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周保國、江蘇登達建設(shè)有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛再審民事判決書

2020-03-18 塵埃 評論0

中華人民共和國最高人民法院
民 事 判 決 書
(2019)最高法民再221號
再審申請人(一審原告、二審上訴人):周保國,男,1962年3月15日出生,漢族,住四川省南江縣。
再審申請人(一審被告、二審被上訴人):江蘇登達建設(shè)有限公司,住所地江蘇省鹽城市建湖縣向陽路98號。
法定代表人:何華,該公司董事長。
委托訴訟代理人:于佳平,山東鑫士銘律師事務(wù)所律師。
委托訴訟代理人:吳建勝,該公司法律顧問。
再審申請人(一審被告、二審被上訴人):江蘇登達建設(shè)集團有限公司煙臺分公司,住所地山東省煙臺市萊山區(qū)初家街道松嵐村。
負責(zé)人:陳德新,該分公司經(jīng)理。
委托訴訟代理人:于佳平,山東鑫士銘律師事務(wù)所律師。
再審申請人周保國因與再審申請人江蘇登達建設(shè)有限公司(以下簡稱登達公司)、江蘇登達建設(shè)集團有限公司煙臺分公司(以下簡稱登達公司煙臺分公司)建設(shè)工程施工合同糾紛一案,均不服山東省高級人民法院(以下簡稱二審法院)(2017)魯民終1732號民事判決,向本院申請再審。本院于2018年8月30日作出(2018)最高法民申3055號民事裁定,提審本案。本院依法組成合議庭,開庭審理了本案。再審申請人周保國,再審申請人登達公司委托訴訟代理人于佳平、吳建勝,再審申請人登達公司煙臺分公司委托訴訟代理人于佳平到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
周保國申請再審稱,1.《四川勞務(wù)隊周保國結(jié)算清單》(以下簡稱結(jié)算清單)應(yīng)當(dāng)作為認定案涉工程勞務(wù)款的依據(jù),該清單是對案涉工程進行結(jié)算,而并不是僅對已完工工程量進行結(jié)算,既有已完工工程量數(shù)據(jù),也有工程應(yīng)付款的計算方式和數(shù)額,還包括停工損失數(shù)額,以及總計價款、已支付和未支付的各項數(shù)據(jù),這足以說明結(jié)算清單就是對工程勞務(wù)款項的計算和確認,登達公司煙臺分公司項目經(jīng)理在結(jié)算清單上簽字并蓋章,是對結(jié)算清單的認可。結(jié)算清單中手寫的內(nèi)容也是對清單上的數(shù)據(jù)進一步確認,岑某出具的《證明》的內(nèi)容也是對雙方已完成工程結(jié)算的總結(jié)和印證,二審判決將岑某出具的《證明》理解為是結(jié)算清單的變更是錯誤的。登達公司煙臺分公司對結(jié)算清單簽字蓋章的行為已經(jīng)足以認定結(jié)算清單的效力,對于手寫文字及《證明》中的內(nèi)容,足以證明是對結(jié)算清單的確認。2.對于本案中岑某出具的《證明》的法律性質(zhì),一、二審法院均認定錯誤,案涉工程由于對方原因停工,結(jié)算清單已經(jīng)確認了雙方對工程的結(jié)算方式,《證明》是岑某出具的,表明其認可結(jié)算清單,認可工程量,認可中途停工材料一次性投入及人工費參照合同條款進行據(jù)實結(jié)算的表述。周保國只是收到《證明》,并不是雙方達成新的協(xié)議及合意。3.本案不應(yīng)對案涉工程進行工程造價鑒定,更不應(yīng)以鑒定報告作為認定工程勞務(wù)造價的依據(jù)。結(jié)算清單是雙方協(xié)商一致的結(jié)果,經(jīng)過雙方簽字蓋章生效,是認定工程款的合法依據(jù),重新對工程進行評估鑒定是違約行為,違背誠實信用原則,更違反了法律規(guī)定。登達公司和山東沃德龍科技有限公司在(2014)煙民初字第40號中所涉及的結(jié)算全部由周保國帶領(lǐng)隊伍施工,并承擔(dān)了除鋼筋和混凝土之外的所有建材和機械,結(jié)算價款為32392330.71元,參照該判決確定的工程價款,也可以印證周保國依據(jù)結(jié)算清單主張的數(shù)額是否合理。登達公司在青島市李滄區(qū)人民法院(2013)李商初字第664號案件的判決書和庭審筆錄中均認可了結(jié)算清單的真實性,并且認為結(jié)算清單在登達公司與周保國掛靠的豪瑞公司之間是有效力的,在這種情況下,既無必要,更不應(yīng)該對案涉工程進行鑒定。而鑒定報告的內(nèi)容更是在脫離了案涉工程的實際情況和市場行情的基礎(chǔ)上作出的,無法全面和真實反映工程實際產(chǎn)生的全部費用。綜上,周保國依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第二項、第六項規(guī)定申請再審,請求:1.撤銷二審法院(2017)魯民終1732號民事判決,依法改判登達公司、登達公司煙臺分公司支付周保國工程勞務(wù)費10596816元,并承擔(dān)自2012年10月31日至判決生效日的利息;2.本案一、二審訴訟費用由登達公司、登達公司煙臺分公司承擔(dān)。
登達公司、登達公司煙臺分公司辯稱,1.結(jié)算清單出具地點不合常理,出具過程不符合通常的工程款審計程序,系周保國單方制作,未取得登達公司、登達公司煙臺分公司認可;結(jié)算清單出具當(dāng)日岑某與周保國共同簽字的《證明》證實,周保國所謂“結(jié)算清單”只是岑某個人對已完工程量的確認單,不能作為確定工程價款以及損失的依據(jù);結(jié)算清單存在周保國虛構(gòu)工程承包范圍,工程量重復(fù)計算,價款重復(fù)計算等問題。因此,結(jié)算清單不是雙方真實意思表示,不具備結(jié)算單的形式要件,嚴重背離客觀事實,且工程造價與實際造價相差懸殊,不應(yīng)作為確定工程價款的依據(jù)。2.周保國使用私刻印章,不具備施工資質(zhì),施工合同無效,因案涉工程未經(jīng)竣工驗收,周保國主張按照合同約定結(jié)算工程款不應(yīng)得到支持(庭審中已放棄該項答辯理由)。3.周保國主張的停工損失,沒有證據(jù)支持,登達公司、登達公司煙臺分公司已超額支付工程款。4.雙方合同第二條明確約定竣工結(jié)算經(jīng)工程造價咨詢單位審定后作為雙方結(jié)算依據(jù),《工程造價鑒定報告》經(jīng)雙方質(zhì)證,該鑒定報告的啟動程序、鑒定過程及鑒定結(jié)算均合法有效,應(yīng)作為雙方結(jié)算依據(jù),周保國所稱判決中登達公司、登達公司煙臺分公司認可決算單不符合事實,登達公司、登達公司煙臺分公司無法核實決算單中岑某簽字的真實性。退一步講,周保國與岑某簽訂的《證明》中岑某也明確表示只對結(jié)算單中的工程面積結(jié)算,結(jié)算單仍按合同約定計算。案涉工程因周保國違約擅自停工,致使工程至今處于爛尾狀態(tài),周保國所稱的損失沒有充分證據(jù)證明,事實上周保國已將存放于工地的剩余材料轉(zhuǎn)賣第三方,客觀上未給周保國造成任何損失。綜上,結(jié)算清單不能作為確認工程款的依據(jù),請求駁回周保國再審請求。
登達公司、登達公司煙臺分公司申請再審稱,1.有新的證據(jù)足以推翻二審判決認定應(yīng)支付周保國方木、模板腐爛損失賠償款的事實,新證據(jù)為青島市市南區(qū)人民法院2015年8月26日作出的(2015)南商初字第20251號民事判決,該判決中周保國自認事實不是“模板、木方腐爛”,而是將本案海陽御仙閣工程退場后的木方與模板于2012年12月9日低價轉(zhuǎn)售給后續(xù)進場施工人劉會超及其掛靠的青島康華勞務(wù)公司,商定價150萬元。因此,周保國在本案結(jié)算清單中所稱木方、模板腐爛應(yīng)賠償230萬元是虛假證據(jù)。2.二審判決支持的10個賠償項目,未經(jīng)過舉證質(zhì)證程序全部采信支持,缺乏有效證據(jù)證明。二審判決根據(jù)結(jié)算清單認定有關(guān)損失補償與結(jié)算單手寫內(nèi)容反映的客觀事實不符,岑某在結(jié)算單上簽署的意見連貫起來對于結(jié)算清單是持否定態(tài)度的。二審判決改變了結(jié)算清單中“關(guān)系停工后補償?shù)目铐椨山ㄔO(shè)方承擔(dān)”的承擔(dān)主體,將建設(shè)方承擔(dān)改變?yōu)榭偝邪匠袚?dān),將由建設(shè)方確認的價款數(shù)額,改變?yōu)榈沁_公司已確定的價款數(shù)額,登達公司只應(yīng)承擔(dān)勞務(wù)費合理結(jié)算款,而不是應(yīng)由建設(shè)方承擔(dān)的停工后補償?shù)目铐?。登達公司與建設(shè)方結(jié)算的工程款項中,也沒有包含停工損失補償部分,即使有也應(yīng)當(dāng)是補償多少,確認補償給周保國多少,在沒有補償情況下,二審判決登達公司向周保國承擔(dān)巨額損失費沒有依據(jù)。綜上,登達公司、登達公司煙臺分公司請求:1.撤銷山東省高級人民法院(2017)魯民終1732號民事判決第一項;2.駁回周保國的訴訟請求,維持一審判決或發(fā)回重審。
