中華人民共和國最高人民法院
民 事 判 決 書
(2019)最高法民再316號
再審申請人(一審原告、二審被上訴人):張某某,男,xxxx年xx月xx日出生,漢族,住陜西省商洛市商州區(qū)。
委托訴訟代理人:安培榮,陜西連邦律師事務(wù)所律師。
被申請人(一審被告、二審上訴人):張成雙,男,xxxx年xx月xx日出生,漢族,住陜西省榆林市子洲縣。
委托訴訟代理人:楊理論,陜西潤海律師事務(wù)所律師。
委托訴訟代理人:牛步青,北京市博儒律師事務(wù)所律師。
一審被告、二審上訴人:陜西午時陽光房地產(chǎn)開發(fā)有限公司。住所地:陜西省西安市蓮湖區(qū)自強東路1040號1棟1306室。
法定代表人:李步遠,該公司總經(jīng)理。
一審被告、二審上訴人:陜西天一置業(yè)集團有限公司。住所地:陜西省西安市未央?yún)^(qū)太元路華遠君城國際A座16樓1602室。
法定代表人:朱濤,該公司執(zhí)行董事。
一審被告:朱濤,男,xxxx年xx月xx日出生,漢族,住安徽省宿州市蕭縣。
一審被告:魚海軍,男,xxxx年xx月xx日出生,漢族,住陜西省商洛市商州區(qū)。
委托訴訟代理人:趙遠濤,陜西西宇律師事務(wù)所律師。
一審被告:馮小玲,女,xxxx年xx月xx日出生,漢族,住陜西省西安市雁塔區(qū)。
再審申請人張某某因與被申請人張成雙及一審被告陜西午時陽光房地產(chǎn)開發(fā)有限公司(以下簡稱午時陽光公司)、陜西天一置業(yè)集團有限公司(以下簡稱天一公司)、朱濤、魚海軍、馮小玲借款合同糾紛一案,不服陜西省高級人民法院(2018)陜民終786號民事判決,向本院申請再審。本院于2019年8月30日作出(2019)最高法民申3749號民事裁定,提審本案。本院依法組成合議庭,開庭審理了本案。再審申請人張某某的委托訴訟代理人安培榮,被申請人張成雙的委托訴訟代理人楊理論、牛步青,一審被告魚海軍及其委托訴訟代理人趙遠濤到庭參加訴訟,一審被告午時陽光公司、天一公司、朱濤、馮小玲經(jīng)本院合法傳喚未到庭,本院依法缺席審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
張某某申請再審稱,一、2016年6月22日張某某與張成雙簽訂《還款計劃保證協(xié)議書》時,張成雙是午時陽光公司的財務(wù)負責人及股東、實際控制人,案涉借款用于丹鳳朝陽房地產(chǎn)項目。張成雙自愿保證在18個月內(nèi)向張某某償還2300萬元。該協(xié)議是雙方真實意思表示。2017年9月28日,張某某與午時陽光公司簽訂的《債權(quán)債務(wù)對賬確認書》第三條約定:“張成雙在2016年6月22日的還款計劃保證協(xié)議書,其中保證還款(甲方)2300萬元在以上借款總額內(nèi)代本公司還多少減多少”。午時陽光公司、天一公司認可《還款計劃保證協(xié)議書》,認可張成雙自愿向張某某確保償還2300萬元。張某某多次向張成雙要錢,張成雙于2016年9月14日向張某某履行了1萬元的義務(wù)。二審認定張成雙與午時陽光公司無任何關(guān)系,系事實認定錯誤。二、本案二審認定張某某與張成雙達成債的加入?yún)f(xié)議時未經(jīng)原債權(quán)人、債務(wù)人對數(shù)額進行核對,達成的債務(wù)加入?yún)f(xié)議欠缺真實性與合法性,系認定事實錯誤且缺乏證據(jù)證明。張成雙作為午時陽光公司的實際控制人對《還款計劃保證協(xié)議書》中確定的還款數(shù)額有明確認知。三、本案二審認定《債權(quán)債務(wù)對賬確認書》將借款總額重新確定為2200萬元時未通知張成雙重新協(xié)商債的加入方案,明確張成雙仍按4300萬元債務(wù)存在時承諾的2300萬元承擔還款責任,損害了張成雙的利益,該認定事實缺乏證據(jù)證明?!秱鶛?quán)債務(wù)對賬確認書》涉及的本息合計為3622.67萬元,張成雙承諾還款金額僅為2300萬元,故并未損害張成雙的利益。四、本案二審認定2300萬元的還款責任是在約定債務(wù)減免、房產(chǎn)抵扣前提下的所承諾的還款責任,如這一前提不存在,則2300萬元的還款責任不能獨立存在,該認定是錯誤的?!哆€款計劃保證協(xié)議書》中將還款總額由4300萬元改為3300萬元是去掉了部分不合法的利息,不是債務(wù)減免?!皞鶆?wù)減免、房產(chǎn)抵扣”與“張成雙還款2300萬元”不存在因果關(guān)系。張成雙自愿向張某某支付2300萬元是其真實的意思表示,二審判決張成雙不承擔責任沒有法律依據(jù)。五、本案二審認定相關(guān)錄音證據(jù)不能證明張成雙給張某某的1萬元系張成雙承擔還款義務(wù),認定事實錯誤且缺乏證據(jù)證明。錄音中張某某多次要求張成雙還款,張成雙并不否認。綜上,張某某依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第二項、第六項之規(guī)定申請再審,請求:一、維持二審判決第一項并增加“張成雙已付1萬元相應(yīng)扣除”內(nèi)容,撤銷二審判決第二項、第三項,判決張成雙對午時陽光公司的債務(wù)在2299萬元范圍內(nèi)向張某某承擔付款責任;二、再審期間,不中止對午時陽光公司、天一公司、朱濤、魚海軍、馮小玲的強制執(zhí)行;三、本案一審案件受理費156800元、保全費5000元由午時陽光公司、天一公司、朱濤、魚海軍、馮小玲、張成雙承擔;本案二審案件受理費由午時陽光公司、天一公司、張成雙各自承擔各自所交費用。
