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無罪判決:冉方賢職務(wù)侵占再審刑事判決書

2023-08-04 李北斗 評論0

廣東省高級人民法院
刑 事 判 決 書
(2018)粵刑再26號
原公訴機(jī)關(guān)河北省昌黎縣人民檢察院。
原審被告人冉方賢,男,漢族,1981年5月1日出生,初中文化,住重慶市奉節(jié)縣。2011年2月24日因涉嫌犯職務(wù)侵占罪被河北省昌黎縣公安局刑事拘留,同年4月2日被逮捕,后經(jīng)河北省昌黎縣人民法院一審、河北省秦皇島市中級人民法院二審,被以職務(wù)侵占罪判處有期徒刑五年十一個月?,F(xiàn)已刑滿釋放。
辯護(hù)人唐承奎,國信信揚(yáng)律師事務(wù)所律師。
辯護(hù)人王憲鋒,國信信揚(yáng)律師事務(wù)所律師。
河北省昌黎縣人民法院審理河北省昌黎縣人民檢察院指控原審被告人冉方賢犯職務(wù)侵占罪一案,于2011年11月17日作出(2011)昌刑初字第296號刑事判決,認(rèn)定冉方賢犯職務(wù)侵占罪,判處有期徒刑五年十一個月。宣判后,冉方賢提出上訴。河北省秦皇島市中級人民法院于2012年1月13日作出(2012)秦刑終字第23號刑事裁定,駁回上訴,維持原判。上述裁判發(fā)生法律效力后,冉方賢先后向河北省昌黎縣人民法院、河北省秦皇島市中級人民法院、河北省高級人民法院提出申訴,均被駁回。后冉方賢向最高人民法院提出申訴,最高人民法院于2018年7月12日作出(2017)最高法刑申239號再審決定書,指令本院進(jìn)行再審。本院依法組成合議庭,于2019年2月27日、10月12日兩次公開開庭進(jìn)行了審理。廣東省人民檢察院指派檢察員嚴(yán)然、陳波出庭履行職務(wù),原審被告人冉方賢及其辯護(hù)人唐承奎、王憲鋒到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
河北省昌黎縣人民法院一審判決、河北省秦皇島市中級人民法院二審裁定一致認(rèn)定:經(jīng)人介紹,被告人冉方賢與昌黎縣十年紅葡萄酒業(yè)有限公司(以下簡稱十年紅公司)董事長董某1相識。為了開展業(yè)務(wù),2007年十年紅公司在廣州虛設(shè)辦事處,授權(quán)冉方賢為駐廣東辦事處主任。2009年9月1日,冉方賢代表十年紅公司與廣州客戶楊某容簽訂了秦寶十年紅葡萄酒經(jīng)銷合同,由十年紅公司賣給楊某容葡萄酒。冉方賢出具了一枚十年紅公司的收款專用章,且稱董某1有一卡一折,本卡一體,卡在其手上,取得了楊某容及其丈夫蔡某1的信任。楊某容、蔡某1將該酒款489212元分多次付給冉方賢。后冉方賢將150369元通過銀行卡打款的方式,匯給十年紅公司董事長董某1,并將33450元貨款支付給李某。按照十年紅公司的規(guī)定,冉方賢應(yīng)獲得貨款20%的提成,即97842.4元。故冉方賢侵占了十年紅公司207550.6元,一直未給付。2011年2月24日,冉方賢到昌黎縣公安局投案。
原一、二審法院認(rèn)定上述事實,有經(jīng)原審?fù)彸鍪?、質(zhì)證的以下證據(jù)證實:
1.被告人冉方賢供述:2011年2月24日,我來昌黎縣公安局經(jīng)濟(jì)偵查大隊投案。我是2008年4月份通過別人認(rèn)識的董某1。同年5月份,我從董某1那取貨賣酒。有的時候我以十年紅公司業(yè)務(wù)員的身份與客戶做生意,銷售紅酒,做成后,十年紅公司給我提成。2009年8月底9月初我以甲方十年紅公司代表的身份與蔡某1簽了招商合同,合作到2010年3月20日左右。這期間,我發(fā)給蔡某15批貨。第一次是10萬元的貨;第二次5萬元的貨;第三次是3萬元的貨;第四次是25萬元的貨;第五次是5萬元的貨,一共是489212元貨款。除了3萬多元的貨是從李某處提出來的外,其他都是十年紅公司的系列紅酒。我打給董某1十年紅公司150369元貨款。
2.受害人董某1陳述:我來報案,我被冉方賢騙了。我是十年紅公司的現(xiàn)任董事長。冉方賢經(jīng)人介紹來我公司開展業(yè)務(wù),主要負(fù)責(zé)廣州方面干紅酒的推銷。當(dāng)時我與冉方賢簽訂了一份雇傭合同,聘請他為我公司業(yè)務(wù)員,還簽訂了聘用書,后來每年我都給冉方賢一份授權(quán)委托書。合同約定冉方賢負(fù)責(zé)在廣州周邊推銷紅酒,由我公司財務(wù)直接收款,冉方賢不得直接收款。一開始我公司按銷售比例提成給冉方賢,后來就改為每個月3000元作為工資給他。2007年為了冉方賢在廣州辦業(yè)務(wù)方便,提高冉方賢的身份,我十年紅公司在廣州虛設(shè)了辦事處,沒有注冊,授權(quán)冉方賢為駐廣東辦事處主任或銷售總經(jīng)理,但實際經(jīng)銷合同必須與我十年紅公司簽訂并加蓋我公司的公章生效。辦事處的費(fèi)用由我十年紅公司負(fù)責(zé),2008年上半年我給冉方賢用銀行卡打了5000多元錢,作為冉方賢沒有業(yè)務(wù)時候的費(fèi)用。