周保國當(dāng)庭辯稱,青島市市南區(qū)人民法院的判決中劉會超欠款與本案無關(guān)。每一項結(jié)算都有結(jié)算依據(jù),資料給岑某了,應(yīng)以結(jié)算清單作為結(jié)算依據(jù)。不同意對方的再審申請。
周保國向一審法院起訴請求:1.判令登達公司、登達公司煙臺分公司支付周保國工程勞務(wù)費10596816元,并承擔(dān)自2012年10月31日至判決生效之日的利息(計算至起訴日為573994元);2.判令山東沃德隆科技開發(fā)有限公司(以下簡稱沃德隆公司)在欠付工程價款范圍內(nèi)向周保國支付上述工程勞務(wù)費;3.本案訴訟費用由登達公司、登達公司煙臺分公司、沃德隆公司承擔(dān)。一審中,周保國申請撤回了對沃德隆公司的起訴。
一審法院認定事實:登達公司具備房屋建筑工程施工總承包壹級資質(zhì),系登達公司煙臺分公司的上級法人單位,登達公司煙臺分公司的經(jīng)營范圍系為公司承攬業(yè)務(wù)。2011年10月8日,登達公司煙臺分公司與沃德隆公司簽訂《建設(shè)工程施工合同》,約定登達公司煙臺分公司承建沃德隆公司總建筑面積約6萬平方米的海陽御仙閣住宅小區(qū),承包范圍為施工圖紙范圍內(nèi)的土建、安裝、裝飾工程,甩項門窗和電梯;開工日期以開工報告為準(zhǔn),合同工期總?cè)諝v天數(shù)570天;合同價款暫定90000000元。該合同第三部分專用條款第二條雙方權(quán)利和義務(wù)第7項約定岑某為項目經(jīng)理。
20l1年10月12日,岑某以登達公司煙臺分公司海陽項目部的名義(甲方)與周保國(乙方)簽訂了《工程施工承包合同》,約定周保國承建建筑面積約6萬平方米的煙臺海陽御仙閣住宅小區(qū),承包范圍及價格:施工圖紙范圍內(nèi)的土建、裝飾工程,從清理基槽護坡配合到竣工驗收為止,除外墻保溫、內(nèi)外墻涂料、塊料鑲貼、防水工程外全部工程;以及除登達公司煙臺分公司海陽項目部供應(yīng)材料、機械(另列)外的全部材料費、機械費、措施費。按稅后價人民幣:地下室、3#、4#、5#、6#樓460元每平方米建筑面積(組成:主體結(jié)構(gòu)占60%,二次結(jié)構(gòu)占10%,裝飾占30%),1#、2#樓、網(wǎng)點、公寓等440元每平方米建筑面積(組成:主體結(jié)構(gòu)占60%,二次結(jié)構(gòu)占l0%,裝飾占30%)。關(guān)于工資結(jié)算約定,周保國墊資施工至主體六層,十五日內(nèi)支付已完成合格工程量造價的65%,六層以上主體,登達公司煙臺分公司海陽項目部每月支付已完成合格工程量造價的65%,主體封頂,十五日內(nèi)支付已完成合格工程量造價的75%,以后按月支付已完成合格工程量造價的75%,具備竣工驗收條件,十五日內(nèi)支付已完成合格工程量造價的85%,竣工結(jié)算經(jīng)工程造價咨詢單位審定,十五日內(nèi)支付已完成合格工程量造價的95%;結(jié)算價款的5%作為工程質(zhì)量保修金,保修期按國家規(guī)定,保修期滿付清剩余保修金。2012年春節(jié)前職工工資等由周保國自愿墊付。合同并對安全生產(chǎn)、工程質(zhì)量、施工進度等事項作了約定。落款處甲方由岑某簽字,乙方由周保國簽字,并加蓋了青島豪瑞建設(shè)勞務(wù)有限公司八分公司印章。周保國主張青島豪瑞建設(shè)勞務(wù)有限公司八分公司未進行工商登記,登達公司與登達公司煙臺分公司未提供證據(jù)對此予以反駁。
2011年l0月2日周保國進場施工,2012年6月6日周保國停止施工。涉案工程目前尚未竣工。
2012年9月l8日岑某與周保國簽訂結(jié)算清單,并加蓋了登達公司煙臺分公司“技術(shù)專用章(2)”的印章。結(jié)算清單載明:山東省海陽市江蘇登達建設(shè)集團御仙閣小區(qū)工地甲方缺料停工,四川勞務(wù)隊周保國結(jié)算清單如下:一、建筑面積:1、清槽、墊層、防水、基礎(chǔ)按0.3倍計算:11914×460×0.3=1644132元;2、地下室面積按1.5倍計算:11914.8×460×1.5=8221212元;3、1#、2#計算:1150+1756.8=2906.8×440=1278992元;4、3#、4#、5#、6#計算:1381.7+2487+1560+2116.5=7545.8×460=3471068元,扣未完成砌磚抹灰按90元扣出:2906.8+7545.9+11914.8=22367.4×90=2013066元;5、未澆砼3#、6#:446.8+530.7=997.5×460=449650元,扣出未澆砼15元、砌磚30元、抹灰60元:997.5×105=104737.57元,等于344912.5元;6、5#:519.7×460=239060元,扣未澆砼15元、鋼筋30元、砌磚30元、抹灰60元:519.7×135=70159.57元,等于168902.5元;網(wǎng)點支模綁扎鋼筋108000元(支模413平方米,1#、2#網(wǎng)點鋼筋全部搞好)。總計:13116153元。二、工地停工材料租賃6月6日至8月6日489794.79元(包括鋼管卡子、頂絲、槽鋼、30公分鋼管)。三、停工材料損失費;四、造成使用率降低材料腐爛甲方賠償2300000元。五、丁國平收塔吊用鋼管:19.4×14=268.8元;六、生活區(qū)加主電纜人工費72750元。七、停工放工由公司同意借高利息貳佰貳拾萬利息合計1000800元。八、工人等(農(nóng)忙款)誤工補貼:8天×175人×100元=140000元。九、陳總講鋼筋供應(yīng)不及時補2.5天×175×l00=43750元。十、人工停工管理人員、塔吊工、信號工工資至8月6日為205500元。十一、陳德興支100000元利息18000元。十二、中途因鋼筋供應(yīng)不及時三次補工人16天×193人×100=308800元??偤嫌嫞?579663.5元,累計:17695816.5元??劢柚ш惖屡d十萬元,岑某四萬元,開發(fā)商支一百萬元,扣除罰款34000元,結(jié)算清單為16521816.59元。下面手寫部分注明:“以上實際工程量本公司項目部認可承擔(dān),關(guān)系停工后補償?shù)目铐椨山ㄔO(shè)承擔(dān),并根據(jù)解除合同,以上所有款項由建設(shè)方支付,待后施工方該承擔(dān)的在工程款中扣除。9月30日付70%,10月30日付清?!?/div>
在簽訂前述結(jié)算清單前,沃德隆公司已向周保國支付100萬元,岑某向周保國支付4萬元,登達公司煙臺分公司的法定代表人陳德新向周保國支付10萬元。簽訂涉案結(jié)算清單后,2012年9月28日,登達公司煙臺分公司代周保國向材料商支付了92.5萬元;2012年l2月30日,沃德隆公司支付周保國500萬元,用于先行支付農(nóng)民工工資。之后登達公司、登達公司煙臺分公司再未向周保國付款。登達公司煙臺分公司主張支付上述農(nóng)民工工資500萬元后,周保國的農(nóng)民工工資已全部結(jié)清,并提交了周保國的保證書及其勞務(wù)隊民工勞務(wù)支付協(xié)議的復(fù)印件。周保國稱其起訴時已將登達公司、登達公司煙臺分公司支付的款項從結(jié)算清單中扣除,但本案工程款尚未支付完畢。
2014年3月7日,登達公司煙臺分公司以沃德隆公司為被告訴至一審法院,請求判令:1、解除雙方于2011年10月8日簽訂的建設(shè)工程施工合同;2、沃德隆公司支付登達公司煙臺分公司工程款32392330.71元,并承擔(dān)自2013年11月8日至清償之日的同期銀行貸款利息;3、確認登達公司煙臺分公司在32392330.71元工程款范圍內(nèi)就涉案工程折價或拍賣的價款優(yōu)先受償。登達公司煙臺分公司在該案庭審中稱,在沃德隆公司向其發(fā)出終止履行合同通知前,因沃德隆公司欠付工程款,登達公司煙臺分公司實際于2012年6、7月停止施工。一審法院在該案中查明,2013年10月15日,沃德隆公司向登達公司煙臺分公司發(fā)出書面通知稱因沃德隆公司資金短缺,沒有能力繼續(xù)履行合同,故通知登達公司煙臺分公司終止所簽訂的建設(shè)工程施工合同,不再履行。登達公司煙臺分公司已完成的涉案工程價款經(jīng)雙方當(dāng)事人審核確認為32392330.71元,沃德隆公司在施工過程中已支付的工程款為7000000元,沃德隆公司主張被監(jiān)理公司罰款277000元,登達公司煙臺分公司認可的罰款為11000元。一審法院于2014年5月15日作出(2014)煙民一初字第40號民事判決書,判決:一、解除登達公司煙臺分公司與沃德隆公司于2011年l0月8日簽訂的建設(shè)工程施工合同;二、沃德隆公司于本判決生效之日起十日內(nèi)支付登達公司煙臺分公司工程款25381330.71元(32392330.71元-7000000元-11000元),并承擔(dān)該款自2013年11月8日至本判決生效之日,按同期銀行貸款利率計算的利息;三、登達公司煙臺分公司就其施工的海陽御仙閣住宅小區(qū)六棟樓的工程折價或拍賣的價款在25381330.71元工程款范圍內(nèi)享有優(yōu)先受償權(quán)。該判決已發(fā)生法律效力。登達公司煙臺分公司稱沃德隆公司未按照該判決向其支付任何款項。
