中華人民共和國最高人民法院
民 事 裁 定 書
(2019)最高法民申1030號
再審申請人(一審被告、二審上訴人):天津濱海新太投資發(fā)展有限公司,住所地天津市濱海新區(qū)大港迎賓街**號。
法定代表人:劉芳勇,該公司總經(jīng)理。
委托訴訟代理人:王輝才,北京市勤道律師事務(wù)所律師。
委托訴訟代理人:雷清平,北京市勤道律師事務(wù)所實習(xí)律師。
被申請人(一審原告、二審被上訴人):獻(xiàn)縣建筑工程有限責(zé)任公司,住所地河北省獻(xiàn)縣建設(shè)大街**號。
法定代表人:吉書懷,該公司經(jīng)理。
委托訴訟代理人:鄭秀起,天津竹音律師事務(wù)所律師。
再審申請人天津濱海新太投資發(fā)展有限公司(以下簡稱新太公司)因與被申請人獻(xiàn)縣建筑工程有限責(zé)任公司(以下簡稱獻(xiàn)縣公司)建設(shè)工程施工合同糾紛一案,不服天津市高級人民法院(2018)津民終378號民事判決,向本院申請再審。本院依法組成合議庭對本案進(jìn)行了審查,現(xiàn)已審查終結(jié)。
新太公司申請再審稱,(一)兩審法院認(rèn)定新太公司接到獻(xiàn)縣公司決算報告的時間錯誤,判決新太公司從2017年2月20日承擔(dān)逾期結(jié)算利息和違約責(zé)任不符合事實。獻(xiàn)縣公司提交給新太公司結(jié)算報告打印的日期是2017年1月22日,實際交付日期為2018年1月初,兩審法院依據(jù)獻(xiàn)縣公司及其委托訴訟代理人虛假提供的證據(jù)認(rèn)定新太公司2017年1月22日接到了結(jié)算報告是錯誤的。(二)兩審法院判決新太公司承擔(dān)結(jié)算違約責(zé)任以及訴訟費(fèi)沒有依據(jù)。1.依據(jù)《建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法》第十六條規(guī)定,如果對工程價款結(jié)算有爭議,按照《建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法》第十八條規(guī)定處理。獻(xiàn)縣公司不提供結(jié)算報告,也沒有委托工程造價咨詢機(jī)構(gòu)進(jìn)行竣工結(jié)算。獻(xiàn)縣公司未履行提交竣工結(jié)算先履行義務(wù),徑行訴訟至法院,應(yīng)當(dāng)由其承擔(dān)敗訴責(zé)任。2.獻(xiàn)縣公司2018年初提交結(jié)算報告,此時訴訟已進(jìn)入司法鑒定階段,根據(jù)雙方簽訂的《天津市建設(shè)工程施工合同》(以下簡稱《施工合同》)通用條款第33.3條、33.6條、37.1條,專用條款37.1條約定,新太公司有理由不予以結(jié)算,不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)延期結(jié)算的責(zé)任。(三)兩審法院違反了《建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法》第九條規(guī)定,無權(quán)強(qiáng)制新太公司給付工程調(diào)差款。1.兩審法院認(rèn)為通用條款23.4中并未約定若承包人未履行通知義務(wù)將喪失要求工程調(diào)差款的權(quán)利,并考慮雙方當(dāng)事人對于工程延期均有責(zé)任,對新太公司主張的鑒定標(biāo)準(zhǔn)與計算方式不予支持,作出酌減調(diào)差款的認(rèn)定錯誤。2.鑒定存在以下問題:第一造價信息價格只能作為決算參考,以造價信息差價計算調(diào)整不合理;第二工期延誤有獻(xiàn)縣公司的原因,對合同價調(diào)整有很大影響;第三鑒定調(diào)價都是絕對平均,不是根據(jù)施工進(jìn)料實際節(jié)點確定價格。3.獻(xiàn)縣公司在訴訟前未提出調(diào)價結(jié)算報告,訴訟之中提出調(diào)價結(jié)算且直接進(jìn)入鑒定,不符合程序。