2008年下半年冉方賢有業(yè)務(wù)了,我就和冉方賢說:從現(xiàn)在開始你就掙提成,一切費(fèi)用我不管了。冉方賢同意了。我和冉方賢說過為了擴(kuò)大銷售量,可以發(fā)展一些業(yè)務(wù)員,但需要和我見面同意后才能聘用。結(jié)果我同意聘用了胡某、張某、徐某、蔡某2四個人,這四個人都是冉方賢聯(lián)系和我見過面后我同意的。冉方賢上任后,我公司于2009年8月與廣州白云區(qū)蔡某1簽訂經(jīng)銷十年紅干紅葡萄酒的合同,冉方賢與蔡某1直接聯(lián)系業(yè)務(wù),冉方賢負(fù)責(zé)提供貨源,但他不得收取貨款。電視臺廣告、報價的廣告費(fèi)用都是我出的。我公司自2009年8月份陸續(xù)向蔡某1供貨,共價值40余萬元。2010年8月份,我公司向蔡某1催要貨款,蔡某1說他已經(jīng)把貨款交付給了我公司,是冉方賢收的款。冉方賢前后從蔡老板處提走貨款共計489212元人民幣,但只打給我150369元的貨款。2009年12月份,胡某給我打電話要工資,還說蔡某1要告冉方賢,讓我趕快去廣州。我到廣州后和蔡某1、楊某容、胡某等人見面,這才知道貨款被冉方賢提走了。當(dāng)時蔡某1已經(jīng)聯(lián)系不到冉方賢了,他找我要市場促銷費(fèi)用。2010年3月份,在成都糖酒會上我和楊某容夫妻、冉方賢見面。冉方賢承認(rèn)把貨款從楊某容、蔡某1處提走了。蔡某1要告冉方賢,為了保護(hù)他,我按買一贈一送蔡某11300箱酒,蔡某1倉庫里準(zhǔn)備通過捷通公司進(jìn)超市的600箱酒換成秦寶系列和其他品種。冉方賢手里的公章不是我公司給的。我們公司規(guī)定最高提成20%,蔡某1的業(yè)務(wù)冉方賢應(yīng)拿20%的提成。
3.證人蔡某1證言:我在廣州白云區(qū)金信路41號開了干紅酒專賣店,專門經(jīng)銷十年紅公司紅葡萄酒。2009年8月份,我去廣東辦事處聯(lián)系業(yè)務(wù)認(rèn)識的冉方賢,他是負(fù)責(zé)廣州市紅酒市場的業(yè)務(wù)經(jīng)理,主要負(fù)責(zé)十年紅公司的酒在廣州市場的開發(fā)。他給我介紹的十年紅公司紅酒。該公司老板是董某1。后我與冉方賢代表的十年紅公司簽了合同,主要內(nèi)容是經(jīng)銷范圍、市場開發(fā)、違約責(zé)任以及付款方式等。按合同規(guī)定,先付款后到貨。我們應(yīng)當(dāng)把貨款打到十年紅公司董某1的賬號上,但是冉方賢說他的老板董某1有一個卡,一個折,本卡一體。而且卡在冉方賢手上,本在公司。他還出具了一枚十年紅公司的收款專用章。這樣我才敢直接把款給他。第一次是2009年8月21日,給他的是我們訂購十年紅葡萄酒的1萬元訂金,是我老婆楊某容親手給他的,他打的收據(jù),有他本人的簽字和公司蓋章。第二次是2009年9月29日,我親手給冉方賢的84872元貨款,也是有他本人的簽字和公司蓋章。第三筆貨款94340元是我親手給冉方賢的,收款時間發(fā)票上沒有寫明,有冉方賢簽字和公司蓋章。第四次是2010年1月6日,貨款30000元是用我妻子楊某容的賬號轉(zhuǎn)給冉方賢提供的賬號上的,他的賬號是62×××45,我妻子的卡號是62×××45,第五次是2010年1月11日,貨款50000元直接提的現(xiàn)款,冉方賢打了張收條,未蓋公司章。還有三次沒打條把貨款提走的情況:2009年12月28日我給冉方賢分兩次打了共10萬元,第一次是83200元,第二次是16800元,這兩筆都是2009年12月28日那天提走的。第三次是2010年1月6日兩筆,一筆是50000元,一筆是70000元,共計120000元,這兩筆都未打條,都是現(xiàn)金。一共是489212元人民幣。貨物我都收到了。開始我們以為董某1已經(jīng)收到貨款了,后來發(fā)現(xiàn)冉方賢沒有把貨款打給董某1,于是我就打電話給董某1說不要太相信人。2010年3月份,在四川成都糖酒會上,我、董某1、冉方賢見的面,商量按合同規(guī)定把買一贈一的酒兌現(xiàn)給我,把我倉庫里600箱酒換了,冉方賢從我這提走489212元貨款的事由董某1處理,我不再追究冉方賢,最后我們還簽了協(xié)議書。2011年1月底春節(jié)前兩三天,冉方賢給我打電話說“我以前給你的那些收款收據(jù)有我簽名的證據(jù)都給我”,他還說給我5萬塊。
4.證人楊某容證言:2009年9月份,我和丈夫蔡某1開了一家十年紅專賣店。冉方賢在廣州經(jīng)銷昌黎縣董某1十年紅的酒,經(jīng)他介紹,認(rèn)識的董某1,董某1是冉方賢的老板,由董某1授權(quán)他在廣州這邊推銷紅酒。按照我們與十年紅公司的合同,我們應(yīng)該把貨款打到董某1賬號,但是冉方賢有十年紅公司的收款專用章和財務(wù)章,而且冉方賢總說董某1讓他在這邊全權(quán)負(fù)責(zé),所以我就相信冉方賢了,而且每次把款提走,冉方賢都說把錢打到公司賬戶了,當(dāng)天就能提貨。冉方賢共從我們這里提走貨款489212元。