張成雙辯稱,一、張某某所述借款事實不存在。1.張某某等人作為案涉2200萬元借款的債權(quán)人提起本案訴訟,但在債權(quán)人組成上,前后所述自相矛盾,存在虛假訴訟的情形。一審詢問筆錄中梁波和李君良作為出借主體卻不能答復(fù)其具體出資情況。前后簽訂的四份協(xié)議在案涉出借款項主體和債權(quán)金額上均不一致,但《債權(quán)債務(wù)對賬確認書》中載明四份協(xié)議均是同一筆借款。2.張某某向午時陽光公司或天一公司出借2200萬元的事實不存在。張某某稱其通過銀行轉(zhuǎn)款出借款項1744.5萬元,但未提供客觀有效的銀行轉(zhuǎn)款憑證證明。張某某稱屈富軍將代案外人償付的投資款本息260萬元出借給午時陽光公司以及案涉2200萬元的借款包括200萬元現(xiàn)金的主張沒有證據(jù)證明。二、案涉《還款計劃保證協(xié)議書》自始無效,張某某要求張成雙承擔擔保責任沒有事實和法律依據(jù)。張成雙從未向張某某等人借取過任何借款,張某某所稱張成雙借款4300萬元的事實不存在,減免部分債務(wù)后雙方按照3300萬元計算沒有事實依據(jù)。張成雙為向朱濤催要款項才承接午時陽光公司開發(fā)建設(shè)的丹鳳朝陽房地產(chǎn)項目2、6、8號等樓,與《還款計劃保證協(xié)議書》中涉及的5號樓沒有關(guān)系,張成雙對5號樓沒有處分權(quán)利,協(xié)議書中對張成雙設(shè)定的相關(guān)配合義務(wù)對張成雙沒有約束力?!哆€款計劃保證協(xié)議書》第二條不是張某某要求張成雙還款的事實依據(jù)。案涉《還款計劃保證協(xié)議書》中張成雙系主債務(wù)人,不存在擔保責任。退一步講,若要求張成雙承擔保證付款責任,案涉主債務(wù)人、保證人承擔義務(wù)的范圍都不確定,張某某要求張成雙依據(jù)《還款計劃保證協(xié)議書》承擔保證還款責任缺乏事實依據(jù)。三、本案二審認定張成雙簽訂《還款計劃保證協(xié)議書》屬于債的加入并免除張成雙的付款責任正確。張成雙不是本案借款的保證人,與張某某沒有債權(quán)債務(wù)關(guān)系。四、本案借款債權(quán)人主體虛假涉及犯罪。五、張某某所謂債務(wù)即使真實存在,也是發(fā)生在張成雙入股午時陽光公司之前,張成雙是否知悉午時陽光公司欠付張某某借款與張成雙是否應(yīng)承擔案涉借款還款義務(wù)不存在必然聯(lián)系。六、張某某提供的錄音系剪輯而成,不能證明張成雙應(yīng)就案涉2300萬元提供擔保義務(wù)。綜上,請求駁回張某某的再審請求。
魚海軍述稱,2017年9月28日,張某某、姜宗珍等人與午時陽光公司、天一公司、朱濤簽訂《債權(quán)債務(wù)對賬確認書》時,沒有要求魚海軍在擔保人處簽名,說明張某某明確放棄了魚海軍連帶清償?shù)膿X熑?,魚海軍不再承擔擔保責任。張成雙自愿簽署《還款計劃保證協(xié)議書》依法構(gòu)成債務(wù)加入,張成雙應(yīng)就其承諾的金額承擔還款責任。
張某某向一審法院起訴請求:1.午時陽光公司立即償還借款本金2200萬元及相應(yīng)利息(以2200萬元為基數(shù),從2015年1月18日起按每月2%標準計算至實際給付之日);2.天一公司、朱濤、馮小玲、魚海軍對上述債務(wù)承擔連帶清償責任;3.張成雙在2300萬元(后變更為2299萬元)范圍內(nèi)向其承擔連帶擔保責任;4.本案訴訟費用由午時陽光公司、天一公司、朱濤、馮小玲、魚海軍、張成雙承擔。
一審法院認定事實:2015年1月4日,張某某、李君良、梁波(出借人)與午時陽光公司(借款人)及天一公司(擔保人)、魚海軍(擔保人)簽訂《借款協(xié)議》,約定午時陽光公司因公司周轉(zhuǎn),借出借人2200萬元,利率以現(xiàn)行法律支持利率為準;借款人按約定付本結(jié)息,如違約按借款總額每日1%支付違約金,如再不能兌付違約金,出借人可收回借款人及擔保人相關(guān)資產(chǎn)處置,以歸還借款人所借的本金、利息及違約金;出借人也可以直接向擔保人朱濤要求歸還全部借款總額、利息及違約金,擔保人自愿負完全連帶擔保責任;張某某、李君良、梁波在合同出借人處簽字并捺指印,午時陽光公司在借款人處蓋章并由馮小玲簽字確認,天一公司在擔保人處蓋章并由朱濤簽字確認,魚海軍亦在擔保人處簽字并捺指印。2015年1月18日,天一公司出具三張收款收據(jù),對應(yīng)分別載明今收到張某某借款900萬元、800萬元、500萬元,借據(jù)左下角均注明“此前開具收據(jù)作廢”,收據(jù)加蓋天一公司財務(wù)專用章及會計王華私章。2015年7月17日,張某某(出借人)、梁波(出借人)與朱濤(借款人)、馮小玲(擔保人)、魚海軍(擔保人)簽訂《借款擔保協(xié)議》,載明借出借人3800萬元,利率以現(xiàn)行法律支持利率為準;借款人按約定付本結(jié)息,如違約按借款總額每日1%支付違約金,如再不能兌付違約金,出借人可收回借款人及擔保人相關(guān)資產(chǎn)處置,以歸還借款人所借的本金、利息及違約金;出借人也可以直接向擔保人馮小玲、魚海軍要求歸還全部借款總額、利息及違約金,擔保人自愿以夫妻共同財產(chǎn)、資產(chǎn)負完全連帶擔保責任;2016年5月29日朱利在該協(xié)議上簽字并注明本公司知曉此筆借款。2015年7月23日陜西省工商行政管理局向張某某出具《股權(quán)出質(zhì)設(shè)立登記通知書》,載明出質(zhì)股權(quán)所在公司為天一公司,出質(zhì)股權(quán)數(shù)額9820(萬元/萬股),出質(zhì)人朱濤,質(zhì)權(quán)人張某某。