的工程款為由對該付款不予認定,沒有任何道理。易云高在鴻洋達公司處領(lǐng)取30萬元和鴻洋達公司在財務(wù)記賬支付多16#樓工程款是事實,如果鴻洋達公司在多18#樓再次扣減30萬,易云高可以提出質(zhì)疑。2.關(guān)于多16#樓7筆維修費用共計26173元是否應(yīng)當扣減的問題。一二審法院以鴻洋達公司不能提供支付該費用經(jīng)過德鑫公司認可的證據(jù)為由,對該維修費用不予認定沒有依據(jù)。根據(jù)合同約定,德鑫公司交付工程后,應(yīng)在質(zhì)量保修期內(nèi)承擔質(zhì)量保修責任。鴻洋達公司出售的案涉房屋出現(xiàn)質(zhì)量問題時,打電話給德鑫公司要求其及時維修,德鑫公司不予理睬,鴻洋達公司為德鑫公司墊付的維修及賠償費用應(yīng)該由德鑫公司承擔。3.一審法院對鴻洋達公司提供的依法審計的鑒定報告不予確認,委托重新鑒定的鑒定報告結(jié)論和原報告基本一致,而高額的鑒定費用判決鴻洋達公司承擔,缺乏依據(jù)。(三)二審判決遺漏訴訟請求。1.原審法院漏審延誤工期事實。案涉工程開工日期為合同約定的2010年6月23日,主體竣工卻是在2011年12月9日,整個工程工期534天,與約定的竣工日期2011年1月16日相比,延誤工期324天。以上事實都有書證進行證明,而原審法院不予審理。2.原審法院漏審德鑫公司認可易云高代表公司行為的事實。2015年8月26日,德鑫公司向原審法院出具書面情況說明:我公司承建鴻洋達公司開發(fā)的御隆天下小區(qū)多16#樓工程,其中合同的簽訂、工程進度、工程質(zhì)量、工程結(jié)算,由易云高先生全權(quán)處理,與鴻洋達公司相關(guān)簽字以外的其他任何行為與我公司無關(guān)。這一重要事實原審法院不予審理和確認。(四)原審程序嚴重違法。1.2016年11月4日,鴻洋達公司依法向原審法院申請追加易云高為本案第三人,查明案件事實,并提供了鐘祥市人民法院的刑事判決書、鐘祥市人民檢察院起訴書,該證據(jù)證明易云高是該工程的實際施工人。原審法院以鴻洋達公司的申請不符合法律規(guī)定,且不能在限定的時間內(nèi)提供易云高的聯(lián)系方式及詳細地址為由,裁定駁回。鴻洋達公司申請復(fù)議,原審法院不接受。而實際該案件的本訴就是易云高以德鑫公司的名義進行的訴訟,案件的代理人就是易云高聘請的代理人,原審法院不追加易云高為本案第三人屬程序嚴重違法。2.在庭審調(diào)查階段,鴻洋達公司依法要求變更訴訟請求,要求德鑫公司承擔延誤工期實際損失,并要求原審法院對延誤工期損失進行鑒定,原審法院不同意變更,不同意對損失的鑒定申請,根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》和《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第二百三十二條、二百三十三條規(guī)定,原審法院應(yīng)當將本案和鴻洋達公司變更的訴訟請求合并進行審理,而原審法院不合并審理,是枉法裁判行為。故依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第一項、第二項、第十一項的規(guī)定申請再審。
德鑫公司答辯稱,原審法院認定事實清楚,適用法律正確、審理程序合法,請求駁回鴻洋達公司的再審申請。(一)中三信公司已撤回2018年10月26日的補充說明,案涉材料調(diào)差和天棚抹灰兩項105134.60元并未重復(fù)計算,原審法院將此款列入應(yīng)付工程款符合法律規(guī)定和合同約定。(二)鴻洋達公司要求德鑫公司賠償延誤工期損失198萬元沒有法律依據(jù)和事實依據(jù),且超過了訴訟時效。本案為無效合同,施工期限延長是鴻洋達公司不按期支付工程進度款造成的,并非德鑫公司拖延工期所致。鴻洋達公司未按期支付工程進度款違約在先,德鑫公司沒有過錯,不應(yīng)該承擔違約責任。2011年7月11日德鑫公司將多16#樓竣工后交付給鴻洋達公司銷售使用,2011年12月21日驗收備案,而鴻洋達公司要求德鑫公司承擔延誤工期違約金的請求時間是2015年4月10日,超過了訴訟時效二年的規(guī)定。(三)原審法院審理程序合法,充分給予了各方當事人訴訟權(quán)利。2015年3月13日德鑫公司提起訴訟。一審法院受理后,2015年4月10日鴻洋達公司提出反訴,2015年6月10日進入鑒定程序,一審法院經(jīng)過9次開庭審理,鴻洋達公司均未向法庭提出延誤工期和違約損失鑒定,而是在2018年4月17日一審法院最后一次開庭審理時提出上述鑒定申請,一審法院當庭駁回其請求并無不當。同時,一審法院對鴻洋達公司的反訴部分進行了審理,并非其所稱“原審法院漏審延誤工期事實”。(四)關(guān)于案涉30萬借款,鴻洋達公司于2018年10月8日以民間借貸為由向湖北省武漢市武昌區(qū)人民法院提起民事訴訟,該院于2018年11月28日、2019年1月3日進行兩次開庭審理并將擇日判決,案涉30萬元不能一案二訴。(五)鴻洋達公司要求將維修費26173元沖抵工程款沒有事實依據(jù)。自案涉工程竣工交付給鴻洋達公司后,德鑫公司從未收到鴻洋達公司要求對存在質(zhì)量問題的工程進行維修的口頭或者書面通知書,鴻洋達公司并未履行維修通知義務(wù)。