5.證人蔡某2證言:我在2009年8月份認(rèn)識的冉方賢,他是推銷十年紅干紅酒的駐廣東地區(qū)辦事處主任,有十年紅公司的授權(quán)書。2009年9月份,我到過昌黎縣十年紅公司,董某1老板把他的兩個銀行賬號都給我了,一個是農(nóng)行的,一個是建行的,董某1還和我說以后把貨款必須打到這兩個賬號上。我這有冉方賢給我的授權(quán)書一份,是十年紅公司授權(quán)的,還有一份冉方賢的收款賬號,是冉方賢的農(nóng)行賬號,號碼是62×××12。
6.證人李某證言:冉方賢自己說是十年紅公司駐廣東地區(qū)辦事處的銷售經(jīng)理,還給了我一張名片。我經(jīng)銷十年紅干紅酒,董某1跟我商定,先給董某1打款,董某1收到貨款后,才給我發(fā)貨。酒的價格冉方賢代表十年紅公司和我商定。我和董某1合作了有四五次,第一次是2009年7月,最后一次是2010年11月,都是先付款,后發(fā)貨。每次發(fā)貨過來都是我和冉方賢一起把貨運(yùn)到我的倉庫。冉方賢從我那提走了3萬元的貨賣給了蔡某1,冉方賢從他自己的建行卡上轉(zhuǎn)給了我34000元錢。2010年七八月份,冉方賢交給我四枚章讓我放好,說是董某1讓他刻的,我一直保存著。
7.證人胡某證言:2009年夏天,在網(wǎng)上看到冉方賢招聘業(yè)務(wù)經(jīng)理的消息,我去應(yīng)聘,最后被選中作為業(yè)務(wù)經(jīng)理。一開始冉方賢稱是十年紅酒廠的股東負(fù)責(zé)廣東方面的推銷,這樣我才相信他,給他做業(yè)務(wù),直到2009年12月份,董某1來廣州給我發(fā)工資,我才知道冉方賢是十年紅公司的業(yè)務(wù)員,我就離開他了。蔡某1是我介紹給冉方賢的,蔡某1的貨款都被冉方賢提走了,一共48萬多。據(jù)冉方賢對我說,他已經(jīng)把全部貨款打到十年紅董某1賬戶,而且每次打款都不讓我跟他去。按規(guī)定冉方賢不能收這些貨款,應(yīng)該由客戶直接打到董某1賬號上。有一次我提示他不能這樣,冉方賢說他和董某1是親戚,而且他在十年紅公司有股份。2010年1月27日我寫了一份關(guān)于30萬元貨款的付款憑證,是我要離開冉方賢,給董某1一個交代,這張付款記錄傳真給了董某1,原件留給了蔡某1。第一筆蔡某1給了捷通公司83200元上架費(fèi),后這筆錢打回了十年紅公司,十年紅公司又將這筆錢打給了冉方賢,當(dāng)天又打了16800元。第二筆一共15萬元。第三筆是2010年1月11日楊某容給了冉方賢5萬元,冉方賢打了收條。冉方賢用十年紅公司收款專用章從蔡某1處收取貨款3筆,總共是189212元。
8.證人陳某1證言:2008年10月至今,我一直在廣州昌黎十年紅葡萄酒業(yè)有限公司做業(yè)務(wù)員,我不拿工資,只拿提成。我認(rèn)識冉方賢,他在十年紅公司做銷售業(yè)務(wù)的,是在廣州地區(qū)做業(yè)務(wù)員。冉方賢親口跟我說過他是十年紅公司的業(yè)務(wù)員。我到廣州冉方賢的客戶家去過,都說他是業(yè)務(wù)員。
9.證人張某證言:2008年8月份至2010年2月份,我在廣州市昌黎十年紅葡萄酒公司做業(yè)務(wù)員。我是在網(wǎng)上看到信息,就去面試錄用的十年紅公司的業(yè)務(wù)員,冉方賢作為十年紅公司代表接待的我。他是十年紅公司駐廣東地區(qū)辦事處主任。工資是從冉方賢手里拿的,但冉方賢說工資都是十年紅公司給開的。在做業(yè)務(wù)員期間我沒有看到過任何章,冉方賢說過蓋章要到十年紅公司蓋。冉方賢稱聯(lián)系到客戶先打一部分定金到十年紅公司,公司收到貨款定金后才發(fā)貨。
10.證人何某證言:我在廣州順德銷售十年紅紅酒。我的老板是十年紅公司的董某1。冉方賢也是十年紅公司在廣州市負(fù)責(zé)推銷紅酒的。一般客戶需要紅酒,我先往十年紅公司指定賬號打款,公司再發(fā)貨給我們,一般是公司直接通過物流發(fā)貨給客戶,價格多少由公司決定。公司以貨款的3%至5%給我們提成。另外公司不允許我們私自收取客戶貨款,由客戶往十年紅公司打款。冉方賢和我一樣,也從公司提成,作為效益工資,而且他還從公司拿工資。
11.證人鐘某證言:我在駿宏物流有限公司負(fù)責(zé)進(jìn)庫、入庫、結(jié)算管理??蛻粝劝l(fā)給我們?nèi)霂烨鍐危纯蛻舻娜霂烨鍐翁钪莆夜镜娜霂靻?,交保管員點(diǎn)數(shù)入庫。出庫時由客戶發(fā)出庫清單傳真,我公司根據(jù)此傳真清單,開具出庫單,交給客戶指定的提貨人,提貨人必須出示提貨證明和身份證件,然后提貨出庫。冉方賢曾經(jīng)來我公司提十年紅公司發(fā)過來的紅酒。
12.證人陳某2證言:2008年6月,我開始跟冉方賢干,冉方賢是在廣州推銷十年紅公司生產(chǎn)的各類紅酒的,他的老板是董某1。一般是冉方賢先把貨款打到十年紅公司董某1賬戶上,十年紅公司發(fā)來傳真,貨就發(fā)過來了,冉方賢或者我就去駿宏物流提貨。為了打開十年紅酒的品牌,酒廠同意價格上高出公司規(guī)定的價格賣給客戶。我用的公章是十年紅公司的公用章,冉方賢說是董某1給他的。