2016年6月22日,張某某、梁波、趙栩甜(甲方)與張成雙(乙方)簽訂《還款計劃保證協(xié)議書》,約定,乙方原借甲方4300萬元,因考慮乙方目前困難,雙方同意乙方借甲方3300萬元,具體計算方式為,乙方將丹鳳朝陽一期5號樓附屬鋼結(jié)構(gòu)共5層,單層面積890平方(現(xiàn)狀空地)沖抵1000萬元,作為乙方支付甲方的借款;剩余2300萬元,乙方確保在18個月內(nèi)支付甲方,必須以現(xiàn)金方式支付,此借款18個月不計利息;丹鳳朝陽一期5號樓附屬鋼結(jié)構(gòu)自簽定之日起,保證在1個月之內(nèi)作購房合同并在政府備案;甲方在建設(shè)施工5號樓附屬鋼結(jié)構(gòu)時,乙方要確保三通(水通、電通、路通)。2017年9月28日,張某某、姜宗珍與午時陽光公司、天一公司、朱濤簽訂《債權(quán)債務(wù)對賬確認書》,載明甲乙雙方于2017年9月28日在西安市蓮湖區(qū)對乙方拖欠甲方的借款數(shù)額進行核對,雙方在尊重事實的基礎(chǔ)上達成如下協(xié)議并予以確認,雙方概不反悔。甲方在2015年1月4日后,陸續(xù)向乙方以部分轉(zhuǎn)賬和大量現(xiàn)金出借給乙方,現(xiàn)經(jīng)雙方對賬乙方共拖欠甲方借款本金2200萬元,乙方未按原約定支付甲方本金及利息;由于乙方目前經(jīng)濟困難,乙方要求降息,現(xiàn)重新約定利息按月息2%計算,從借款之日起計算并確認無異議;張成雙在2016年6月22日的還款計劃保證協(xié)議書,其中保證還款(甲方)2300萬元在以上借款總額內(nèi)代本公司還多少減多少;乙方充分重視甲方債權(quán),力爭盡快還本付息;以上債權(quán)債務(wù)雙方同意確認,在此之前出現(xiàn)的借據(jù)以本次對賬為準(在此之前出現(xiàn)所有借據(jù),只作為本次對賬依據(jù));張某某作為甲方簽字捺指印,朱濤作為乙方簽字捺指印,馮小玲、魚海軍在確認書上注明本次對賬無誤,分別簽字捺指印。2015年7月17日,天一公司和午時陽光公司共同出具《收款收據(jù)》,載明今收到張某某合計借款(包含原2200萬元)3800萬元,并注明原已開2200萬元借據(jù)作廢,天一公司和午時陽光公司分別在收款收據(jù)上加蓋公司公章,會計王華和出納李翰雯分別加蓋個人私章確認。張某某提交其中國銀行無折現(xiàn)金取款和無折轉(zhuǎn)款客戶回單、建設(shè)銀行取款憑條、工商銀行轉(zhuǎn)款憑條等42張,所涉款項支取期間為2015年1月4日至2015年4月30日,合計金額1774.5萬元,上述各張銀行憑條上均有馮小玲或魚海軍簽字確認對應(yīng)收到的現(xiàn)金或轉(zhuǎn)款金額。另,張某某提交午時陽光公司和天一公司在工商部門的《公司登記基本情況》,證明午時陽光公司和天一公司之間存在關(guān)聯(lián)關(guān)系,朱濤是兩個公司的實際控制人,馮小玲和魚海軍是丹鳳朝陽房產(chǎn)項目部負責人,張成雙與午時陽光公司合作開發(fā)丹鳳朝陽項目。午時陽光公司《公司登記基本情況》載明,公司成立于2011年12月2日,2012年9月登記股東為于振洋(占7.5%)、朱濤(占92.5%),后變更為時偉、陜西中乾實業(yè)有限公司、馬得山、天一公司等,2016年1月該公司登記股東由張成雙(占19.6%)、陜西中乾實業(yè)有限公司(占20.4%)、天一公司(占60%),變更為張成雙(占19.6%)、朱利(占79.4%);公司的法定代表人朱濤于2014年1月變更為梁宏平,后變更為馬得山,2015年1月變更為朱濤,于2016年1月又由朱濤變更為張溪峰;2016年1月財務(wù)負責人為張成雙。天一公司工商部門《公司登記基本情況》載明,公司成立于2008年1月29日,股東為朱濤(占98.2%)、胡宇峰(占1.8%),公司法定代表人2011年11月由黃小平變更為于振洋,2013年10月變更為朱濤。庭審中,張某某提交其與張成雙的電話錄音,證明其一再向張成雙主張權(quán)利,張成雙認可并支付了1萬元承擔保證責任;提交張某某、梁波和李君良三人共同出具的《情況說明》和趙栩甜出具的《情況說明》,分別載明三人決定由張某某作為原告起訴本金2200萬元及相應(yīng)利息,李君良、梁波不再另外向午時陽光公司、張成雙等人主張權(quán)利;趙栩甜與姜宗珍系夫妻關(guān)系,借給午時陽光公司20萬元本金,從姜宗珍賬戶轉(zhuǎn)入馮小玲之女達那銀行賬戶,故債權(quán)債務(wù)對賬確認書中2220萬元中包含其20萬元,馮小玲在午時陽光公司任丹鳳朝陽開發(fā)項目負責人,本次張某某起訴午時陽光公司的2200萬元及利息一案,不包括其借給午時陽光公司的20萬元。各被告均未提交任何證據(jù)。午時陽光公司和天一公司對雙方簽訂及其出具的收款收據(jù)真實性不持異議,但認為其實際借款應(yīng)為1100萬元至1400萬元之間,并未收到2200萬元或3800萬元借款,該3800萬元系對此前1000余萬元高息滾動形成,而經(jīng)馮小玲簽字的取款憑單總金額實際就是案涉借款的本金金額,并認為朱濤僅擔任過一定期間公司的法定代表人,不認可兩公司混同。經(jīng)詢,張某某認可2015年1月4日借款協(xié)議載明的2200萬元和2015年7月17日借款擔保協(xié)議載明的3800萬元,以及2016年6月22日還款計劃保證協(xié)議書載明的4300萬元,2017年9月28日債權(quán)債務(wù)對賬確認書載明的款項均是同一筆款項,3800萬元是在2200萬元基礎(chǔ)上加回報金額構(gòu)成,4300萬元是在3800萬元基礎(chǔ)上再加回報構(gòu)成。庭后,張某某提交書面意見,主張其實際交付借款本金金額為2200萬元,其中經(jīng)馮小玲或魚海軍簽字確認的取款或轉(zhuǎn)款憑條涉及37筆金額為1744.5萬元;200余萬元系現(xiàn)金交付,在午時陽光出具收款收據(jù)時收走了相應(yīng)憑證;260萬元是屈富軍在西安晶海酒店用其銀行卡在午時陽光POS機刷卡代為支付,因為屈富軍系金曉紅向張某某、李君良和梁波三人借款的保證人,該260萬元系屈富軍代償金曉紅的借款;張成雙已向其付款1萬元,履行了部分擔保義務(wù)。