雙方當(dāng)事人對以下問題存在爭議:
一、關(guān)于結(jié)算清單的真實性和形成過程,(一)周保國提交了登達公司煙臺分公司提供給周保國的蓋有登達公司煙臺分公司“技術(shù)專用章(2)”的施工總計劃及施工過程中工程監(jiān)理部門出具的蓋有登達公司煙臺分公司“技術(shù)專用章(2)"的賠(罰)款單,證明該印章是登達公司煙臺分公司在涉案工地上使用的印章,蓋有印章的材料內(nèi)容系登達公司煙臺分公司的真實意思表示。登達公司、登達公司煙臺分公司對上述證據(jù)的真實性沒有異議。(二)登達公司提供岑某的證明一份,載明:“20l2年9月18日周保國到濱州鄒平工地出具關(guān)于海陽御仙閣小區(qū)工程的結(jié)算清單,本人對實際完成的工程量面積認可,結(jié)算按合同條款計算,本人簽字認可。其他關(guān)于工程因建設(shè)方原因造成停工發(fā)生的費用,按2012年8月4日簽訂的解除合同由建設(shè)方與周保國協(xié)商解決?!甭淇钜娮C人處有何秀坤、劉某簽字,周保國在收具人處簽字。登達公司以此證明2012年9月18日的結(jié)算清單是周保國帶駕駛員何秀坤在施工場地以外的濱州市鄒平要求岑某簽字的,屬于非正常情況的簽字,岑某在簽字后要求在場人證明其本人對實際完成的工程量面積予以確認,結(jié)算按合同條款計算,該要求是對原簽訂協(xié)議意見的補充。周保國質(zhì)證稱:無論在何地都不影響岑某簽字文件的合法效力,登達公司沒有任何證據(jù)證明簽訂結(jié)算清單時岑某是受欺詐或受脅迫,簽字是岑某的真實意思表示,該證據(jù)是對結(jié)算清單中相應(yīng)內(nèi)容的進一步確認,恰恰證明了周保國提交結(jié)算清單的真實性。(三)登達公司煙臺分公司提供證人岑某(男,1968年9月26日出生,漢族,住江蘇省海門市,現(xiàn)住江蘇省海門市出庭作證。岑某稱其在結(jié)算清單和證明上簽字不是其本意,當(dāng)時周保國和三、四個人一起到濱州鄒平縣找到岑某,周保國拿出已經(jīng)備好的結(jié)算清單讓岑某簽字,岑某受周保國的語言威脅,考慮各方面的因素,對結(jié)算清單的內(nèi)容沒有看就簽字了,結(jié)算清單的手寫內(nèi)容系其按周保國陳述寫的。岑某對其證言不能提供證據(jù)證明。周保國對岑某的證言不認可,主張岑某與登達公司、登達公司煙臺分公司存在利害關(guān)系,岑某沒有證據(jù)證明其在結(jié)算清單上簽字時系受周保國脅迫,在岑某的證明上有其他見證人的簽字,說明不存在脅迫情形,岑某的證言不應(yīng)采信。(四)針對登達公司、登達公司煙臺分公司關(guān)于結(jié)算清單中地下室面積按1.5倍計算、結(jié)算價款未按合同約定比例進行計算的主張,周保國稱:涉案工程地下室層高為5.6米,而地上樓體的層高僅為2.8米,建造地下室所需的人工費相當(dāng)于地上樓層的兩倍,合同約定的分配比例是在工程全部順利完工的情況下進行,不同于本案工程因登達公司煙臺分公司原因中途停工的情形;結(jié)算清單是周保國與登達公司煙臺分公司的管理人員進行了三個月商談,最終根據(jù)實際施工量進行的合理計算。(五)周保國提交青島市李滄區(qū)人民法院(20l3)李商初字第664號案件中的庭審筆錄一份,在該案中周保國一方是青島新華特商貿(mào)有限公司,被告一方是登達公司及周保國,擬證明在該案的庭審過程中,周保國向李滄區(qū)人民法院提交了與本案一致的結(jié)算清單,登達公司在庭審質(zhì)證意見中對于該結(jié)算清單的真實性無異議,但是認為該結(jié)算清單是登達公司與豪瑞公司進行的結(jié)算,該結(jié)算清單的效力存在于兩公司之間。通過上述質(zhì)證意見,周保國認為登達公司已經(jīng)在特定的場合下承認了結(jié)算清單的真實性及效力,至于結(jié)算清單的相對方究竟是豪瑞公司還是周保國,經(jīng)過本案多次庭審已經(jīng)予以查清。因此,該份結(jié)算清單應(yīng)當(dāng)是確認本案涉案工程款的依據(jù)。登達公司、登達公司煙臺分公司對周保國的上述意見不予認可,認為李滄區(qū)人民法院審理的案件為青島新華特商貿(mào)有限公司起訴周保國及登達公司買賣合同欠款糾紛一案,并不涉及登達公司與周保國工程價格結(jié)算問題,且該筆錄中登達公司也未認可該結(jié)算清單作為工程價款結(jié)算的依據(jù),在2012年9月18日周保國簽字的證明書中也認可了該結(jié)算清單中的金額不作為雙方結(jié)算的依據(jù),最終按照合同約定的條款計算。
二、關(guān)于結(jié)算清單第七項和第十一項涉及借款的利息部分,周保國主張其墊資l000多萬元對工程施工,墊資款通過民間借貸取得,利息由周保國與登達公司煙臺分公司的工地管理人員經(jīng)過多次協(xié)商確定,第七項雖載明本金2200000元,但實際本金為1000多萬元,并提交了施工期間購買材料的單據(jù)13張及為工人發(fā)放勞務(wù)費的收據(jù)9張,證明周保國施工過程中花費4919961元購買建筑材料,發(fā)放勞務(wù)費8892697元,這些費用大部分系通過借貸墊付的。登達公司、登達公司煙臺分公司稱上述收據(jù)非正規(guī)發(fā)票,均可偽造,無法考證是否用在訴爭工地,不能作為結(jié)算依據(jù)。
三、登達公司、登達公司煙臺分公司提交登達公司煙臺分公司于2011年10月9日與岑某簽訂的協(xié)議書復(fù)印件,擬證明岑某以登達公司煙臺分公司的名義承攬涉案工程施工總承包,岑某不是登達公司煙臺分公司的項目經(jīng)理,因涉案工程是由岑某承攬,岑某作為實際施工人與周保國簽訂施工合同并履行施工合同,簽訂結(jié)算清單,為了查明案件事實,請求追加岑某作為本案被告參加訴訟。周保國主張該協(xié)議書的真實性無法確認,該協(xié)議書是登達公司煙臺分公司與岑某簽訂的,只能約束協(xié)議書的雙方,對外沒有約束力,并且在煙臺中院已經(jīng)生效的(2014)煙民一初字第40號民事判決書中也已經(jīng)確認及案件其他材料中已經(jīng)有明確記載,岑某是登達公司煙臺分公司在涉案工地的項目經(jīng)理,其以項目經(jīng)理的身份與周保國簽訂合同和結(jié)算清單以及施工中的其他事項,根據(jù)相關(guān)司法解釋,項目經(jīng)理的身份是代表公司而非其個人,所以,本案中岑某不能作為當(dāng)事人,不同意追加岑某為本案被告。
四、登達公司、登達公司煙臺分公司提交周轉(zhuǎn)器材租賃合同、授權(quán)書、租賃費和其他費用匯總清單、登達公司已經(jīng)支付工程款及扣款明細,煙臺萊山區(qū)永和建筑器材租賃有限公司的租料單退料單及吳軍的身份證,海陽沃德隆工地租賃費結(jié)算清單,吳軍作為周保國的委托人在涉案工程租賃設(shè)備過程中簽收設(shè)備及退料并證實租賃費的構(gòu)成。擬證明:1.涉案工程登達公司、登達公司煙臺分公司實際向周保國支付共計709.9萬元,包括陳德新付款10萬元,岑某付款4萬元,開發(fā)商沃德隆公司支付100萬元,海陽市政府協(xié)調(diào)開發(fā)商沃德隆公司支付500萬元農(nóng)民工工資,登達公司代付材料款92.5萬元,監(jiān)理罰款3.4萬元,以上共計709.9萬元;2.登達公司煙臺分公司租賃煙臺萊山區(qū)永和建筑器材租賃有限公司的鋼管等周轉(zhuǎn)材料,截止到2012年6月6日已發(fā)生租賃費861292.78元,該部分費用應(yīng)由周保國承擔(dān);3.周保國借用工地鋼筋14.588噸,當(dāng)時單價4900元/噸,應(yīng)抵扣周保國勞務(wù)費71481.2元。已付勞務(wù)費709.9萬元加上應(yīng)扣周保國勞務(wù)費932773.98元,以上共計803l773.98元。