13.證人鄭某證言:我在十年紅公司管生產(chǎn),是2006年上的班。冉方賢是十年紅公司的業(yè)務(wù)經(jīng)理,負(fù)責(zé)廣東地區(qū)的銷售業(yè)務(wù)。我們廠規(guī)定收到貨款后生產(chǎn)紅酒,然后發(fā)貨。特殊情況經(jīng)老板董某1同意再生產(chǎn)、發(fā)貨。2009年給蔡某1發(fā)貨時,貨款沒打過來,但董某1讓把貨發(fā)過去。我才生產(chǎn)把貨發(fā)過去了。蔡某1在廣州的這些紅酒是冉方賢提的貨。
14.證人董某2證言:董某1是我哥,我從2006年開始在十年紅公司給我哥幫忙。冉方賢是公司的業(yè)務(wù)經(jīng)理。2010年春天,我給他發(fā)過幾次工資,每次是3000元。我公司沒有收過蔡某1的貨款。
15.證人楊某紅證言:我是十年紅公司的成品酒保管員,是2007年12月到這上班的。冉方賢是十年紅公司的業(yè)務(wù)經(jīng)理,負(fù)責(zé)廣州地區(qū)的銷售。我們廠規(guī)定收到款后發(fā)貨,沒收到款發(fā)貨的只能是老板董某1同意。我記得這種情況有十來次,都是給廣州蔡某1發(fā)的貨,是老板董某1同意通知我才發(fā)的貨。這十來次全是冉方賢在廣州提的貨,因為提貨單傳過來時我看到冉方賢簽的名字。我們把貨打到駿宏物流,冉方賢把貨從駿宏物流提貨給蔡某1,我通知駿宏物流放貨。
16.證人郭某1證言:我于2008年3月至2010年9月在十年紅公司任業(yè)務(wù)員,負(fù)責(zé)市場銷售。廠里規(guī)定客戶把款打到董某1賬戶里后給客戶發(fā)貨,不允許業(yè)務(wù)員直接從客戶手里提款。冉方賢是十年紅酒廠的業(yè)務(wù)經(jīng)理,負(fù)責(zé)廣東地區(qū)的銷售業(yè)務(wù)。我進(jìn)廠時他還管著我們,還給我培訓(xùn)過。
17.證人陳某3證言:冉方賢是十年紅公司廣州市推銷紅酒的負(fù)責(zé)經(jīng)理。2008年初,由人介紹我認(rèn)識的他,之后他把我招過去。他以十年紅公司駐廣東辦事處的名義賣紅酒,我負(fù)責(zé)給他聯(lián)系客戶。冉方賢說工資由十年紅公司下發(fā),公司不發(fā)工資,我的工資他就發(fā)不了,所以2009年3月份我不干了。
18.公訴機(jī)關(guān)當(dāng)庭出示的收據(jù)3張證實,2009年8月21日冉方賢收到楊某容、蔡某1十年紅葡萄酒定金1萬元,2009年9月份收到貨款179212元,合計金額為189212元;收條1張證實,2010年1月11日冉方賢收到專賣店貨款5萬元;工商銀行個人業(yè)務(wù)憑證1張證實,2010年1月6日,冉方賢收到楊某容3萬元。
19.秦寶十年紅葡萄酒招商合同證實,2009年9月1日,冉方賢作為甲方十年紅公司代表與乙方楊某容簽訂了秦寶十年紅葡萄酒招商合同。
20.公訴機(jī)關(guān)當(dāng)庭出示的十年紅公司授權(quán)書證實,該公司授權(quán)冉方賢為該公司廣東省辦事處主任,負(fù)責(zé)產(chǎn)品的營銷事宜。時間系2007年12月6日。
21.公訴機(jī)關(guān)出示名片一張證實,冉方賢系十年紅公司銷售總經(jīng)理。
22.李某2011年3月14日提供冉方賢所使用的十年紅公司廣東辦事處、十年紅公司業(yè)務(wù)專用章、十年紅公司送貨專用章、十年紅公司收款專用章印各一枚。昌黎縣公安局經(jīng)偵大隊出具的說明材料綜合證實,被告人冉方賢使用的該四枚公章不是十年紅公司刻制的印章。
23.公訴機(jī)關(guān)當(dāng)庭出示的李某簽字的送貨單證實,冉方賢從李某處提取葡萄酒500件,2010年1月12日,冉方賢支付給李某33450元貨款。
24.十年紅公司提供的工資單證實,2010年4月份冉方賢工資3000元,并有冉方賢簽字。
25.公訴機(jī)關(guān)出示的差旅費(fèi)報銷單證實,冉方賢2010年7月12日從十年紅公司報支1940元;收條一張證實,2009年11月28日冉方賢收十年紅公司業(yè)務(wù)提成款10000元。
26.公訴機(jī)關(guān)當(dāng)庭出示的廣州駿宏物流有限公司貨物出庫單及其廣東經(jīng)銷商送貨單證實,2009年9月份至2010年1月份,十年紅公司通過廣州駿宏物流有限公司將十年紅葡萄酒運(yùn)往廣州,由被告人冉方賢提貨。
27.公訴機(jī)關(guān)當(dāng)庭出示的廣州仲裁委員會(2009)穗仲案字第2816號裁決書證實,被告人冉方賢所在廣東辦事處系十年紅公司設(shè)立。
28.公訴機(jī)關(guān)當(dāng)庭出示的十年紅公司企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照證實,十年紅公司系有限責(zé)任公司,法定代表人系董某1。
河北省昌黎縣人民法院一審認(rèn)為,被告人冉方賢系十年紅公司駐廣東辦事處主任,其代表該公司與客戶楊某容、蔡某1簽訂了葡萄酒經(jīng)銷合同。其在履行該經(jīng)銷合同過程中,利用職務(wù)便利,侵吞該公司葡萄酒款207550.6元,數(shù)額巨大,其行為已構(gòu)成職務(wù)侵占罪。雖其主動投案,但未能如實供述罪行,自首情節(jié)不予認(rèn)定。依據(jù)《中華人民共和國刑法》第二百七十一條第一款之規(guī)定,判決:被告人冉方賢犯職務(wù)侵占罪,判處有期徒刑五年十一個月。