午時陽光公司和天一公司認可上述1744.5萬元系其實際收到的借款本金,除此之外對張某某訴請的借款本金不予認可,稱其系先出具2200萬元收條后陸續(xù)收取款項,2200萬元包含借款本金1744.5萬元和相應(yīng)利息,至于此后憑證顯示的3800萬元和4300萬元認為系新的借款關(guān)系并未實際發(fā)生,但其未能就該1744.5萬元如何演變?yōu)?200萬元作出合理吻合的解釋。張成雙提交《借款單》1份,證明所涉1萬元系張某某所借款項而非其履行擔保責任的還款;張某某對該借款單真實性和收取1萬元不持異議,但認為該借款單是固定格式,不符合民間借貸形式,對張成雙的證明目的不予認可。另,《債權(quán)債務(wù)對賬確認書》載明雙方對賬后借款本金為2220萬元,現(xiàn)姜宗珍和趙栩甜均表示其中所涉其20萬元與本案無關(guān),且張某某訴請金額亦未涉及。
一審法院判決:一、午時陽光公司于判決生效后10日內(nèi)向張某某還借款本金2200萬元;二、午時陽光公司于判決生效后10日內(nèi)向張某某還上述借款利息(以2200萬元為基數(shù),按照月息2%的標準自2015年1月19日起計算至判決確定給付之日止,張成雙已付1萬元相應(yīng)扣除);三、天一公司、朱濤、魚海軍、馮小玲對上述還款義務(wù)承擔連帶清償責任;四、張成雙在2299萬元范圍內(nèi)向張某某承擔上述款項共同付款責任;五、駁回張某某的其余訴訟請求。
午時陽光公司、天一公司、張成雙不服(2018)陜01民初417號民事判決,午時陽光公司上訴請求:1.依法撤銷一審判決第一、二項,改判駁回張某某的訴訟請求;2.依法判令張某某承擔本案的全部訴訟費用。天一公司上訴請求:1.依法撤銷一審判決第一、二項,依法改判天一公司向張某某還借款本金1014萬元;2.依法判令張某某承擔本案的全部訴訟費用。張成雙上訴請求:1.依法撤銷一審判決第四項,或?qū)⒃摪赴l(fā)回重審;2.本案一、二審訴訟費由張某某承擔。
二審期間,午時陽光公司、天一公司、張成雙未提交新的證據(jù),張某某提交了以下證據(jù):(一)從中國裁判文書網(wǎng)下載的陜西省商洛市中級人民法院(2017)陜10執(zhí)5-4號執(zhí)行裁定書。證明魚海軍系午時陽光公司的副總經(jīng)理。午時陽光公司、天一公司的代理人認為此證據(jù)非二審新證據(jù),其在一審中未提交,現(xiàn)根據(jù)證據(jù)規(guī)則,不予質(zhì)證。張成雙的代理人認為此證據(jù)的形式要件真實,但其僅能代表魚海軍當時為午時陽光公司的副總經(jīng)理,不能證明本案借款期間其亦為午時陽光公司的副總經(jīng)理。魚海軍認為此證據(jù)是真實的,其確為午時陽光公司副總經(jīng)理。(二)2016年元月18日還款計劃書。內(nèi)容為陜西午時陽光公司所借張某某現(xiàn)金叁仟玖佰伍拾貳萬元整,計劃待2016年春節(jié)收假政府上班時優(yōu)先給此借款做商業(yè)綜合體備案。在2016年3月18日前,首筆還款兩千二百萬元人民幣,剩余欠款逐步歸還。月息按2分計付,如違約,按總借款日千分之三支付違約金,以上借款由天一公司和朱濤連帶擔保。午時陽光公司在計劃書上加蓋公司印章,朱濤本人在計劃書上簽字。午時陽光公司、天一公司的代理人認為此證據(jù)的真實性難以辨認。張成雙的代理人認為此證據(jù)不具備真實性,張某某陳述的借款金額前后反復(fù)、矛盾,且午時陽光公司明確表示其并未借款,張某某無有效證據(jù)證明午時陽光公司向張某某借款2200萬元。(三)魚海軍于2018年10月2日作出的情況說明。證明該案借款人系午時陽光公司,借款本金2200萬元。魚海軍表示此情況說明系其自愿出具,是其真實意思的表示。張成雙的代理人認為該情況說明的內(nèi)容不具備真實性,魚海軍作為本案的被告,且張某某表示其款項的支付均是通過魚海軍、馮小玲兩人,故魚海軍有義務(wù)提供證據(jù)證明資金用途,而非將責任悉數(shù)推至張成雙。午時陽光公司、天一公司的代理人對此未發(fā)表意見。(四)天一公司天一字[2015]0717號文件。內(nèi)容為天一公司2015年7月17日所作的關(guān)于午時陽光公司“丹鳳朝陽”房地產(chǎn)項目借款延期支付及質(zhì)押天一公司100%股權(quán)、天一公司集團法人所持午時陽光公司所有股權(quán)的決議。證明該案借款人為午時陽光公司,借款金額2200萬元,借款用于午時陽光公司開發(fā)的丹鳳朝陽項目。午時陽光公司、天一公司的代理人認為此證據(jù)真實性存疑,天一公司的文件原件不應(yīng)當出現(xiàn)于張某某之手,當庭表示對于此文件的具體質(zhì)證意見以朱濤的陳述為準。張成雙的代理人認為此證據(jù)具備真實性,但該文件恰能說明天一公司才是該案的借款人,且公司文件注明魚海軍也是該案的借款權(quán)利人之一,故一審認定張某某為該案原告錯誤。魚海軍認為此證據(jù)是真實的,且其也確曾為債權(quán)人,但其與午時陽光公司的債權(quán)已經(jīng)清結(jié),并不包含在該案爭議之中。(五)編號為0718772(金額200萬元)、0718774(金額150萬元)的收款收據(jù)復(fù)印件兩張。證明張某某在2015年1月18日之前就已經(jīng)向午時陽光公司提供了部分借款。午時陽光公司、天一公司的代理人認為此證據(jù)僅為復(fù)印件,不予發(fā)表質(zhì)證意見。張成雙的代理人認為此證據(jù)僅為復(fù)印件,不予發(fā)表質(zhì)證意見。