本案是固定單價的結(jié)算方式,所涉及的鋼管租賃費等均包含在單價中,并應(yīng)由本案的周保國實際承擔(dān)。實際上,該部分費用由登達公司、登達公司煙臺分公司實際租賃并向出租方支付,因此本案工程造價審計中應(yīng)對于該部分進行扣減。根據(jù)合同第一條第三項承包范圍及價格中約定涉案工程的全部材料費、機械費、措施費均由周保國承擔(dān)并包含在固定單價中。根據(jù)嘉信會計事務(wù)所的評估報告中已經(jīng)包含了登達公司、登達公司煙臺分公司所主張的租賃費,該部分費用實際應(yīng)由周保國支付,鑒于本案被告與出租方實際簽訂租賃合同,且租賃物均由周保國的委托人吳軍實際收取并使用,因此相關(guān)的租賃費應(yīng)從本案被告應(yīng)支付的工程款中扣除。周保國對上述證據(jù)的真實性不認可,質(zhì)證意見為:上述證據(jù)是登達公司、登達公司煙臺分公司單方制作的,周保國訴訟請求中及結(jié)算清單中對于登達公司、登達公司煙臺分公司已經(jīng)支付和承擔(dān)的費用早已扣除。上述費用不在本案的審理范圍內(nèi),與本案無關(guān)。從該補充協(xié)議的內(nèi)容看僅僅是對地下室部分設(shè)計變更增減墻體高度部分發(fā)生費用計算方式,并不是對整個工程的發(fā)生費用計算方式的變更,因為最后一句說明其他按原合同執(zhí)行,所以鑒定部門以該份補充協(xié)議中對部分費用的計算方式和標(biāo)準(zhǔn)作為對整個工程計算的依據(jù)是錯誤的,進一步說明周保國對于勞務(wù)工程造價鑒定的客觀性提出的質(zhì)疑。對于登達公司、登達公司煙臺分公司已支付工程款及扣款明細中1至6項在結(jié)算清單中已經(jīng)全部扣除709.9萬元。第二項應(yīng)抵扣勞務(wù)費第1、2項均不認可,不存在借用鋼筋問題,涉案工程的鋼筋按合同約定本來就應(yīng)由登達公司、登達公司煙臺分公司供應(yīng)。關(guān)于租賃器材亦不認可,登達公司、登達公司煙臺分公司沒有證據(jù)證明所租賃的器材是用于涉案工程,并且是用于周保國承包范圍內(nèi)的工程項目。其次,退一步講,登達公司、登達公司煙臺分公司主張上述費用應(yīng)當(dāng)另案起訴,是兩種不同的法律關(guān)系,不應(yīng)在本案中一并審理。對于租賃器材周保國不認可,對是否實際發(fā)生租賃周保國不清楚。合同約定全部由周保國承擔(dān),登達公司、登達公司煙臺分公司既無權(quán)限也無理由租賃器械用于涉案工地,更重要的是登達公司、登達公司煙臺分公司也沒有證據(jù)證明其所租賃的器械用于涉案工地。對授權(quán)書的真實性周保國不予認可,上面沒有周保國的簽字。對吳軍的身份不認可,在雙方簽訂的工程施工承包合同第9條第13項中對于周保國方派駐工地的代表名單有明確的規(guī)定,其中并無吳軍。從證據(jù)上看退料單位是海陽沃德龍工地岑某,岑某是屬于登達公司、登達公司煙臺分公司的項目經(jīng)理,與周保國無關(guān)。這些證據(jù)并不能證明登達公司、登達公司煙臺分公司實際租賃鋼管等材料,并且用于周保國的施工過程。另外,租料單僅是復(fù)印件,對記載的內(nèi)容周保國也無法確認。
五、登達公司、登達公司煙臺分公司提交煙臺市金源投資咨詢有限責(zé)任公司2015年7月30日出具的建設(shè)工程造價編制報告一份,系登達公司、登達公司煙臺分公司單方將涉案工程委托該公司進行工程造價鑒定,結(jié)論為涉案工程實際造價6499942.80元。周保國對該編制報告的真實性及證明內(nèi)容均不認可,認為該報告是登達公司、登達公司煙臺分公司單方委托,報告中無法看出所依據(jù)的相關(guān)材料,報告的結(jié)果與登達公司、登達公司煙臺分公司、沃德隆公司在(2014)煙民一初字第40號案件中的結(jié)算結(jié)果相差巨大,故該證據(jù)沒有任何證明效力。
訴訟中,登達公司、登達公司煙臺分公司向一審法院提交申請,要求結(jié)合現(xiàn)場已完成主體結(jié)構(gòu)施工量的現(xiàn)實情況,對照圖紙和合同約定要求,對涉案工程已完工程量勞務(wù)費數(shù)額委托評估鑒定。周保國主張涉案工程已經(jīng)過結(jié)算,結(jié)算清單具有法律效力,不應(yīng)重新進行鑒定和評估。結(jié)合本案具體情況,一審法院對登達公司的鑒定申請予以準(zhǔn)許,經(jīng)一審法院委托煙臺嘉信會計師事務(wù)所,該所做出煙嘉會基鑒字[20l6]018號《工程造價鑒定報告》,鑒定結(jié)論為:周保國已施工完成部分的工程勞務(wù)造價鑒定值為7339039.97元。登達公司、登達公司煙臺分公司為此支付鑒定費100000元。
周保國針對《工程造價鑒定報告》的質(zhì)證意見為,周保國對煙臺嘉信會計師事務(wù)所出具的《工程造價鑒定報告》的合法性、合理性、證明內(nèi)容及證明效力均不認可,理由如下:一、對本案涉案工程進行鑒定違反了當(dāng)事人意思自治的原則,在沒有合法理由否定雙方已經(jīng)簽訂的結(jié)算清單的情況下,根據(jù)登達公司、登達公司煙臺分公司的單方請求委托他人進行鑒定違反法律規(guī)定和法律原則。1、結(jié)算清單是本案雙方協(xié)商一致的結(jié)果,是經(jīng)過雙方簽字蓋章已經(jīng)生效的,沒有任何理由對已經(jīng)結(jié)算清楚的工程款重新進行鑒定。雙方在停工后經(jīng)過三個多月的商談才最終確認了結(jié)算清單中的內(nèi)容,并且是在涉案工程中途停工后,對于已經(jīng)完成的工程量,為了全部完成工程所做的前期準(zhǔn)備以及善后處理工作等費用的綜合計算,這是雙方合意的結(jié)果,應(yīng)當(dāng)受到法律的確認和保護,而不是僅僅因為一方隨意提出的理由而否定它的效力。2、重新對工程進行評估鑒定不但違背了誠實信用原則,更違反了現(xiàn)行的法律規(guī)定。結(jié)算清單是建筑工程雙方當(dāng)事人就工程造價等問題達成的協(xié)議,既是對工程款數(shù)額的確認,也是對具體施工過程中相關(guān)事項的確認,具有合同的性質(zhì)。在經(jīng)過雙方簽字確認后,登達公司、登達公司煙臺分公司要求另行結(jié)算或者鑒定,是單方違約的行為,嚴重違背誠實信用原則。3、對已經(jīng)結(jié)算的工程重新評估和鑒定也違反了現(xiàn)行法律規(guī)定?!吨腥A人民共和國合同法》第八條第一款規(guī)定:依法成立的合同,對當(dāng)事人有法律約束力,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù),不得擅自變更或解除合同。《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》第十九條規(guī)定:工程竣工結(jié)算文件經(jīng)發(fā)承包雙方簽字確認的,應(yīng)當(dāng)作為工程決算的依據(jù),未經(jīng)對方同意,另一方不得就已生效的竣工結(jié)算文件委托工程造價咨詢企業(yè)重復(fù)審核。發(fā)包方應(yīng)當(dāng)按照竣工結(jié)算文件及時支付竣工結(jié)算款。最高人民法院《關(guān)于建筑工程承包合同案件中雙方當(dāng)事人已確認的工程決算價款與審計部門審計的工程決算價款不一致時如何適用法律問題的電話答復(fù)》(200l民一他字第2號)中明確指出:“建設(shè)工程承包合同案件應(yīng)以當(dāng)事人的約定作為法院判決的依據(jù)?!睆囊陨戏煞ㄒ?guī)的內(nèi)容來看,已經(jīng)簽字認可的結(jié)算書是認定工程款的合法依據(jù),結(jié)算后不應(yīng)再進行評估鑒定。4、除了簽字蓋章等行為確認結(jié)算清單的效力之外,登達公司、登達公司煙臺分公司也曾經(jīng)在其他場合明確認可過結(jié)算清單的真實性。在青島市李滄區(qū)人民法院(2013)李商初字第664號判決中,登達公司、登達公司煙臺分公司已經(jīng)認可了與周保國簽署的結(jié)算清單的真實性。而在本案中卻一再要求對涉案工程重新進行鑒定,實際上是再次否定了自己承諾和認可的事實,這種一而再,再而三的不誠信行為,根本就不應(yīng)該得到法庭的支持。二、《工程造價鑒定》的內(nèi)容不具備客觀性,不能真實的反映涉案工程的實際造價,也不能以此來認定登達公司、登達公司煙臺分公司應(yīng)該支付的工程款。1、《工程造價鑒定》中首先標(biāo)明:鑒定造價僅包括己施工完成部分的工程勞務(wù)造價,所依據(jù)的標(biāo)準(zhǔn)是《山東省建筑工程消耗量定額》和《煙臺市工程建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)造價管理》。