河北省秦皇島市中級人民法院二審認(rèn)為,原判認(rèn)定冉方賢犯職務(wù)侵占罪的事實,有被害人董某1的陳述及相關(guān)書證、證人蔡某1、楊某容、蔡某2、李某、胡某等人的證言在卷證實。原判基本事實認(rèn)定,基本證據(jù)充分,定罪量刑無不當(dāng)。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百八十九條第(一)項之規(guī)定,裁定:駁回上訴,維持原判。
原審被告人冉方賢及其辯護(hù)人在再審中辯解、辯護(hù)提出:1.原審法院認(rèn)定事實錯誤。除了2010年4月份以外,冉方賢與十年紅公司之間并不存在勞動關(guān)系,涉案合同履行期間,冉方賢不是十年紅公司的員工,雙方是代理關(guān)系。2.冉方賢并未侵占十年紅公司的財物。十年紅公司廣東辦事處是由冉方賢獨(dú)立經(jīng)營、自負(fù)盈虧的單位。涉案489212元款物交易實際上由廣東辦事處與楊某容直接發(fā)生,十年紅公司并未遭受財物損失。3.本案的采證、認(rèn)證和審理程序不合法,證人董某1旁聽了原一審?fù)?,其證言前后矛盾,不應(yīng)采信。4.董某1等人在再審階段的證言存在大量矛盾之處,且沒有銀行轉(zhuǎn)賬記錄等書證予以佐證,屬于虛假陳述,不應(yīng)采信。據(jù)此,請求本院再審查明事實,改判冉方賢無罪。
廣東省人民檢察院出庭檢察員提出:依據(jù)現(xiàn)有證據(jù)可以認(rèn)定冉方賢案發(fā)時系十年紅公司員工,雙方系雇傭關(guān)系。冉方賢的行為構(gòu)成職務(wù)侵占罪。主要理由如下:第一,現(xiàn)在證據(jù)可以證實冉方賢案發(fā)時系十年紅公司員工。第二,現(xiàn)有證據(jù)也可以證實按照十年紅公司規(guī)定,冉方賢不能直接收取公司貨款,只能拿銷售提成。第三,冉方賢代理律師提供的相關(guān)證據(jù)實際上也是可以解釋的。綜上,建議本院維持原有冉方賢構(gòu)成職務(wù)侵占罪的刑事裁定。
本院再審審理查明:原審被告人冉方賢經(jīng)人介紹與十年紅公司董事長董某1相識。為了方便開展業(yè)務(wù),十年紅公司虛設(shè)廣東辦事處,授權(quán)冉方賢為駐廣東辦事處主任。自2008年下半年開始,廣東辦事處由冉方賢自主經(jīng)營,獨(dú)立核算,自負(fù)盈虧。2009年9月1日,冉方賢以十年紅公司廣東辦事處名義與客戶楊某容簽訂秦寶十年紅葡萄酒經(jīng)銷合同,在合同履行期間,冉方賢通過低價從十年紅公司、李某處購買葡萄酒再高價銷售給楊某容夫婦的方式,從中賺取差價人民幣310993元。
再審認(rèn)定上述事實,除原審?fù)彸鍪?、質(zhì)證的證據(jù)外,還有再審?fù)彸鍪?、質(zhì)證的以下證據(jù)予以證實:
1.冉方賢工商銀行賬戶流水明細(xì),證明冉方賢2009年8月支付了廣東辦事處辦公場所租金。
2.收款收據(jù)、支付證明單等,證明冉方賢2008年12月至2009年11月支付了經(jīng)營廣東辦事處所產(chǎn)生的市場費(fèi)用,包括堆頭費(fèi)、條碼費(fèi)、禮品費(fèi)等。
3.前程無憂服務(wù)合同,證明冉方賢于2009年2月17日以十年紅公司廣東辦事處名義與上海網(wǎng)才廣告有限公司廣州分公司簽訂招聘廣告服務(wù)合同,招聘廣東辦事處員工。
4.冉方賢建設(shè)銀行個人活期明細(xì)信息,證明2010年1月20日董某1向冉方賢返還上架費(fèi)82200元。
5.委托授權(quán)書1份,內(nèi)容為十年紅公司全權(quán)委托李某及其相關(guān)聯(lián)公司代理“十年紅”系列葡萄酒,并同意李某在廣州注冊“昌黎十年紅葡萄酒業(yè)有限公司廣東分公司”,廣東分公司為獨(dú)立經(jīng)營核算單位,財務(wù)自負(fù)盈虧,債權(quán)債務(wù)及其他法律糾紛與十年紅公司無關(guān)。
6.廣州仲裁委員會(2009)穗仲案字第2816號案件仲裁材料,證明在該案仲裁過程中,十年紅公司答辯稱與廣東辦事處無隸屬關(guān)系,冉方賢不是其公司員工。
7.撤銷仲裁裁決申請書,證明十年紅公司對廣州仲裁委員會(2009)穗仲案字第2816號裁決書不服,認(rèn)為廣東辦事處是冉方賢為了自己經(jīng)營需要所設(shè)立的,經(jīng)營過程中產(chǎn)生的糾紛與十年紅公司無關(guān),請求撤銷上述仲裁裁決書。