應(yīng)當(dāng)由新太公司決定調(diào)價,對于新太公司決定調(diào)價不服的,再依法訴訟解決。(四)依據(jù)《建設(shè)工程質(zhì)量保證金管理暫行辦法》規(guī)定,保證金應(yīng)當(dāng)從獻(xiàn)縣公司申請,且新太公司認(rèn)可返還之日起返還,獻(xiàn)縣公司從未向新太公司申請返還就徑行訴訟。新太公司不存在違約,且有的保證金在訴訟后才到期。兩審法院判決質(zhì)保金的利息從2017年2月20日計算不能成立。(五)兩審法院對預(yù)付款違約金條款適用并判決給付錯誤?!妒┕ず贤芳s定了開工前七日內(nèi)新太公司應(yīng)當(dāng)預(yù)付獻(xiàn)縣公司合同總價的10%,延付一日,按照合同總額萬分之三的標(biāo)準(zhǔn)支付違約金。1.施工開始前,獻(xiàn)縣公司已經(jīng)同意新太公司將樁基工程包給案外人施工,有關(guān)樁基款項直接支付給案外人。新太公司給案外人的預(yù)付款200萬元占樁基合同的31.27%。新太公司與獻(xiàn)縣公司對開工七日內(nèi)預(yù)付中標(biāo)價格10%的約定進(jìn)行變更只是口頭同意,并未形成新的協(xié)議。2.訴訟中獻(xiàn)縣公司主張2010年7月20日前應(yīng)付中標(biāo)合同總額的10%款項,后又變更為從2010年8月10日預(yù)付款扣除樁基合同預(yù)算額度計算違約金。變更違約金計算方式方法是其單方主張,并無合同依據(jù)。3.監(jiān)理和鑒定機(jī)關(guān)確認(rèn)的開工時間是2010年10月,獻(xiàn)縣公司也認(rèn)可2010年10月之前是施工前的準(zhǔn)備。法院認(rèn)定獻(xiàn)縣公司2010年8月17日、8月31日開工錯誤。4.獻(xiàn)縣公司要獲得預(yù)付工程款,應(yīng)當(dāng)提出預(yù)付申請,經(jīng)監(jiān)理確認(rèn)后提交給新太公司,新太公司內(nèi)部申請確認(rèn)后撥付。在無其他證據(jù)證明的情況下,新太公司2010年9月2日給付獻(xiàn)縣公司500萬元預(yù)付款視為新太公司與獻(xiàn)縣公司共同確認(rèn)的預(yù)付款數(shù)額,對此,獻(xiàn)縣公司從未提出異議。5.根據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋(二)》的規(guī)定及判例,按照合同總額給付10%以內(nèi)預(yù)付款的違約金標(biāo)準(zhǔn)明顯過高。新太公司依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第一項、第二項、第三項、第五項規(guī)定申請再審。
本院認(rèn)為,(一)關(guān)于新太公司接到獻(xiàn)縣公司結(jié)算資料的時間問題。獻(xiàn)縣公司提交的結(jié)算資料上打印的落款日期為2017年1月22日,上面有新太公司的工作人員簽字認(rèn)可。新太公司稱結(jié)算資料的實際交付時間為2018年,但是所舉證據(jù)均不能證明其主張。且根據(jù)一審查明的事實,案涉工程早在2012年7月30日就已完成竣工驗收。因此,二審法院認(rèn)定新太公司2017年1月22日收到結(jié)算資料,并根據(jù)《施工合同》通用條款33.3條約定,認(rèn)定2017年2月20日為新太公司承擔(dān)違約責(zé)任及欠付工程款利息的起算點并無不當(dāng)。