這說明該份《工程造價鑒定》并不能涵蓋涉案工程施工過程中產(chǎn)生的全部費用,也脫離了《建設(shè)工程分包合同》約定,并且嚴重背離了建筑行業(yè)中通行的基本價格。2、在《工程造價鑒定》中,所有的人工費用都是按照每個綜合工日53元來計算,這遠遠低于市場價格。實際上,在施工期間雇傭一個技術(shù)工種的工人,至少要達到或者超過260元工日,普通的工人至少需要180元/工日?!豆こ淘靸r鑒定》中所套用的標(biāo)準(zhǔn)在開發(fā)商與總承包方之間就整個工程綜合結(jié)算時可以適用,但本案中作為以勞務(wù)為主的分包方式下,沒有任何一家施工隊伍可以接受這種人工價格,因為根本不可能以這個價格雇傭到任何一個工人。因此,鑒定的結(jié)論嚴重背離市場行情和客觀事實。3、《工程造價鑒定》中按建筑面積計算平米造價時只計算了60%的價格,這是對合同內(nèi)容的誤解。合同中的這部分內(nèi)容實際上是工期內(nèi)撥款進度的一種約定,并不能準(zhǔn)確的體現(xiàn)出不同階段的實際造價,在雙方進行結(jié)算時,針對未完成的部分工程已經(jīng)按照高于市場行情的價格扣除了相應(yīng)的款項。例如:未完成的部分包括砌磚180元/立方米、內(nèi)墻抹灰13元/平方米、外墻抹灰18元/平方米,折合建筑面積為68.4元/平方米。而在結(jié)算時則按照90元/平方米予以扣除的,已經(jīng)高于市場價格。鑒定機構(gòu)用合同約定的付款比例作為計算實際造價的依據(jù),其結(jié)論必然是錯誤的。4、《工程造價鑒定》中沒有考慮到涉案工程中途停工的客觀情況,對施工中所使用的木方、模板以及周轉(zhuǎn)器材等無法循環(huán)使用而產(chǎn)生的浪費和損失沒有計入工程造價中,而是直接套用《山東省建筑工程消費量定額》中的數(shù)據(jù),以正常情況下多次使用的價格來計算。因此,《工程造價鑒定》中的數(shù)據(jù)與周保國購買和租賃上述材料、器材所實際支付費用相差甚遠。綜上,在本案中,雙方已經(jīng)就涉案工程的工程量和工程價款進行了結(jié)算。雙方應(yīng)該嚴格按照結(jié)算清單的內(nèi)容履行,登達公司、登達公司煙臺分公司申請對工程造價進行鑒定既違背了客觀事實也無法律依據(jù)。并且《勞務(wù)工程造價鑒定》的內(nèi)容是在脫離了涉案工程實際情況和市場行情的基礎(chǔ)上作出的,無法全面和真實反映涉案工程實際產(chǎn)生的全部費用,不應(yīng)作為審理和判決的依據(jù)之一。
登達公司、登達公司煙臺分公司針對《工程造價鑒定報告》的質(zhì)證意見為,該鑒定報告的啟動程序、鑒定過程及鑒定結(jié)論均合法有效,應(yīng)作為雙方結(jié)算依據(jù)。1、周保國與登達公司煙臺分公司簽訂的工程施工合同中第二條約定,竣工結(jié)算經(jīng)工程造價咨詢單位審定后作為雙方的結(jié)算依據(jù),也就是說雙方明確約定工程審定作為工程價款的決算依據(jù)。2、周保國提供的結(jié)算單并未經(jīng)雙方審核,且價格超過合同約定的數(shù)倍,明顯與雙方約定及客觀事實不符。3、周保國所稱的青島法院的判決中登達公司、登達公司煙臺分公司認可決算單,不是事實。對于決算單中岑某的簽字登達公司、登達公司煙臺分公司無法核實其真實性。在2012年9月18日周保國與岑某簽訂的證明中也明確表示雙方只對結(jié)算單中的工程面積結(jié)算,結(jié)算單價仍按照合同約定計算,雙方簽字認可。因此周保國依據(jù)該結(jié)算單作為依據(jù)不符合法律規(guī)定。登達公司、登達公司煙臺分公司認為關(guān)于人工費單價是審計部門根據(jù)雙方約定及現(xiàn)行工程造價定額依法確定。
針對周保國對《工程造價鑒定報告》提出的異議,鑒定機構(gòu)煙臺嘉信會計師事務(wù)所鑒定人員出庭接受質(zhì)詢并解釋如下:1、《山東省建筑工程消耗量定額》是按照社會平均水平,相關(guān)部門經(jīng)過長期科學(xué)嚴謹測算并根據(jù)社會與科技發(fā)展水平不斷改進而編制的,現(xiàn)階段我國工程結(jié)算大部分都是按照預(yù)算定額進行結(jié)算,并在長期的使用過程中得到了各方的認可,是社會上普遍采用的結(jié)算方式,包括本案建設(shè)單位與登達公司、登達公司煙臺分公司之間的結(jié)算。本鑒定依據(jù)相關(guān)規(guī)定計算工程量,合理分配總包單位扣勞務(wù)分包單位應(yīng)計取的相關(guān)費用,對周保國、登達公司、登達公司煙臺分公司雙方來說是公正公平的。2、定額工日單價并不等同于市場人工費單價,首先定額工日人工費要計取有關(guān)費用,并不僅僅是53元,定額工日單價是在正常生產(chǎn)條件下,工人8小時完成單位工程量所發(fā)生的費用,與市場上雇傭工人單價是不同的兩個概念,兩者所包含的內(nèi)容、工時、工效均不相同。3、本工程造價鑒定是在原合同有效的情況下,嚴格按照周保國與登達公司、登達公司煙臺分公司之間的合同約定及現(xiàn)行的相關(guān)計價辦法相配合的情況下進行的。周保國所主張的及結(jié)算中所體現(xiàn)的按市場價扣除二次結(jié)構(gòu)及裝飾工程費用,其一,市場價的影響因素太多,價格千差萬別,不能作為依據(jù),其二,未考慮也無法計算勞務(wù)結(jié)算中利潤的分配與扣除。4、因雙方均未提供工程因停工造成損失情況的相關(guān)資料,本工程鑒定是按正常生產(chǎn)條件下測算平方米造價,未考慮涉案工程中途停工的情況,因停工給周保國造成的損失,不在本次工程造價的鑒定范圍內(nèi)。根據(jù)我所多年通過調(diào)查、咨詢市場上類似工程勞務(wù)承包價格,本鑒定所測算的勞務(wù)工程造價與市場價格基本相符。
周保國根據(jù)煙臺嘉信會計師事務(wù)所的解答意見,進一步闡述鑒定報告不能作為定案依據(jù)的理由:1、解釋第一條中煙臺嘉信會計師事務(wù)所是按照定額進行結(jié)算,但本案涉案工程雙方對價格是有約定的,是一種固定的價格,在有明確的價格依據(jù)的情況下,不應(yīng)適用定額。2、解釋第二條中煙臺嘉信會計師事務(wù)所也明確認可人工費與雇傭工人的單價是不同的概念,既然這樣,周保國認為應(yīng)當(dāng)以實際發(fā)生的雇傭工人的勞務(wù)費用作為確定本案部分工程價款的依據(jù)。周保國在之前的庭審中已經(jīng)向法庭提交了支付工人工資的相關(guān)證據(jù),實際支付工人工資800萬余元。也就是說僅支付工人工資的數(shù)額就已經(jīng)遠遠超過了鑒定報告對工程總價的數(shù)額。從這一方面來說,該份鑒定報告是嚴重脫離實際的。3、解釋第三條中煙臺嘉信會計師事務(wù)所聲稱鑒定是在合同有效的情況下,然后依據(jù)合同的約定進行的,這里面有兩個問題,首先與其解釋中的第一條是相矛盾的,一會兒是用定額一會兒是約定,沒有統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn),其次在本案中周保國是以實際施工人的身份提出訴訟的,這也就意味著雙方最初簽訂的以青島豪瑞公司第八分公司名義與登達公司、登達公司煙臺分公司簽訂的合同,其效力是不被法律認可的。在雙方簽署結(jié)算清單時已經(jīng)修改調(diào)整為四川勞務(wù)隊周保國即周保國個人,因此即使要以雙方所簽訂的相關(guān)合同協(xié)議作為依據(jù),那么也應(yīng)該以結(jié)算清單為準(zhǔn)。煙臺嘉信會計師事務(wù)所錯誤地適用所謂的合同約定,在計算工程價款時直接扣除了總價款的40%作為二次結(jié)構(gòu)及裝飾工程費,計算依據(jù)錯誤,價款的價格也嚴重背離市場價格。4、在解釋第四條中,煙臺嘉信會計師事務(wù)所已經(jīng)明確所做的鑒定報告并未考慮涉案工程中途停工等情況,也沒有考慮停工給周保國造成的損失,那么該鑒定結(jié)論對本案來說并無參考價值。涉案工程中途停工是一個客觀存在的事實,也必然會給周保國造成損失,其中包括周保國一次性投入購買的木方、模板及輔材。上述材料由于涉案工程的停工造成腐爛,因此周保國購買上述材料所花費的600萬余元,應(yīng)當(dāng)在本案中予以支持,但鑒定報告中沒有任何體現(xiàn)。綜上,周保國堅持本案不應(yīng)當(dāng)以該鑒定結(jié)論作為定案依據(jù)。
