中華人民共和國最高人民法院
民 事 裁 定 書
(2018)最高法民申4108號
再審申請人(一審原告、反訴被告,二審上訴人):武漢三星建工集團(tuán)有限公司。住所地:湖北省武漢市新洲區(qū)辛沖鎮(zhèn)龍騰大道(辛沖財政所)。
法定代表人:劉桂球,該公司董事長。
委托訴訟代理人:沈軍,湖北今天律師事務(wù)所律師。
委托訴訟代理人:曾慶榮,湖北今天律師事務(wù)所律師.
被申請人(一審被告、反訴原告,二審上訴人):湖北天馬置業(yè)有限責(zé)任公司。住所地:湖北省武漢市漢南區(qū)漢南大道**號。
法定代表人:李思怡,該公司董事長。
委托訴訟代理人:易中華,湖北贊達(dá)律師事務(wù)所律師。
委托訴訟代理人:閆化聰,湖北贊達(dá)律師事務(wù)所律師。
再審申請人武漢三星建工集團(tuán)有限公司(以下簡稱三星公司)因與被申請人湖北天馬置業(yè)有限責(zé)任公司(以下簡稱天馬公司)建設(shè)工程施工合同糾紛一案,不服湖北省高級人民法院(2017)鄂民終3223號民事判決,向本院申請?jiān)賹?。本院依法組成合議庭進(jìn)行了審查,現(xiàn)已審查終結(jié)。
三星公司申請?jiān)賹彿Q,湖北省高級人民法院(2017)鄂民終3223號民事判決存在《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)、第四項(xiàng)和第六項(xiàng)規(guī)定之情形,應(yīng)當(dāng)依法再審。主要事實(shí)理由為:(一)原審判決事實(shí)認(rèn)定有誤。(1)原審判決認(rèn)定雙方履行的不是備案合同的理由之一,即《湖北省建設(shè)工程施工合同》(二標(biāo)段)(以下簡稱《備案合同二》)簽訂時間至地上部分主體結(jié)構(gòu)竣工驗(yàn)收時間節(jié)點(diǎn)僅相隔6天,沒有事實(shí)依據(jù)?!秱浒负贤泛炗営?008年12月24日,其施工范圍內(nèi)最早進(jìn)行主體結(jié)構(gòu)驗(yàn)收的1#樓是在2009年7月13日驗(yàn)收的,與《備案合同二》簽訂之日相隔201天。(2)原審判決認(rèn)定三星公司向天馬公司發(fā)出《工程聯(lián)系函》與《南湖半島上部工程施工補(bǔ)充合同二》(以下簡稱《補(bǔ)充合同二》)《南湖半島2#、3#樓上部工程施工補(bǔ)充合同》(以下簡稱《補(bǔ)充合同三》)約定一致,并據(jù)此認(rèn)定雙方履行的是補(bǔ)充合同沒有事實(shí)依據(jù),該《工程聯(lián)系函》報價的內(nèi)容當(dāng)中不僅有和兩份補(bǔ)充合同一致的包干價,也有與之不同的鋼材調(diào)差。(3)原審判決書第二十七頁倒數(shù)第八行“2007年12月30日,涉案工程地下室樁基部分全部完工,并經(jīng)驗(yàn)收合格”沒有證據(jù)證明,雙方均未提交任何關(guān)于該日發(fā)生樁基驗(yàn)收的證據(jù),況且樁基基礎(chǔ)施工由武漢武建機(jī)械施工有限公司完成,與三星公司無關(guān)。(4)三星公司為支持其對0040號《司法鑒定意見書》的異議,提交了充分證據(jù)。首先,對于地上1至11號樓建筑面積鑒定報告中存在錯誤,一審中質(zhì)證筆錄載明鑒定機(jī)構(gòu)沒有鑒定建筑面積,而是直接使用了補(bǔ)充合同中約定的建筑面積。其次,雙方就地下室造價形成了兩份匯總表,鑒定僅認(rèn)定《工程造價匯總表》為地下室工程造價,將《雙方協(xié)商問題匯總表》載明的項(xiàng)目列為爭議造價,兩表均有天馬公司授權(quán)的工作人員王美容簽字,人民法院應(yīng)當(dāng)全部采信或者全部不采信。(二)本案有新證據(jù)足以推翻原審判決。(1)2009年5月22日的《承諾書》充分證明三份補(bǔ)充合同并非本工程的結(jié)算依據(jù),且兩份備案合同具有結(jié)算效力。(2)2011年1月25日的《南湖半島地下室及上部工程總包補(bǔ)充協(xié)議(一)》證明兩份備案合同也是工程價款結(jié)算依據(jù)。(3)三星公司開具的發(fā)票共計(jì)金額1.933億元,且天馬公司均已據(jù)此付款,該金額與補(bǔ)充合同約定的應(yīng)付進(jìn)度款1.5億元相距甚遠(yuǎn),更接近備案合同約定的金額。經(jīng)鑒定,按照備案合同的約定工程造價為2.63億元,依約定扣除5%質(zhì)保金,結(jié)算前付至總造價的80%即2億元。天馬公司在支付至1.77億元后依然要求三星公司繼續(xù)開具發(fā)票,可以證明雙方履行的是備案合同。