魚海軍認為此證據(jù)是真實的,是原已經(jīng)作廢的票據(jù)。二審法院在開庭前根據(jù)張某某代理人提供的電話號碼通知屈富軍到該院接受了詢問。屈富軍陳述,因為他人債務(wù)提供擔保,被債權(quán)人張某某要求承擔連帶還款責任。其在一酒店通過POS機,用本人和其朋友的數(shù)張借記卡和信用卡刷卡向張某某還清了借款,數(shù)額大約為260萬元。當時張某某、魚海軍等人均在場。對于該院詢問屈富軍的筆錄,各方當事人發(fā)表意見如下:午時陽光公司、天一公司的代理人認為,屈富軍作為證人,并不存在可以不出庭的法定情形,認可該證據(jù)的真實性,但其不能證明其260萬元系代替張某某出借給午時陽光公司。張成雙的代理人對該筆錄形式要件上的真實性無異議,但因其260萬元與該案無關(guān)聯(lián)性,屈富軍陳述的內(nèi)容僅憑筆錄難以得到印證。魚海軍認為屈富軍的陳述屬實,其在場參與了屈富軍代替張某某向午時陽光公司支付260萬元的過程。二審法院在開庭前知悉朱濤因涉嫌刑事犯罪被羈押于西安市藍田縣看守所,在向其送達應(yīng)訴的相關(guān)文書時對其進行了詢問。經(jīng)辨認,朱濤認可張某某提供的2016年1月18日簽訂的還款計劃和天一公司內(nèi)部文件的真實性,對文件上個人的簽字、公司簽章均予以認可。但朱濤認為,欠張某某的借款總額沒有2200萬元,僅1300萬元。對于未在一審時提供上述五項證據(jù),張某某的代理人解釋為當時未找到或獲悉這些證據(jù)??紤]到上述證據(jù)并未證明新的案件事實,均為對一審時所提供證據(jù)的補強,亦可為與其他證據(jù)相互印證,二審法院對其證據(jù)效力和一審查明的事實予以確認。
二審法院認為,本案二審爭議焦點為:一、該案借款系何人所借;二、借款的數(shù)額如何認定;三、張成雙是否應(yīng)當承擔共同還款責任。關(guān)于爭議焦點一,二審法院認為該案的借款人應(yīng)當認定為午時陽光公司。主要理由:一是借款協(xié)議對此有明確約定。二是雖然借款收據(jù)為天一公司出具,但對于借款主要由馮小玲、魚海軍經(jīng)手收取并用于丹鳳房地產(chǎn)開發(fā)項目午時陽光公司從未提出過異議,且多次予以確認和認可。從本案借款及后期協(xié)商還款的過程看,午時陽光公司與天一公司存在高度的關(guān)聯(lián)性,午時陽光公司以未收到借款為由否定借款的事實不能成立。關(guān)于爭議焦點二,二審法院認為出借的本金應(yīng)當認定為2200萬元。除借款協(xié)議和天一公司出具的收據(jù)外,其中大部分借款1774.5萬元有魚海軍、馮小玲在銀行轉(zhuǎn)賬或提現(xiàn)的小票上簽字可以確證。對于通過屈富軍支付的260萬元和無書面憑據(jù)的165.5萬元現(xiàn)金,根據(jù)借款協(xié)議、收款收據(jù)和相關(guān)證人證言,結(jié)合雙方借款過程中存在出借款直接向借款人認可的他人賬戶付款的情況,以及現(xiàn)金出借的部分收據(jù)被后出具的三張收據(jù)替換的實際,加之午時陽光公司和天一公司以不同方式的多次確認2200萬元借款的事實,可以認定張某某出借本金的真實性。關(guān)于爭議焦點三,對于張某某等人與張成雙簽訂《還款計劃保證協(xié)議書》,雖協(xié)議標題中有保證字樣,但內(nèi)容卻是將午時陽光公司2200萬元借款加巨額回報構(gòu)成的4300萬元直接表述為乙方即張成雙的借款,經(jīng)過債務(wù)減讓和房產(chǎn)沖抵,剩余2300萬元,乙方確保在18個月內(nèi)以現(xiàn)金方式支付給張某某。因此,其本質(zhì)是第三人直接與債權(quán)人達成的不免除原債務(wù)人還款義務(wù)并承擔全部還款義務(wù)的債的加入?yún)f(xié)議。第三人基于本人或他人的利益,自愿加入債務(wù),承諾承擔還款義務(wù),不違反法律規(guī)定,本應(yīng)當對其產(chǎn)生約束力。但張成雙與張某某等人達成債的加入?yún)f(xié)議時,并未經(jīng)原債權(quán)人、債務(wù)人對借款數(shù)額進行核對,張成雙承諾加入的債務(wù)存在巨大的虛假成分,以此為基礎(chǔ)達成的債務(wù)加入?yún)f(xié)議必然因真實性和合法性的欠缺而難以履行。而當債權(quán)人與債務(wù)人于2017年9月28日就借款對賬,重新將借款總額確認為2200萬元并按規(guī)定約定利息時,不僅未通知張成雙以便重新協(xié)商債的加入方案,反而在確認書中明確仍由張成雙按4300萬元債務(wù)存在時承諾的2300萬元還款責任,損害了債務(wù)加入人的利益。一審判決忽略了第三人加入的債務(wù)已經(jīng)重新進行了對賬,數(shù)額發(fā)生了重大變化的事實,2300萬元的還款責任是在約定債務(wù)減免、房產(chǎn)抵扣前提下的所承諾的還款責任,如這一前提不存在,則2300萬元的還款責任不能獨立存在。對于張成雙付給張某某的1萬元,雙方對其性質(zhì)有較大爭議,相關(guān)錄音證據(jù)不能確證系張成雙承擔還款義務(wù),對此爭議,當事人可以另案解決。一審按債務(wù)總額虛列時制定的還款承諾書判令其承擔共同還款責任不當,應(yīng)當予以糾正。因此,張成雙主張不能按還款計劃保證協(xié)議書承擔還款責任的上訴理由成立。綜上所述,午時陽光公司、天一公司的上訴理由不能成立。一審審判程序合法,張成雙關(guān)于一審程序違法的上訴請求無事實依據(jù),不能成立,其關(guān)于不承擔共同還款責任的上訴理由成立,應(yīng)予支持。