8.證人董某1再審階段的證言:2007年底,我經(jīng)人介紹與冉方賢相識,2008年設(shè)立廣東辦事處,沒有辦工商登記,辦事處經(jīng)營成本剛開始是我付的,后面就是經(jīng)營的錢了。銷售人員本來就是松散的,他對外就是以我公司的名義。冉方賢離開公司之前,一直有給他發(fā)工資,以轉(zhuǎn)賬形式。2009年底2010年初我給冉方賢的員工包括蔡某1的兒子、胡某、徐某等人發(fā)過3個月工資,說清楚不再請他們了。2010年的時候,我有問冉方賢要過錢,但他收了蔡某1的貨款之后就聯(lián)系不上了,后來在成都糖酒會上見到冉方賢,把事說開了,簽了三方協(xié)議,我后來賠了蔡某11300箱酒,三方協(xié)議交給公安局了。我讓冉方賢回公司坐班,他承諾慢慢把錢還給公司,后來租房子給他住的時候他就失蹤了,我就去報案了。我剛開始不知道冉方賢給了蔡某1貨,是后來蔡某1要告我,我才知道的。提成只有我知道,從3%到20%都有。對于冉方賢溢價銷售的事情,有些經(jīng)銷商沒有跟廠里簽合同,那些不掌握,有些跟廠里簽合同的就知道。
9.證人李某再審階段的證言:我先認(rèn)識了冉方賢,通過他才與十年紅公司合作。出事之后,冉方賢叫董某1過來,在我辦公室進(jìn)行溝通。董某1說當(dāng)時的廣東辦事處是冉方賢自己經(jīng)營的,廠里低價給冉方賢拿貨。當(dāng)時是“老蔡”進(jìn)了貨,冉方賢出面以十年紅公司的名義去做,因賣給“老蔡”的酒價格過高,“老蔡”要求補(bǔ)錢給他。我不知道廣東辦事處的章是怎么來的,我問過董某1,他說他是知道的。冉方賢賣給蔡某1的酒從我那里提了四五十箱,有“精選干紅”和“優(yōu)選干紅”,按照進(jìn)貨價給他的。我知道冉方賢有賺取一點(diǎn)差價,但他有沒有拿十年紅公司的工資我就不知道了。我感覺董某1和冉方賢之間應(yīng)該有一個口頭協(xié)議,實際上冉方賢是十年紅公司在廣東的一個經(jīng)銷商。我提交兩份書面材料,一份是辦事處承包協(xié)議,授權(quán)我在2010年5月23日至2014年5月22日作為十年紅系列紅酒的簽約唯一經(jīng)銷商。另一份是十年紅公司給我的委托授權(quán)書,同意我設(shè)立廣東分公司,董某1說委托書給我,設(shè)立與否由我來定。
10.證人陳某2再審階段的證言:我從2008年6、7月份開始跟著冉方賢做事,幫他管賬、跑業(yè)務(wù),冉方賢給我發(fā)工資。冉方賢跟十年紅公司合作時,先打貨款給十年紅公司,公司再發(fā)貨過來。我拿著冉方賢的卡通過柜員機(jī)轉(zhuǎn)賬到董某1個人賬戶,用卡轉(zhuǎn)的也有,現(xiàn)金轉(zhuǎn)的也有。當(dāng)時用的章是十年紅公司拿過來的。辦事處最多的時候有6、7個員工,工資都是冉方賢發(fā)的。
11.證人譚某的證言:我從2008年7、8月到2009年底和冉方賢有過交易往來,他做十年紅紅酒的總經(jīng)銷,我做廣州番禺區(qū)的分銷,我從他那里進(jìn)了兩筆貨,大概7、8萬元,都賣不出去。后來做不下去了就不做了,聽說冉方賢找了一個叫“老高”的人做分銷。
12.證人郭某2的證言:我從2007年11月開始在廣東經(jīng)銷葡萄酒,冉方賢和我合伙,一開始做信牌葡萄酒,后來冉方賢代理十年紅葡萄酒在廣東的經(jīng)銷,開始租的辦公室跟我們原來的辦公室在一層樓,他賣十年紅葡萄酒的模式我比較清楚,跟我們賣信牌葡萄酒一樣,都是包干制,自負(fù)盈虧,只是向公司購貨。租用辦公室、招聘銷售人員、管理等都是自己負(fù)責(zé)。冉方賢發(fā)工資、打貨款的時候差錢,找我借過兩次,第一次借了45000元,第二次借了20000元。
對于原審被告人冉方賢的辯解意見和冉方賢辯護(hù)人的辯護(hù)意見、檢察院的出庭檢察意見,綜合評析如下:
(一)冉方賢不符合職務(wù)犯罪的主體要件
職務(wù)侵占罪的犯罪主體為特殊主體,必須是非國有公司、企業(yè)或者其他單位的人員。本案中,雖然有數(shù)名證人稱冉方賢為十年紅公司員工,冉方賢名片顯示其職務(wù)為十年紅公司銷售總經(jīng)理,但是冉方賢與蔡某1、楊某容夫婦商談、簽訂并履行經(jīng)銷合同的時間在2009年8月至2010年3月,現(xiàn)有證據(jù)不足以證實上述期間內(nèi)冉方賢與十年紅公司存在事實雇傭關(guān)系,理由如下:
1.在案證據(jù)不能證實十年紅公司與冉方賢及其廣東辦事處員工簽訂有勞動合同或繳納個稅、社保
董某1稱十年紅公司與冉方賢簽訂了雇傭合同和聘用書,但該證言缺乏相關(guān)書證予以佐證,原一審法院曾就此要求公安、檢察機(jī)關(guān)提供勞動合同或者雙方簽字材料來證明雙方勞動關(guān)系的存在,但公安機(jī)關(guān)未予補(bǔ)證與回應(yīng)。再審期間,本院發(fā)函要求十年紅公司補(bǔ)充提供勞動合同或繳納個人所得稅、購買五險一金的材料等,十年紅公司亦未能提供。
2.在案證據(jù)不能證實十年紅公司持續(xù)向冉方賢支付工資、提成等勞動報酬
偵查階段,十年紅公司向公安機(jī)關(guān)提供了一張冉方賢2010年4月收到3000元工資的工資單、一張冉方賢于2009年11月28日出具的收到提成款1萬元的現(xiàn)金支領(lǐng)收據(jù)和一張2010年7月12日報銷差旅費(fèi)1940元的單據(jù)。但是此三張單據(jù)并不是一定期間內(nèi)連續(xù)發(fā)生的行為,且工資單與差旅費(fèi)報銷單據(jù)均發(fā)生在本案爭議事實之后。提成款1萬元亦無法明確系何筆銷售的提成,冉方賢辯稱系介紹李某給董某1的介紹費(fèi),而李某的證言顯示其的確是通過冉方賢介紹而與十年紅公司建立經(jīng)銷代理關(guān)系。