登達公司、登達公司煙臺分公司對鑒定結(jié)論及鑒定機構(gòu)的答疑均無異議,認為周保國針對鑒定機構(gòu)答疑提出的意見是矛盾的,涉案工程周保國先是主張應(yīng)按照約定的固定單價計算,但同時又認為應(yīng)按照其實際支付的人工費作為鑒定依據(jù),周保國的意見是自相矛盾的;且周保國在之前庭審中均未就2011年10月12日雙方簽訂的工程項目承包合同的效力提出異議,在周保國的訴狀中事實與理由部分也將上述合同作為確定雙方合同關(guān)系的依據(jù),現(xiàn)周保國又以該合同不作為雙方結(jié)算依據(jù)提出異議有背誠實信用原則。
鑒定機構(gòu)煙臺嘉信會計師事務(wù)所鑒定人員進一步補充意見為,涉案工程的鑒定是嚴格按照合同來鑒定的,而采用山東省工程消耗量定額只是為了計算不能計算建筑面積部分,比如說基礎(chǔ)部分的工程造價,而這一部分雙方在合同中并沒有約定,為計算該部分費用只能采取山東省建筑工程消耗量定額,這樣對雙方來說才是公正的。
上述事實,有沃德隆公司與登達公司煙臺分公司簽訂的《建設(shè)工程施工合同》、岑某與周保國簽訂的《工程施工承包合同》、施工總計劃、罰款單、結(jié)算清單、岑某的證明、一審法院(2014)煙民一初字第40號民事判決書、《工程造價鑒定報告》等證據(jù)以及雙方當(dāng)事人的庭審陳述和各自提供的其他證據(jù)在案為證。
一審法院認為,根據(jù)《中華人民共和國建筑法》第二十六條的規(guī)定,承包建筑工程的單位必須具有法定資質(zhì)?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條規(guī)定,承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)的,建設(shè)工程施工合同無效。本案中,周保國作為自然人沒有法定的建設(shè)工程承攬資質(zhì),不具備勞務(wù)分包資質(zhì),其與登達公司煙臺分公司簽訂的《工程施工承包合同》,因違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定,屬于無效合同。雖然《工程施工承包合同》加蓋了青島豪瑞建設(shè)勞務(wù)有限公司八分公司印章,但周保國主張青島豪瑞建設(shè)勞務(wù)有限公司八分公司未進行工商登記,登達公司、登達公司煙臺分公司沒有提供證據(jù)對此予以反駁,并且登達公司、登達公司煙臺分公司亦認可涉案工程系周保國實際施工,可以認定周保國系涉案工程的實際施工人。周保國進場施工后,于2012年6月6日因登達公司煙臺分公司缺料而停工。由于登達公司煙臺分公司與沃德隆公司已就涉案工程的價款進行了結(jié)算,現(xiàn)周保國主張勞務(wù)費,登達公司煙臺分公司作為轉(zhuǎn)包人,應(yīng)承擔(dān)向周保國支付相應(yīng)勞務(wù)費的法律責(zé)任;由于登達公司煙臺分公司不具有法人資格,不能獨立承擔(dān)民事責(zé)任,其民事責(zé)任應(yīng)由登達公司承擔(dān)。
關(guān)于結(jié)算清單能否作為認定周保國勞務(wù)費依據(jù)的問題。2012年9月18日,岑某與周保國就涉案工程簽訂結(jié)算清單,清單的結(jié)尾處岑某又手寫注明“以上實際工程量本公司項目部認可承擔(dān),關(guān)系(于)停工后補償?shù)目铐椨山ㄔO(shè)(方)承擔(dān),并根據(jù)解除合同,以上所有款項由建設(shè)方支付,待后施工方該承擔(dān)的在工程款中扣除?!蓖?,岑某又出具證明,載明“2012年9月18日周保國到濱州鄒平工地出具關(guān)于海陽御仙閣小區(qū)工程的結(jié)算清單,本人對實際完成的工程量面積認可,結(jié)算按合同條款計算,本人簽字認可;其他關(guān)于工程因建設(shè)方原因造成停工發(fā)生的費用,按2012年8月4日簽訂的解除合同由建設(shè)方與周保國協(xié)商解決?!睆慕Y(jié)算清單以及與結(jié)算清單同一天形成的岑某出具的證明所記載的內(nèi)容來看,岑某作為項目經(jīng)理代表工程項目部對結(jié)算清單載明的周保國施工實際完工面積予以認可,但是同時明確應(yīng)當(dāng)按照合同條款進行結(jié)算,對于結(jié)算清單所載明的停工損失等其他費用,實際上岑某并未予以認可。故該結(jié)算清單不應(yīng)作為周保國主張勞務(wù)費等相關(guān)請求的依據(jù)。
關(guān)于周保國已施工完成部分的工程勞務(wù)造價問題。一審法院認為,因雙方對勞務(wù)費不能達成一致意見,經(jīng)登達公司、登達公司煙臺分公司申請,一審法院依法委托煙臺嘉信會計師事務(wù)所作為涉案工程的鑒定機構(gòu),由該所作出煙嘉會基鑒字[2016]018號《工程造價鑒定報告》,涉案工程周保國已施工部分的工程勞務(wù)造價為7339039.97元。當(dāng)事人如果提出證據(jù)證明鑒定機構(gòu)、鑒定人員不具備相關(guān)的鑒定資格,或者鑒定程序嚴重違法,或者鑒定結(jié)論明顯依據(jù)不足以及經(jīng)過質(zhì)證認定不能作為證據(jù)使用的其他情形,才能否定該鑒定結(jié)論。周保國雖然對上述鑒定結(jié)論提出異議,但是沒有提供相應(yīng)的證據(jù)否定該鑒定結(jié)論。登達公司、登達公司煙臺分公司對鑒定結(jié)論沒有提出異議。故一審法院對該鑒定報告依法予以確認,涉案工程周保國已施工部分的工程勞務(wù)造價為7339039.97元。
周保國主張存在下列損失或費用,應(yīng)由登達公司、登達公司煙臺分公司承擔(dān):1、因施工過程中中途停工其補貼給工人的誤工補貼,分別是140000元、43750元、308800元,共計492550元;2、2012年6月6日-2012年8月6日工地停工期間的租賃材料(包括租賃鋼管、卡子、頂絲、槽鋼、30公分鋼管)費用489794.79元;3、工程中途停工造成了可以重復(fù)利用的材料(螺桿、模板、木方、安全網(wǎng)等)不能繼續(xù)使用,產(chǎn)生腐爛作廢等造成材料損失230萬元;4、丁國平收塔吊用鋼管268.8元;5、因工人生活區(qū)加裝主電纜人工費72750元;6、因周保國借高利貸發(fā)放農(nóng)民工工資產(chǎn)生的利息1000800元;7、人工停工管理人員、塔吊工、信號工工資至2012年8月6日為205500元;8、陳德興支取10萬元利息180400元。一審法院認為,周保國主張的上述損失或費用,登達公司、登達公司煙臺分公司均不予認可,且周保國除了提交結(jié)算清單以外,再沒有其他充分的證據(jù)予以佐證,故周保國請求上述損失及費用共計4579663.5元由登達公司、登達公司煙臺分公司承擔(dān)的證據(jù)不足,一審法院不予支持。
登達公司、登達公司煙臺分公司主張周保國借用涉案工地的鋼筋折款71481.2元,以及登達公司煙臺分公司租賃煙臺永和建筑器材租賃有限公司周轉(zhuǎn)器材用于涉案工程支付租賃費861292.78元,應(yīng)從支付周保國勞務(wù)費中抵扣,周保國對上述費用的抵扣均不予認可,登達公司、登達公司煙臺分公司提供的證據(jù)亦不足以證實其主張,故登達公司、登達公司煙臺分公司主張抵扣上述費用932773.98元的證據(jù)不足,一審法院不予支持。
2012年9月18日之前,沃德隆公司已向周保國支付100萬元,岑某向周保國支付4萬元,登達公司煙臺分公司的法定代表人陳德新向周保國支付10萬元。登達公司于2012年9月28日替周保國向材料商支付92.5萬元材料款。20l2年12月30日,沃德隆公司支付周保國500萬元用于先行支付農(nóng)民工工資。施工過程中監(jiān)理公司罰款34000元。雙方對此均無異議。周保國認可應(yīng)從勞務(wù)費中扣除借陳德新10萬元、岑某付款4萬元、開發(fā)商支付的l00萬元、監(jiān)理罰款34000元、沃德隆公司支付500萬元、登達公司支付92.5萬元,共計709.9萬元。涉案工程周保國已施工部分的工程勞務(wù)造價為7339039.97元,扣除上述周保國認可的款項709.9萬元,登達公司應(yīng)向周保國支付勞務(wù)費240039.97元(7339039.97元-7099000元)。周保國主張自2012年10月31日起至判決生效之日止計算利息,理由正當(dāng),利息應(yīng)以240039.97元為基數(shù),按照中國人民銀行同期同類貸款利率標(biāo)準(zhǔn)計算。周保國主張合理部分一審法院予以支持,不合理部分不予支持。
周保國在訴訟過程中,申請對沃德隆公司撤回起訴,是其真實意思表示,符合法律規(guī)定,一審法院予以準(zhǔn)許。登達公司、登達公司煙臺分公司要求追加岑某為被告參加訴訟,一審法院經(jīng)審查認為岑某不屬于必須共同進行訴訟的當(dāng)事人,且周保國亦不同意追加,登達公司、登達公司煙臺分公司請求追加岑某為被告參加訴訟沒有事實依據(jù),一審法院不予準(zhǔn)許。