二審法院判決:一、維持一審判決第一項、第二項之午時陽光公司于判決生效后10日內(nèi)向張某某還上述借款利息(按照月息2%的標準自2015年1月19日起計算至判決確定給付之日止)、第三項、第五項。二、撤銷一審判決第四項、第二項中張成雙已付1萬元相應(yīng)扣除之內(nèi)容。三、駁回張某某對張成雙承擔連帶擔保責任的訴訟請求。
本院再審期間,各方當事人均未提交新的證據(jù)。
本院再審查明,2015年8月,張成雙登記成為午時陽光公司的股東,持股比例19.6%。
對二審判決認定的其他事實,本院予以確認。
本院再審認為,根據(jù)本案一審、二審判決和張某某申請再審的事實和理由,本案的主要爭議焦點為:張成雙是否應(yīng)承擔共同還款責任,如承擔還款責任,還款金額應(yīng)如何確定。該焦點涉及到案涉?zhèn)鶛?quán)債務(wù)關(guān)系的真實性以及借款本金數(shù)額的確定、案涉《還款計劃保證協(xié)議書》的效力以及法律性質(zhì)、案涉《債權(quán)債務(wù)對賬確認書》的效力以及是否損害張成雙利益、如張成雙應(yīng)承擔還款責任,還款金額的確定等問題。
關(guān)于案涉?zhèn)鶛?quán)債務(wù)關(guān)系的真實性以及借款本金數(shù)額的確定問題?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條規(guī)定:“當事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實有責任提供證據(jù)加以證明。沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當事人的事實主張的,由負有舉證責任的當事人承擔不利后果?!钡谄呤龡l規(guī)定:“雙方當事人對同一事實分別舉出相反的證據(jù),但都沒有足夠的依據(jù)否定對方證據(jù)的,人民法院應(yīng)當結(jié)合案件情況,判斷一方提供證據(jù)的證明力是否明顯大于另一方提供證據(jù)的證明力,并對證明力較大的證據(jù)予以確認。因證據(jù)的證明力無法判斷導致爭議事實難以認定的,人民法院應(yīng)當依據(jù)舉證責任分配的規(guī)則作出裁判。”本案中,各方當事人先后簽訂案涉《借款協(xié)議》《借款擔保協(xié)議》《還款計劃保證協(xié)議書》《債權(quán)債務(wù)對賬確認書》等四份書面協(xié)議,載明的借款金額分別為2200萬元、3800萬元、4300萬元、2200萬元。張某某認可四份協(xié)議載明的款項為同一筆,主張本金為2200萬元,3800萬元是在2200萬元基礎(chǔ)上加回報金額構(gòu)成,4300萬元是在3800萬元基礎(chǔ)上再加回報構(gòu)成。2015年1月18日,天一公司出具《收款收據(jù)》,載明收到張某某借款2200萬元。2015年7月17日,天一公司和午時陽光公司共同出具《收款收據(jù)》,載明收到張某某合計借款(包含原2200萬元)3800萬元,并注明原已開2200萬元借據(jù)作廢。案涉《債權(quán)債務(wù)對賬確認書》載明對借款數(shù)額進行核對后確認借款本金為2200萬元。本院認為,案涉《借款協(xié)議》《借款擔保協(xié)議》《還款計劃保證協(xié)議書》《債權(quán)債務(wù)對賬確認書》等四份書面協(xié)議均系合同各方當事人真實意思表示,內(nèi)容不違反法律及行政法規(guī)的強制性規(guī)定,均系合法有效,對合同各方當事人均具有法律約束力。午時陽光公司、天一公司在案涉《借款協(xié)議》《收款收據(jù)》《債權(quán)債務(wù)對賬確認書》等中多次認可借款關(guān)系真實存在并確認案涉借款為2200萬元。張某某主張本案借款本金為2200萬元,并提交銀行轉(zhuǎn)賬憑證、提現(xiàn)小票、收款收據(jù)和相關(guān)證人證言予以證明,對于案涉四份協(xié)議借款金額的不同,張某某亦作出了合理解釋。根據(jù)上述法律規(guī)定和事實,本案一審、二審認定案涉?zhèn)鶛?quán)債務(wù)關(guān)系真實,借款本金為2200萬元并無不當,本院予以維持。從我國社會中存在的借款活動來看,出借人與借款人之間針對同一筆借款本金,通過多次簽訂協(xié)議不斷變更還款數(shù)額的行為并不罕見,這種變更行為正是當事人意思自治的表現(xiàn),不能因此否認債權(quán)債務(wù)關(guān)系的真實性。故張成雙再審中主張本案債權(quán)虛假,缺乏事實和法律依據(jù),本院不予支持。
關(guān)于案涉《還款計劃保證協(xié)議書》的效力以及法律性質(zhì)問題?!吨腥A人民共和國民法總則》第一百四十三條規(guī)定:“具備下列條件的民事法律行為有效:(一)行為人具有相應(yīng)的民事行為能力;(二)意思表示真實;(三)不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定,不違背公序良俗?!薄吨腥A人民共和國合同法》第八條規(guī)定:“依法成立的合同,對當事人具有法律約束力。當事人應(yīng)當按照約定履行自己的義務(wù),不得擅自變更或者解除合同。依法成立的合同,受法律保護?!钡谖迨l規(guī)定:“有下列情形之一的,合同無效:(一)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同,損害國家利益;(二)惡意串通,損害國家、集體或者第三人利益;(三)以合法形式掩蓋非法目的;(四)損害社會公共利益;(五)違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定?!