雖然董某1及其十年紅公司稱有關(guān)冉方賢的一系列費(fèi)用和提成憑證因2010年12月昌黎干紅葡萄酒被中央電視臺“焦點(diǎn)訪談”爆光而燒毀,再審期間稱已全部交給偵查機(jī)關(guān),故無法補(bǔ)充提供2008年至2009年間全部類似財務(wù)憑證。但是,董某1稱工資是打到冉方賢卡里的,即便財務(wù)憑證銷毀,也應(yīng)有銀行轉(zhuǎn)賬記錄。再審期間,本院發(fā)函要求十年紅公司補(bǔ)充提供相關(guān)銀行轉(zhuǎn)賬記錄,十年紅公司未能提供,現(xiàn)有證據(jù)無法認(rèn)定十年紅公司持續(xù)向某賢支付勞動報酬。
(二)現(xiàn)有證據(jù)不足以認(rèn)定冉方賢具有非法占有涉案款項的故意和行為
職務(wù)侵占罪在客觀方面表現(xiàn)為利用職務(wù)上的便利,侵占本單位財物,在主觀方面必須具有非法占有的故意。從現(xiàn)有證據(jù)來看,認(rèn)定冉方賢控制并支配溢價銷售款的行為構(gòu)成職務(wù)侵占罪的證據(jù)不足。
1.十年紅公司對于冉方賢占有溢價銷售款的行為長期持默許態(tài)度
十年紅公司董事長董某1稱,廣東辦事處是其公司虛設(shè)的,沒有注冊,2007年開始授權(quán)冉方賢為駐廣東辦事處主任或銷售總經(jīng)理。2008年下半年以后,十年紅公司就不管,由他自己負(fù)責(zé)。一部分的客戶沒有同十年紅公司簽經(jīng)銷合同的,冉方賢從公司低價買,高價賣也掙了不少錢,所以那以后就不怎么給冉方賢錢了。辦事處員工陳某2稱,為了打開十年紅酒的品牌,十年紅酒廠同意價格上高出酒廠規(guī)定的價格賣給客戶。可見,十年紅公司明知冉方賢的溢價銷售行為卻沒有制止,長期持默許態(tài)度。
2.在案證據(jù)足以證實冉方賢已支付144769元進(jìn)貨款給董某1
在涉案交易中,冉方賢先后向董某1賬號轉(zhuǎn)賬144769元,董某1和冉方賢對于轉(zhuǎn)賬金額均表示認(rèn)可,但是冉方賢認(rèn)為上述144769元即是其在涉案交易中應(yīng)付十年紅公司的全部提貨款,董某1則認(rèn)為冉方賢應(yīng)將楊某容夫婦支付的全部貨款489212元交給公司,從中拿提成。綜合全案證據(jù)來看,董某1的觀點(diǎn)缺乏足夠證據(jù)證實,且不符合交易常理。
第一,關(guān)于提成比例既無相關(guān)書證證實,也無同類業(yè)務(wù)提成的實例佐證。再審期間,本院發(fā)函要求十年紅公司補(bǔ)充提供2009年至2010年期間關(guān)于銷售提成的規(guī)章制度,十年紅公司亦未能提供。證人鄭某稱公司給業(yè)務(wù)員的提成大概是3%-8%,最多不超過8%。證人何某稱公司以貨款的3%-5%給提成。從董某1的幾份詢問筆錄來看,其關(guān)于提成比例的陳述前后不一,與證人鄭某、何某的證言矛盾。原審裁判認(rèn)定冉方賢應(yīng)得貨款20%的提成,缺乏充分證據(jù)予以證實。
第二,從轉(zhuǎn)款憑證、提貨材料來看,因十年紅公司所發(fā)提貨單未標(biāo)全單價,難以認(rèn)定轉(zhuǎn)賬金額與提貨單所載貨物價值是否完全匹配,亦有部分提貨單傳真當(dāng)日沒有對應(yīng)轉(zhuǎn)賬記錄,但是從轉(zhuǎn)賬時間和提貨單傳真時間來看,冉方賢轉(zhuǎn)賬給董某1的時間與其提貨時間基本匹配,且呈現(xiàn)出打款多則提貨數(shù)量多、打款少則提貨數(shù)量少的規(guī)律,冉方賢關(guān)于先付款后發(fā)貨、已足額支付貨款的辯解有一定可信度。
3.在案證據(jù)不能證實十年紅公司支付廣東辦事處的經(jīng)營費(fèi)用
從現(xiàn)有證據(jù)來看,董某1雖稱支付了廣東辦事處的部分經(jīng)營成本,但在偵查階段董某1及十年紅公司未提交給廣東辦事處員工發(fā)放工資、提成和廣東辦事處房租、招聘、廣告等費(fèi)用支出的原始憑證與單據(jù)。再審期間,本院發(fā)函要求十年紅公司補(bǔ)充提供證明其支付廣東辦事處房租水電等經(jīng)營成本的相關(guān)材料,十年紅公司均未能提供。
4.不能排除冉方賢將溢價銷售款用于廣東辦事處日常經(jīng)營支出
關(guān)于溢價銷售款的去向,冉方賢供述稱用于廣東辦事處的經(jīng)營支出。本院再審期間,冉方賢及其辯護(hù)人提交了新的書證和新的證人證言,證明其支付了房租、堆頭費(fèi)、條碼費(fèi)、禮品費(fèi)等經(jīng)營成本,其中,證人陳某2稱廣東辦事處6、7個員工的工資都是冉方賢發(fā)的,證人郭某2稱廣東辦事處租用辦公室、招聘銷售人員、管理等由冉方賢負(fù)責(zé),冉方賢發(fā)工資、打貨款的時候差錢,向其借過兩次錢。以上新證據(jù)經(jīng)再審?fù)徟e證、質(zhì)證,足以證明廣東辦事處的日常經(jīng)營費(fèi)用由冉方賢承擔(dān)。