本院審查過程中,鴻洋達公司和德鑫公司自愿達成如下協(xié)議:一、關(guān)于鴻洋達公司再審理由中的水泥漿造價51352.09元和材料調(diào)差造價53782.51元以及上述兩筆價款的利息(從2011年12月10日起按中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計算至付清之日止),德鑫公司同意退還鴻洋達公司本息合計150731.18元,款付至鴻洋達公司指定的銀行賬戶82×××80。二、自鴻洋達公司簽訂本協(xié)議之日起七天內(nèi)(截止至7月5日),如德鑫公司仍未將上述款項支付至鴻洋達公司指定賬戶,鴻洋達公司將不再同意就上述兩筆款項與對方和解。三、鴻洋達公司自收到上述款項時,即放棄對水泥漿造價51352.09元和材料調(diào)差造價53782.51元以及上述兩筆價款的利息(從2011年12月10日起按中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計算至付清之日止)申請再審的權(quán)利。德鑫公司于2019年7月5日將150731.18元匯至鴻洋達公司上述賬戶。本院對雙方當事人就水泥漿造價51352.09元和材料調(diào)差造價53782.51元及其利息達成協(xié)議并已經(jīng)履行完畢的事實予以認定。
本院經(jīng)審查認為,鴻洋達公司的再審申請理由不能成立。(一)關(guān)于鴻洋達公司申請再審提交的“新證據(jù)”是否屬于足以推翻二審判決的新的證據(jù)的問題。鴻洋達公司申請再審提交了《關(guān)于補充說明的說明》,擬證明案涉鑒定意見中的無爭議價款5602094.02元中包含水泥漿造價51352.09元和材料調(diào)差造價53782.51元。二審判決將該兩筆費用合計105134.60元重復(fù)計算入工程總價,認定事實錯誤。鑒于雙方當事人就水泥漿造價51352.09元和材料調(diào)差造價53782.51元及其利息達成協(xié)議并已經(jīng)履行完畢,本院對鴻洋達公司關(guān)于水泥漿造價、材料調(diào)差造價及利息的再審申請理由不再予審查。(二)關(guān)于二審判決認定的基本事實是否缺乏證據(jù)證明的問題。憑證號為2011.1.101的借條載明易云高借到鴻洋達公司御隆天下多18#、多16#工程款30萬元,案涉工程為多16#樓。鴻洋達公司未提交證據(jù)證明該30萬借款中有多少用于多16#樓,二審判決認定其應(yīng)承擔舉證不能的法律后果,并無不當。鴻洋達公司未提交證據(jù)證明案涉工程存在質(zhì)量問題,以及其要求德鑫公司維修并遭拒絕等情形,鴻洋達公司自稱多16#樓7筆維修費用共計26173元,但該費用的支出未得到德鑫公司的認可,一二審判決對此不予認定并無不當。鑒定費負擔問題不屬于《中華人民共和國民事訴訟法》規(guī)定的再審事由,對鴻洋達公司此項再審申請理由,本院不予支持。(三)關(guān)于原判決是否遺漏訴訟請求的問題。德鑫公司一審訴訟請求為:請求判令鴻洋達公司支付工程款2959776.63元及利息(利息按照中國人民銀行同期四年期貸款年利率6.4%從2011年12月10日起計算至支付完畢時止)。鴻洋達公司一審反訴請求為:請求判令德鑫公司支付延誤工期違約金198萬元,并承擔反訴費用。一二審判決對德鑫公司一審訴訟請求和鴻洋達公司一審反訴請求作了審判,未遺漏當事人訴訟請求。同時也對案涉工程工期、易云高能否代表德鑫公司的事實作了認定。涉案《建設(shè)工程施工合同》的當事人為鴻洋達公司和德鑫公司,鴻洋達公司未提交充分證據(jù)證明易云高屬于必須參加本案訴訟的當事人。此外,2015年3月13日一審法院受理本案,2015年4月10日鴻洋達公司提出反訴,之后歷經(jīng)鑒定、補充鑒定、三次庭審,至鴻洋達公司在2018年4月17日本案一審第四次庭審中才提出變更訴訟請求并申請對延誤工期的損失進行鑒定,已經(jīng)過去三年時間。一審法院不予準許鴻洋達公司變更訴訟請求和對延誤工期的損失進行鑒定的申請,當庭向鴻洋達公司釋明其可就延誤工期的損失另行主張權(quán)利,有利于及時解決本案糾紛,并且已向鴻洋達公司釋明了權(quán)利救濟途徑。故鴻洋達公司關(guān)于一二審法院遺漏訴訟請求、審判程序違法的再審申請理由不能成立。
綜上,鴻洋達公司的再審申請不符合《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第一項、第二項、第十一項規(guī)定的情形。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零四條第一款,《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第三百九十五條第二款規(guī)定,裁定如下:
駁回湖北鴻洋達置業(yè)有限公司的再審申請。
審判長  包劍平
審判員  杜 軍
審判員  謝 勇
二〇一九年八月九日
法官助理郭培培
書記員張靜思

Related posts

評論

成為第一個評論者

發(fā)表評論

評論

你的郵件地址不會公開. *表示必填

Top