北景钢?,2015年1月4日,張某某等人與午時陽光公司及天一公司、魚海軍等簽訂《借款協(xié)議》,約定午時陽光公司因公司周轉(zhuǎn),向張某某等人借款2200萬元。2015年8月,張成雙登記成為午時陽光公司股東,持股19.6%。2016年1月,張成雙登記成為午時陽光公司財務(wù)負責人。2016年6月22日,張成雙(乙方)與張某某、梁波、趙栩甜(甲方)簽訂《還款計劃保證協(xié)議書》,約定“剩余貳仟叁佰萬元整(2300萬元),乙方確保在18個月內(nèi)支付甲方,必須以現(xiàn)金方式支付,此借款18個月不計利息?!痹賹弻徖碇校瑥埑呻p自認其當時承接了午時陽光公司案涉施工項目中的2、6、8號樓的施工,而張某某因本案借款多次到工地阻撓施工。本院認為,案涉?zhèn)鶆?wù)產(chǎn)生后、案涉《還款計劃保證協(xié)議書》簽訂前,張成雙作為午時陽光公司的股東和財務(wù)負責人,沒有證據(jù)證明張成雙簽訂案涉《還款計劃保證協(xié)議書》時,對案涉?zhèn)鶆?wù)的產(chǎn)生以及其簽訂合同的法律后果不知情。如前所述,案涉《還款計劃保證協(xié)議書》合法有效?!吨腥A人民共和國民法通則》第九十一條規(guī)定:“合同一方將合同的權(quán)利、義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人的,應(yīng)當取得合同另一方的同意,并不得牟利?!闪碛幸?guī)定或者原合同另有約定的除外。”《中華人民共和國合同法》第八十四條規(guī)定:“債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的,應(yīng)當經(jīng)債權(quán)人同意?!币栽瓊鶆?wù)人是否繼續(xù)承擔債務(wù)為標準,債務(wù)承擔可以大體劃分為免責式債務(wù)承擔和并存式債務(wù)承擔。債務(wù)承擔人與債權(quán)人約定債務(wù)承擔時,未明確約定原債務(wù)人是否脫離債權(quán)債務(wù)關(guān)系的,構(gòu)成并存式債務(wù)承擔。債務(wù)承擔人以自己的名義另行向債權(quán)人出具債務(wù)憑據(jù)并承諾由其按期履行債務(wù)等行為表明由其獨立承擔原債務(wù)人的債務(wù),債權(quán)人表示同意的,構(gòu)成免責式債務(wù)承擔。本案中,張成雙(乙方)與張某某等人(甲方)在案涉《還款計劃保證協(xié)議書》中約定:“一、乙方原借甲方人民幣肆仟叁佰萬元整(¥4300萬元),因考慮乙方目前實際困難,雙方同意乙方借甲方人民幣為叁仟叁佰萬元整(¥3300萬元),具體計算方式為,乙方將‘丹鳳朝陽’一期5號樓附屬鋼結(jié)構(gòu)共五層,單層面積890平方(現(xiàn)狀空地),沖抵壹仟萬元整(¥1000萬元),作為乙方支付甲方的借款。二、剩余貳仟叁佰萬元整(¥2300萬元),乙方確保在18個月內(nèi)支付甲方,必須以現(xiàn)金方式支付,此借款18個月不計利息。三、‘丹鳳朝陽’一期5號樓附屬鋼結(jié)構(gòu)自簽訂之日起,保證在1個月之內(nèi)作購房合同并在政府備案。四、甲方在建設(shè)施工5號樓附屬鋼結(jié)構(gòu)時,乙方要確保三通(水通、電通、路通)……?!睆脑搮f(xié)議的文義來看,案涉4300萬元系張成雙的借款,張成雙承諾償還,經(jīng)張某某同意,張成雙只需還款3300萬元,其中1000萬元以案涉丹鳳朝陽房地產(chǎn)項目的房產(chǎn)抵償,抵償后張成雙還需還款2300萬元。張成雙以自己的名義另行向張某某出具債務(wù)憑據(jù)并承諾由其償還,張某某同意張成雙承擔還款責任,但雙方?jīng)]有約定午時陽光公司脫離債權(quán)債務(wù)關(guān)系,張某某沒有明確表示免除午時陽光公司的還款義務(wù),也沒有其他證據(jù)或行為表明張某某同意由張成雙獨立承擔午時陽光公司的債務(wù),故本案應(yīng)認定為并存式債務(wù)承擔。張成雙作為借款合同外的第三人向張某某承諾承擔午時陽光公司的債務(wù),其行為并非創(chuàng)設(shè)新的債權(quán)債務(wù)關(guān)系,而是加入到午時陽光公司與張某某之間原有的債權(quán)債務(wù)關(guān)系中。張成雙加入債務(wù)的行為是為了保證張某某債權(quán)的實現(xiàn),但《還款計劃保證協(xié)議書》約定的內(nèi)容并非擔保法意義上的保證,張成雙與午時陽光公司之間亦不是保證人與債務(wù)人的關(guān)系,而是并存式債務(wù)承擔中共同債務(wù)人的關(guān)系。債務(wù)加入與保證的本質(zhì)區(qū)別在于債務(wù)承擔人并非從債務(wù)人,而是共同債務(wù)人,與原債務(wù)人無主次之分,債權(quán)人為實現(xiàn)其債權(quán),可以直接選擇由債務(wù)承擔人償還債務(wù),無需待債務(wù)人遲延履行,債務(wù)承擔人即具有完全清償債務(wù)的義務(wù),其履行的法律效果及于債務(wù)人,而保證人則是在主債務(wù)遲延履行時方承擔責任。綜上,案涉《還款計劃保證協(xié)議書》雖名含“保證”字樣,但名不符文,根據(jù)《中華人民共和國合同法》第一百二十五條第一款關(guān)于“當事人對合同條款的理解有爭議的,應(yīng)當按照合同所使用的詞句、合同的有關(guān)條款、合同的目的、交易習慣以及誠實信用原則,確定該條款的真實意思”的規(guī)定,案涉《還款計劃保證協(xié)議書》的性質(zhì)不是保證合同,而是債務(wù)加入?yún)f(xié)議,張成雙的法律身份不是保證人,而是債務(wù)承擔人,張成雙應(yīng)向張某某償還《還款計劃保證協(xié)議書》約定的債務(wù),該還款承諾非經(jīng)債權(quán)人張某某許可,不得撤回。