綜上,一審法院依照《中華人民共和國合同法》第二百六十九條、第二百八十三條,《中華人民共和國公司法》第十四條,《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條、第六條、第十七條、第二十六條,《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條之規(guī)定,判決:一、江蘇登達建設(shè)集團有限公司于本判決生效之日起十日內(nèi)支付周保國勞務(wù)費240039.97元及以240039.97元為基數(shù),自2012年10月31日起至本判決生效之日止按中國人民銀行同期同類貸款利率計算的利息。二、駁回周保國的其他訴訟請求。如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù),應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條規(guī)定,加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。案件受理費88825元,鑒定費100000元,由周保國負擔(dān)165530元,由江蘇登達建設(shè)集團有限公司、江蘇登達建設(shè)集團有限公司煙臺分公司共同負擔(dān)23295元。
周保國不服一審判決,向二審法院提出上訴,上訴請求:1.撤銷一審判決,依法改判登達公司、登達公司煙臺分公司支付周保國工程勞務(wù)費10596816元,并承擔(dān)自20l2年10月31日至判決生效之日的利息;2.一、二審訴訟費用由登達公司、登達公司煙臺分公司承擔(dān)。事實和理由:1.周保國提交的結(jié)算清單應(yīng)當(dāng)作為認定涉案工程勞務(wù)款的依據(jù),重審判決對結(jié)算清單效力和記載內(nèi)容存在錯誤的認識和理解。2.本案不應(yīng)對涉案工程進行工程造價鑒定,更不應(yīng)以鑒定報告為依據(jù)確認工程勞務(wù)造價。
二審法院對一審法院查明的事實予以確認。
二審法院認為,本案二審的爭議焦點為一審法院認定結(jié)算清單不應(yīng)作為周保國主張勞務(wù)費的依據(jù)是否正確。雖然周保國提出的訴訟請求及上訴請求內(nèi)容均為判令登達公司、登達公司煙臺分公司支付勞務(wù)費,但從周保國所依據(jù)的事實和理由及結(jié)算清單載明的內(nèi)容和數(shù)額看,周保國所訴勞務(wù)費實際包括勞務(wù)費和損失補償兩部分。在此基礎(chǔ)上,二審法院作如下分析認定:
首先,關(guān)于結(jié)算清單及岑某所出具證明的效力問題。1.關(guān)于兩份證據(jù)的效力。2012年9月18日,岑某與周保國簽訂結(jié)算清單,雙方均在結(jié)算清單上簽字、捺手印,結(jié)算清單亦加蓋了“登達公司煙臺分公司技術(shù)專用章(2)”的印章。同日,岑某出具證明,岑某與周保國均在證明上簽字、捺手印,何秀坤、劉某亦作為見證人在證明上簽字。登達公司、登達公司煙臺分公司雖然主張結(jié)算清單系岑某受周保國脅迫而簽訂,但未提供充分證據(jù)予以證明,故二審法院對登達公司、登達公司煙臺分公司的該項主張不予支持。據(jù)此,二審法院認定,結(jié)算清單及岑某所出具證明均系岑某與周保國的真實意思表示,均應(yīng)為有效證據(jù)。岑某作為涉案工程項目經(jīng)理,其簽訂結(jié)算清單及出具證明的行為系職務(wù)行為,結(jié)算清單及岑某所出具證明對登達公司煙臺分公司具有約束力。2.關(guān)于兩份證據(jù)的關(guān)系。從岑某所出具證明關(guān)于“2012年9月18日周保國到濱州鄒平工地出具關(guān)于海陽御仙閣小區(qū)工程的結(jié)算清單”的內(nèi)容看,岑某出具證明的時間晚于其與周保國簽訂結(jié)算清單的時間,且兩份證據(jù)均主要涉及了周保國應(yīng)得的勞務(wù)費及應(yīng)獲的損失補償,故二審法院認定,岑某所出具證明應(yīng)視為對結(jié)算清單的補充或者變更。
其次,關(guān)于勞務(wù)費的認定。1.結(jié)算清單關(guān)于勞務(wù)費的約定。雖然結(jié)算清單載明的已完工勞務(wù)費單價與《工程施工承包合同》約定的結(jié)算單價數(shù)額一致,但《工程施工承包合同》約定的單價系工程完工狀態(tài)下的綜合單價,對應(yīng)的建筑面積為主體結(jié)構(gòu)占60%、二次結(jié)構(gòu)占10%、裝飾占30%。因涉案工程未完工,結(jié)算清單關(guān)于勞務(wù)費單價的約定缺乏合同依據(jù)。同時,結(jié)算清單約定的建筑面積系數(shù)、未完成工程扣出單價及鋼筋綁扎工程款等亦無合同依據(jù)。故結(jié)算清單關(guān)于勞務(wù)費的約定與《工程施工承包合同》結(jié)算條款的約定不符。2.岑某所出具證明關(guān)于勞務(wù)費的約定。從岑某所出具證明關(guān)于“本人對實際完成的工程量面積認可,結(jié)算按合同條款計算”的內(nèi)容看,岑某所出具證明變更了結(jié)算清單關(guān)于勞務(wù)費的約定,也即勞務(wù)費應(yīng)當(dāng)根據(jù)《工程施工承包合同》的結(jié)算條款來確定。3.一審法院關(guān)于勞務(wù)費的認定。一審法院根據(jù)登達公司、登達公司煙臺分公司的申請,依法對涉案工程勞務(wù)造價委托具備相應(yīng)資質(zhì)的鑒定機構(gòu)進行司法鑒定,鑒定報告已經(jīng)當(dāng)事人質(zhì)證,鑒定人員亦出庭接受了當(dāng)事人的質(zhì)詢,故一審鑒定程序合法,鑒定報告應(yīng)予采信。另外,鑒定機構(gòu)根據(jù)涉案工程未完工的實際情況,結(jié)合《工程施工承包合同》結(jié)算條款的約定,已經(jīng)對結(jié)算單價作出了有利于周保國的調(diào)整。故一審法院認定結(jié)算清單不應(yīng)作為周保國主張勞務(wù)費的依據(jù),并無不當(dāng)。
第三,關(guān)于損失補償?shù)臄?shù)額。1.結(jié)算清單關(guān)于損失補償?shù)募s定。結(jié)算清單確定的損失補償數(shù)額為4579663.5元,同時手寫部分載明“以上實際工程量本公司項目部認可承擔(dān),關(guān)系停工后補償?shù)目铐椨山ㄔO(shè)承擔(dān),并根據(jù)解除合同,以上所有款項由建設(shè)方支付,待后施工方該承擔(dān)的在工程款中扣除”,由此可見,結(jié)算清單明確了損失賠償?shù)臄?shù)額,同時約定先由建設(shè)方根據(jù)解除合同支付,后在施工方工程款中扣除。2.岑某所出具證明關(guān)于損失補償?shù)募s定。從岑某所出具證明關(guān)于“其他關(guān)于工程因建設(shè)方原因造成停工發(fā)生的費用,按2012年8月4日簽訂的解除合同由建設(shè)方與周保國協(xié)商解決”的內(nèi)容看,岑某所出具證明基本沿襲了結(jié)算清單關(guān)于損失補償?shù)募s定,并未對結(jié)算清單確定的損失補償數(shù)額作出調(diào)整。3.二審法院關(guān)于損失補償?shù)恼J定。結(jié)算清單與岑某所出具證明均系有效證據(jù),結(jié)算清單確定了損失補償?shù)臄?shù)額,岑某所出具證明未對損失補償提出異議,亦未對損失補償數(shù)額作出調(diào)整。同時,涉案工程未完工,岑某所出具證明載明停工系建設(shè)方原因造成,登達公司、登達公司煙臺分公司與建設(shè)方沃德隆公司已經(jīng)完成了結(jié)算,登達公司、登達公司煙臺分公司在二審?fù)徶幸嗾J可2012年8月4日解除合同并未實際履行。故二審法院認定,周保國應(yīng)獲的損失補償應(yīng)由登達公司、登達公司煙臺分公司承擔(dān)。鑒于結(jié)算清單載明的損失補償中包含了周保國借高利貸220萬元及借陳德興10萬元的利息損失,而上述款項系周保國依約墊資施工所應(yīng)投入的成本,已經(jīng)包含在周保國所得的勞務(wù)費中,對于該兩項利息損失,二審法院不予支持。故周保國應(yīng)獲的損失補償數(shù)額為3560863.5元(4579663.5元-1000800元-18000元)。一審法院對周保國根據(jù)結(jié)算清單主張的損失補償不予認定不當(dāng),二審法院依法予以糾正。
因此,登達公司、登達公司煙臺分公司應(yīng)支付周保國勞務(wù)費數(shù)額為3800903.47元(3560863.5元+240039.97元)。另外,因結(jié)算清單約定相關(guān)款項應(yīng)于2012年10月30日付清,周保國關(guān)于登達公司、登達公司煙臺分公司應(yīng)支付自2012年10月31日起至判決生效之日止的利息的主張有事實和合同依據(jù),二審法院依法予以支持。