現(xiàn)無證據(jù)證實十年紅公司向廣東辦事處支付經(jīng)營費(fèi)用,而在案證據(jù)可以證實冉方賢支付了廣東辦事處辦公場所部分租金和市場費(fèi)用,可以認(rèn)定十年紅公司廣東辦事處系由冉方賢自主經(jīng)營、獨(dú)立核算、自負(fù)盈虧,冉方賢將溢價銷售款用于廣東辦事處日常經(jīng)營支出。從責(zé)權(quán)利相一致原則和法益保護(hù)原則看,既然涉案交易發(fā)生之時十年紅公司并不承擔(dān)廣東辦事處的經(jīng)營成本,冉方賢在董某1默許的情況下,自己持有溢價款并用于攤銷廣東辦事處經(jīng)營成本的行為,并不侵害十年紅公司的財產(chǎn)權(quán)。原審裁判認(rèn)定全部涉案銷售款均應(yīng)交付十年紅公司,拒交則構(gòu)成職務(wù)侵占罪的邏輯與依據(jù),明顯與本案實際情況不符。
綜上所述,現(xiàn)有證據(jù)不足以認(rèn)定冉方賢具有非法占有涉案款項的故意和行為。鑒于廣東辦事處系獨(dú)立核算、自負(fù)盈虧的經(jīng)營主體,冉方賢從十年紅公司低價進(jìn)貨后高價賣給楊某容夫婦的行為,是兩個獨(dú)立的購銷關(guān)系,在交易過程中,冉方賢控制并支配溢價銷售款,用于經(jīng)營費(fèi)用等支出,得到了十年紅公司的默許,也符合交易習(xí)慣,即便冉方賢未足額向十年紅公司支付提貨款,其拖欠貨款的行為亦不宜認(rèn)定為構(gòu)成職務(wù)侵占罪。
本院認(rèn)為,根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)證明的事實評判,冉方賢與十年紅公司關(guān)于葡萄酒貨款的糾紛未超出民事糾紛的范疇,冉方賢的行為不符合職務(wù)侵占罪的犯罪構(gòu)成。原審裁判認(rèn)定原審被告人冉方賢構(gòu)成職務(wù)侵占罪的事實不清,證據(jù)不足。原審被告人冉方賢及其辯護(hù)人關(guān)于冉方賢不構(gòu)成職務(wù)侵占罪的意見成立,本院予以采納。經(jīng)本院審判委員會討論,依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百五十六條及《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國刑事訴訟法>的解釋》第三百八十九條第二款之規(guī)定,判決如下:
(一)撤銷河北省秦皇島市中級人民法院(2012)秦刑終字第23號刑事裁定和河北省昌黎縣人民法院(2011)昌刑初字第296號刑事判決。
(二)原審被告人冉方賢無罪。
本判決為終審判決。
審判長  莫君早
審判員  周金華
審判員  李 靜
二〇二〇年一月二十日
書記員  鄧鉆英
書記員  丘璟旎
附相關(guān)法律條文:
《中華人民共和國刑事訴訟法》
第二百五十六條人民法院按照審判監(jiān)督程序重新審判的案件,由原審人民法院審理的,應(yīng)當(dāng)另行組成合議庭進(jìn)行。如果原來是第一審案件,應(yīng)當(dāng)依照第一審程序進(jìn)行審判,所作的判決、裁定,可以上訴、抗訴;如果原來是第二審案件,或者是上級人民法院提審的案件,應(yīng)當(dāng)依照第二審程序進(jìn)行審判,所作的判決、裁定,是終審的判決、裁定。
人民法院開庭審理的再審案件,同級人民檢察院應(yīng)當(dāng)派員出席法庭。
《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國刑事訴訟法〉的解釋》
第三百八十九條再審案件經(jīng)過重新審理后,應(yīng)當(dāng)按照下列情形分別處理:
(一)原判決、裁定認(rèn)定事實和適用法律正確、量刑適當(dāng)?shù)?,?yīng)當(dāng)裁定駁回申訴或者抗訴,維持原判決、裁定;
(二)原判決、裁定定罪準(zhǔn)確、量刑適當(dāng),但在認(rèn)定事實、適用法律等方面有瑕疵的,應(yīng)當(dāng)裁定糾正并維持原判決、裁定;
(三)原判決、裁定認(rèn)定事實沒有錯誤,但適用法律錯誤,或者量刑不當(dāng)?shù)?,?yīng)當(dāng)撤銷原判決、裁定,依法改判;
(四)依照第二審程序?qū)徖淼陌讣?,原判決、裁定事實不清或者證據(jù)不足的,可以在查清事實后改判,也可以裁定撤銷原判,發(fā)回原審人民法院重新審判。
原判決、裁定事實不清或者證據(jù)不足,經(jīng)審理事實已經(jīng)查清的,應(yīng)當(dāng)根據(jù)查清的事實依法裁判;事實仍無法查清,證據(jù)不足,不能認(rèn)定被告人有罪的,應(yīng)當(dāng)撤銷原判決、裁定,判決宣告被告人無罪。

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