關(guān)于案涉《債權(quán)債務(wù)對賬確認書》的效力及是否損害張成雙利益的問題。本案中,2017年9月28日,張某某等人(甲方)與午時陽光公司、天一公司、朱濤(乙方)簽訂《債權(quán)債務(wù)對賬確認書》,載明對借款數(shù)額進行核對并確認借款本金2200萬元,利息自借款之日起按月息2%計付,張成雙仍按2016年6月22日《還款計劃保證協(xié)議書》保證還款2300萬元,張成雙還款金額從午時陽光公司的欠款數(shù)額中扣除。從案涉《債權(quán)債務(wù)對賬確認書》的約定看,張成雙與午時陽光公司共同還款,且所負為同一筆債務(wù),更加印證了張成雙與午時陽光公司屬于并存式債務(wù)承擔法律關(guān)系中共同還款義務(wù)人的法律關(guān)系,印證了本案債權(quán)債務(wù)關(guān)系的真實有效性,亦明確表明其他當事人對《還款計劃保證協(xié)議書》合法真實有效性的認可、對張成雙與張某某之間約定的尊重,同時亦沒有為張成雙設(shè)定其他義務(wù)。法律不禁止債權(quán)人和債務(wù)人或者債務(wù)承擔人就債的承擔范圍、履行期限、方式、違約責任等方面進行約定,債務(wù)承擔人應(yīng)按照約定承擔債務(wù)。本案中,案涉《還款計劃保證協(xié)議書》約定張成雙應(yīng)承擔2300萬元的還款責任,而午時陽光公司與張某某簽訂的案涉《借款協(xié)議》約定了利息以及違約還本付息情形下按照借款總額的1%支付違約金,《債權(quán)債務(wù)對賬確認書》約定本金2200萬元應(yīng)自借款之日起按月息2%支付利息,還約定“張成雙在2016年6月22日的還款計劃保證協(xié)議書,其中保證還款(甲方)貳仟叁佰萬元整(23000000元)在以上借款總額內(nèi)代本公司還多少減多少”。據(jù)此,能認定午時陽光公司的還款責任為2200萬元本金,以及自借款之日起按月息2%承擔借款利息,而張成雙僅在其承諾還款的2300萬元范圍內(nèi)承擔還款義務(wù),不承擔利息;亦能認定簽訂《債權(quán)債務(wù)對賬確認書》的各方對于《債權(quán)債務(wù)對賬確認書》并未加重張成雙的還款責任有共識,也就能合理解釋為什么張成雙未在《債權(quán)債務(wù)對賬確認書》簽字。張成雙在《債權(quán)債務(wù)對賬確認書》中承擔的還款責任與其在《還款計劃保證協(xié)議書》中承諾還款的金額一致,且顯然低于《債權(quán)債務(wù)對賬確認書》中午時陽光公司應(yīng)承擔的還款責任,《債權(quán)債務(wù)對賬確認書》并未加重張成雙的還款責任。綜上,案涉《債權(quán)債務(wù)對賬確認書》如前所述合法有效,且并未損害張成雙的利益。二審以張成雙與張某某等人達成《還款計劃保證協(xié)議書》時,債務(wù)存在虛假,《還款計劃保證協(xié)議書》欠缺真實合法性以及《債權(quán)債務(wù)對賬確認書》損害了張成雙的利益等為由,認定張成雙不承擔共同還款責任,缺乏事實和法律依據(jù),該認定錯誤,本院予以糾正。
關(guān)于張成雙還款金額的確定問題。按照《還款計劃保證協(xié)議書》的約定,張成雙應(yīng)在其承諾還款的2300萬元范圍內(nèi)向張某某承擔付款義務(wù)。根據(jù)《債權(quán)債務(wù)對賬確認書》關(guān)于“張成雙在2016年6月22日的還款計劃保證協(xié)議書,其中保證還款(甲方)貳仟叁佰萬元整(23000000元)在以上借款總額內(nèi)代本公司還多少減多少”的約定,張某某自認張成雙已向其還款1萬元,該1萬元應(yīng)從案涉借款本息中扣除。綜上,張某某的再審請求成立,張成雙已付1萬元應(yīng)從案涉借款本息中予以扣除,張成雙應(yīng)在2299萬元內(nèi)承擔共同還款責任。
關(guān)于魚海軍再審中的主張應(yīng)如何認定的問題。本院認為,一審判決魚海軍承擔擔保責任后,魚海軍沒有上訴,二審判決后,魚海軍沒有申請再審。魚海軍再審中關(guān)于張成雙簽訂《還款計劃保證協(xié)議書》承諾還款的行為,免除了其擔保責任的主張,缺乏事實和法律依據(jù),本院不予支持。
依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零七條第一款、第一百七十條第一款第二項之規(guī)定,判決如下:
一、撤銷陜西省高級人民法院(2018)陜民終786號民事判決;
二、維持陜西省西安市中級人民法院(2018)陜01民初417號民事判決。
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù),應(yīng)當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定,加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
一審案件受理費156800元、保全費5000元,由陜西午時陽光房地產(chǎn)開發(fā)有限公司、陜西天一置業(yè)集團有限公司、朱濤、魚海軍、馮小玲及張成雙承擔。二審案件受理費401510元由陜西午時陽光房地產(chǎn)開發(fā)有限公司承擔151800元、陜西天一置業(yè)集團有限公司承擔92960元、張成雙承擔156750元。
本判決為終審判決。
審判長 駱 電
審判員 劉小飛
審判員 曾朝暉
二〇一九年十二月三十日
法官助理楊婷
書記員李曉宇
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