二審法院認為,周保國的上訴請求部分成立。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第二項規(guī)定,判決:一、變更山東省煙臺市中級人民法院(2015)煙民重字第4號民事判決第一項為:登達公司、登達公司煙臺分公司于判決生效之日起十日內(nèi)支付周保國勞務(wù)費3800903.47元及相應(yīng)利息(自2012年l0月31日起至本判決生效之日止按中國人民銀行同期同類貸款利率計付);二、維持山東省煙臺市中級人民法院(2015)煙民重字第4號民事判決第二項。一審案件受理費88825元,由周保國負擔(dān)56965元,登達公司、登達公司煙臺分公司負擔(dān)31860元;一審鑒定費100000元,由周保國負擔(dān)44000元,登達公司、登達公司煙臺分公司負擔(dān)56000元。二審案件受理費83941元,由周保國負擔(dān)53941元,由登達公司、登達公司煙臺分公司負擔(dān)30000元。二審法院準(zhǔn)許周保國免交二審案件受理費。
再審中,周保國未提交新證據(jù)。登達公司、登達公司煙臺分公司提交一份山東省青島市市南區(qū)人民法院(2015)南商初字第20251號民事判決,用于證明:案涉工地上已經(jīng)使用過的木方、模板并沒有“腐爛”的情況,而是轉(zhuǎn)讓給了另案當(dāng)事人并獲得150萬元轉(zhuǎn)讓款,結(jié)算清單第三、四項中,周保國以木方、模板腐爛主張賠償款230萬元,是虛假證據(jù),二審判決予以支持是錯誤的。
周保國質(zhì)證認為,(2015)南商初字第20251號民事判決中劉會超欠款與本案無關(guān)。
本院認為,(2015)南商初字第20251號民事判決于2015年8月26日作出,在本案一審、二審期間已經(jīng)存在,登達公司、登達公司煙臺分公司應(yīng)當(dāng)提交而未提交。判決中記載周保國將木方、模板低價轉(zhuǎn)賣給劉會超的事實與結(jié)算清單第四項“造成使用率降低材料腐爛甲方賠償2300000元”并不矛盾。因此,該證據(jù)不足以推翻二審判決認定的事實,本院不予采信。
本院再審查明的其他事實與一、二審判決查明的事實相同。
本院再審認為,本案再審的焦點問題是結(jié)算清單能否作為確定本案工程款的依據(jù)。
關(guān)于結(jié)算清單的效力。結(jié)算清單由周保國與工地項目經(jīng)理岑某簽字,并加蓋登達公司煙臺分公司“技術(shù)專用章(2)”印章,登達公司、登達公司煙臺分公司雖然稱岑某簽字受到威脅,但并未提供充分證據(jù)加以證實,對其該項理由本院不予采信,故結(jié)算清單應(yīng)為當(dāng)事人真實意思表示,二審法院認定結(jié)算清單有效正確,本院予以確認。關(guān)于《證明》是否對結(jié)算清單進行了變更的問題。首先,從形式及效力來看,通常情況下,“證明”是由民事主體對既有事實進行確認、明確以及證實,將既有事實加以固定,不產(chǎn)生新的內(nèi)容,不涉及對既有事實的補充和變更?!蹲C明》系由證明人岑某單方出具,系單方民事法律行為,對于登達公司煙臺分公司與周保國簽訂的結(jié)算清單無法產(chǎn)生否定或變更的效力。其次,從《證明》的內(nèi)容看,岑某認可實際完成的工程量面積,認可結(jié)算按合同條款計算,而在結(jié)算清單中,勞務(wù)費的結(jié)算單價與《工程施工承包合同》約定的結(jié)算單價是一致的,這說明岑某在《證明》中不但沒有否定結(jié)算清單中關(guān)于結(jié)算單價的約定,反而確認結(jié)算清單中結(jié)算單價按《工程施工承包合同》條款執(zhí)行。因此,《證明》并未否定結(jié)算清單中的內(nèi)容。再次,二審法院認為《工程施工承包合同》中約定的單價是完工狀態(tài)下的綜合單價,案涉工程未完工因而結(jié)算清單按照《工程施工承包合同》確定結(jié)算單價缺乏合同依據(jù)。對此,本院認為,結(jié)算清單是登達公司煙臺分公司與周保國達成的關(guān)于工程結(jié)算的獨立協(xié)議,系當(dāng)事人根據(jù)合同履行的實際情況達成,與工程是否竣工不存在必然聯(lián)系,故二審法院認定結(jié)算清單確定的結(jié)算單價缺乏合同依據(jù)錯誤,應(yīng)予糾正。關(guān)于登達公司、登達公司煙臺分公司提出按照結(jié)算清單損失應(yīng)由建設(shè)方承擔(dān)的問題,結(jié)算清單系登達公司、登達公司煙臺分公司與周保國之間的結(jié)算協(xié)議,雙方無權(quán)為建設(shè)方設(shè)定支付義務(wù),登達公司、登達公司煙臺分公司作為合同相對方應(yīng)承擔(dān)向周保國支付工程款的義務(wù),對登達公司、登達公司煙臺分公司該項再審理由,本院不予支持。綜上,岑某出具的《證明》不能產(chǎn)生補充或變更結(jié)算清單的效力,在當(dāng)事人之間存在明確結(jié)算協(xié)議的情況下,應(yīng)當(dāng)以結(jié)算清單作為結(jié)算周保國與登達公司、登達公司煙臺分公司之間工程價款的依據(jù),二審法院采信鑒定結(jié)論不當(dāng),應(yīng)予糾正。
關(guān)于工程款的數(shù)額。結(jié)算清單結(jié)算價款為16521816.59元,但第七項1000800元及第十一項18000元為周保國對外借貸的利息,不屬于對工程款的結(jié)算,應(yīng)予扣除。根據(jù)查明的事實,結(jié)算清單簽訂后,沃德隆公司支付周保國500萬元用于支付農(nóng)民工工資,登達公司代周保國向材料商支付92.5萬元,雙方均無異議,周保國認可應(yīng)從結(jié)算價款中扣除。因此,登達公司、登達公司煙臺分公司應(yīng)支付周保國的工程款數(shù)額應(yīng)為9578016.9元(16521816.59元-5000000元-925000元-1000800元-18000元)。另外,結(jié)算清單約定登達公司、登達公司煙臺分公司應(yīng)于2012年10月30日付清工程款,故登達公司、登達公司煙臺分公司應(yīng)自2012年10月31日起支付所欠工程款的利息。對于欠款利率,雙方當(dāng)事人并未明確約定,應(yīng)按照中國人民銀行同期貸款利率計算。因此,周保國關(guān)于計算工程款利息至判決生效之日止的訴訟請求不違反法律規(guī)定,本院予以支持。
綜上,周保國的再審請求部分成立,登達公司、登達公司煙臺分公司的再審請求不能成立。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零七條第一款、第一百七十條第一款第二項規(guī)定,判決如下:
一、撤銷山東省高級人民法院(2017)魯民終第1732號民事判決、山東省煙臺市中級人民法院(2015)煙民重字第4號民事判決;
二、江蘇登達建設(shè)有限公司、江蘇登達建設(shè)集團有限公司煙臺分公司于本判決生效之日起十日內(nèi)支付周保國工程款9578016.59元及相應(yīng)利息(自2012年10月31日起按照中國人民銀行同期貸款利率計算至本判決生效之日);
三、駁回周保國的其他訴訟請求;
四、駁回江蘇登達建設(shè)有限公司、江蘇登達建設(shè)集團有限公司煙臺分公司的再審請求。
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù),應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條規(guī)定,加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
一審案件受理費88825元,由周保國負擔(dān)8540元,江蘇登達建設(shè)有限公司、江蘇登達建設(shè)集團有限公司煙臺分公司負擔(dān)80285元;一審鑒定費100000元,由江蘇登達建設(shè)有限公司、江蘇登達建設(shè)集團有限公司煙臺分公司負擔(dān)。
二審案件受理費83941元,由周保國負擔(dān)7580元,江蘇登達建設(shè)有限公司、江蘇登達建設(shè)集團有限公司煙臺分公司負擔(dān)76361元。
本判決為終審判決。
審判長  王友祥
審判員  李 春
審判員  汪 軍
二〇一九年十一月二十九日
書記員  李雪薇

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