(二)關(guān)于新太公司是否應(yīng)支付工程調(diào)差款的問題。《施工合同》第23.4條約定了合同價款調(diào)整的程序,其中并沒有關(guān)于承包人未履行工程價款調(diào)整的通知義務(wù)即喪失此項權(quán)利的內(nèi)容。因此,在人工費(fèi)、材料費(fèi)等出現(xiàn)《施工合同》約定的調(diào)整情形時,獻(xiàn)縣公司有權(quán)向新太公司主張工程調(diào)差款。一審、二審期間,新太公司并未主張將其決定是否調(diào)價作為進(jìn)入訴訟及進(jìn)行鑒定的必要前置程序。因此,在一審訴訟中,因雙方對于工程調(diào)差款的數(shù)額無法達(dá)成一致意見,應(yīng)獻(xiàn)縣公司的申請,一審法院選取天津濱海旺輝工程咨詢有限公司對工程人工費(fèi)、材料費(fèi)調(diào)差進(jìn)行司法鑒定。本案鑒定程序合法,二審法院采納鑒定單位出具的《太平鎮(zhèn)還遷(三期)一標(biāo)段工程人工費(fèi)、材料費(fèi)調(diào)差(X)司法建議報告書》的鑒定意見作為調(diào)差的依據(jù)并無不當(dāng)。而且,在確定調(diào)差款數(shù)額時,二審法院鑒于雙方對工期延誤均存有過錯等客觀情況,在鑒定意見基礎(chǔ)上酌減了部分調(diào)差損失,已經(jīng)考慮到了雙方利益關(guān)系的平衡。
(三)關(guān)于新太公司是否應(yīng)支付質(zhì)保金利息的問題。根據(jù)雙方約定,質(zhì)保金自竣工驗收合格之日起維修期滿后一個月內(nèi)付清。案涉工程于2012年7月30日竣工驗收,一審判決作出時間為2018年7月10日,此時工程竣工驗收已超過5年,根據(jù)雙方簽訂的《房屋建筑工程質(zhì)量保修書》約定,案涉工程所有質(zhì)保期均已屆滿,新太公司應(yīng)支付包括質(zhì)保金在內(nèi)的全部工程款?!妒┕ず贤分胁]有明確約定工程各分項對應(yīng)的質(zhì)保金數(shù)額及質(zhì)保金利息起算時間,雖然防水項目質(zhì)保金的給付時間在2017年2月20日之后,但二審判決整體認(rèn)定新太公司對包括質(zhì)保金在內(nèi)的工程款從2017年2月20日起計算利息并無不當(dāng)。
(四)二審判決關(guān)于新太公司支付預(yù)付款違約金的認(rèn)定是否正確的問題。獻(xiàn)縣公司2010年8月17日進(jìn)場,按照《施工合同》關(guān)于預(yù)付款的約定,新太公司應(yīng)當(dāng)在2010年8月10日前支付工程預(yù)付款。雙方均認(rèn)可新太公司將樁基工程分包給案外人施工的事實,獻(xiàn)縣公司也認(rèn)可將樁基款從中標(biāo)價格中扣減。新太公司再審申請主張應(yīng)以其實際支付案外人樁基工程款的數(shù)額作為工程款扣除標(biāo)準(zhǔn),但并未提供證據(jù)證明雙方對此達(dá)成一致意見。因此,二審法院按雙方合同中約定的樁基工程款數(shù)額予以扣除,并無不當(dāng)。新太公司未按約定支付預(yù)付款,理應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。《施工合同》通用條款第24條約定新太公司如違約,每延期一日付預(yù)付款,按照合同總價款的萬分之三向獻(xiàn)縣公司支付違約金。二審法院根據(jù)新太公司實際付款情況分時間段計算預(yù)付款違約金的基數(shù),判令新太公司承擔(dān)預(yù)付款違約金1549475.52元并無不當(dāng)。另外,新太公司再審關(guān)于違約金標(biāo)準(zhǔn)過高的主張,理由亦不能成立。
綜上,新太公司的再審事由不成立。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零四條第一款,《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第三百九十五條第二款規(guī)定,裁定如下:
駁回天津濱海新太投資發(fā)展有限公司的再審申請。
審判長 劉銀春
審判員 汪治平
審判員 付少軍
二〇一九年五月十四日
法官助理柳凝
書記員武澤龍
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