(三)原審適用法律有誤,采取雙重標(biāo)準(zhǔn)判案。關(guān)于地下室結(jié)算的兩張匯總表以及《1—11號樓結(jié)算匯總表》均采信有利于天馬公司的部分內(nèi)容,既然判決合同無效,卻引用對三星公司不利的合同條款而否定工期延誤賠償。(四)原審采信未經(jīng)質(zhì)證的證據(jù)。原審采信了監(jiān)理公司于2010年12月16日和2014年8月10日的兩份《證明》,兩份文件中推翻了監(jiān)理公司自己在施工過程中出具的函件、報告,但原審未經(jīng)質(zhì)證就對其采信,停窩工事實(shí)確實(shí)存在,人民法院應(yīng)當(dāng)據(jù)實(shí)認(rèn)定并支持三星公司的請求。
天馬公司提交書面答辯意見稱:(一)原判決認(rèn)定的事實(shí)正確,證據(jù)充分,且三星公司主張的事實(shí)認(rèn)定錯誤問題所涉及的均非案件基礎(chǔ)事實(shí)。首先,根據(jù)查明的事實(shí),《備案合同二》簽訂的時間和4#、6#、8#、10#樓主體結(jié)構(gòu)竣工驗(yàn)收合格時間確實(shí)僅隔6天。其次,三星公司認(rèn)可《工程結(jié)算聯(lián)系函》內(nèi)容的真實(shí)性,函件中載明的單價確實(shí)是三星公司報送的,原審法院予以采信不存在事實(shí)認(rèn)定錯誤。再次,關(guān)于地下室工程結(jié)算的問題,天馬公司認(rèn)為《雙方協(xié)商問題匯總表》載明的是爭議結(jié)算價款,這在該表的內(nèi)容和名稱上均有體現(xiàn),而非三星公司認(rèn)為的雙方認(rèn)可的造價。鑒定機(jī)構(gòu)對其中的內(nèi)容進(jìn)行了鑒定,未將沒有合同基礎(chǔ)的部分造價計(jì)入,法院因此不予支持該部分造價并無不當(dāng)。(二)三星公司提出的所謂“新證據(jù)”在一二審中均已提交過,不屬于法律規(guī)定的新證據(jù)。三星公司的《承諾函》在二審中逾期提供,且沒有正當(dāng)理由,二審法院未予采信;《建筑業(yè)統(tǒng)一發(fā)票》在一審中提交過,其統(tǒng)計(jì)表更不能算作新證據(jù)。此外,三星公司統(tǒng)計(jì)出的1.933億元發(fā)票金額中,對2011年1月21日的發(fā)票重復(fù)計(jì)算了500萬元,并且計(jì)算了三星公司開具給他人的發(fā)票800萬元,扣除后剩余的1.723億元更接近三份補(bǔ)充合同鑒定的結(jié)算金額。(三)從施工過程和合同簽訂的過程看,雙方履行的是三份補(bǔ)充合同。兩份備案合同簽訂后,雙方由簽訂補(bǔ)充協(xié)議確認(rèn)雙方履行的是《南桂園地下室工程施工補(bǔ)充合同》(以下簡稱《補(bǔ)充合同一》)和《補(bǔ)充合同二》。從施工范圍來看,三星公司實(shí)際施工的范圍與補(bǔ)充合同約定一致,和備案合同約定不同。至于三星公司的報價,其編制的地下室土建工程結(jié)算編制書中注明的取費(fèi)標(biāo)準(zhǔn),與補(bǔ)充合同約定的一致,,地上部分在結(jié)算來函中載明的價格亦是補(bǔ)充合同中約定的單棟包干價(四)三星公司主張的停窩工情況沒有事實(shí)依據(jù),天馬公司從未授權(quán)監(jiān)理公司出具停工、開工報告,三星公司在本案中提供的報告是在竣工后以備案為名,要求監(jiān)理公司一次性出具的。一審中,鑒定機(jī)構(gòu)對三星公司主張的停、窩工損失已予以答復(fù),明確說明其提交的證據(jù)文件沒有建設(shè)單位蓋章,無法鑒別真?zhèn)巍>C上,三星公司申請?jiān)賹彽睦碛刹环戏梢?guī)定,應(yīng)當(dāng)予以駁回。
本院認(rèn)為,原審法院在認(rèn)定事實(shí)方面存在以下問題:(一)關(guān)于案涉工程價款的計(jì)算依據(jù)問題。三星公司與天馬公司先后簽訂的三份補(bǔ)充合同和兩份備案合同因違反了《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》的相關(guān)強(qiáng)制性規(guī)定,依法應(yīng)為無效。補(bǔ)充合同一、二簽訂后至備案合同簽訂前,相應(yīng)2、3、6、8、10號樓樁基礎(chǔ)已經(jīng)竣工驗(yàn)收;備案合同一、二簽訂后,雙方又按照備案合同確定竣工日期和變更設(shè)計(jì)的工程圖紙進(jìn)行主體施工,從簽訂的時間、合同內(nèi)容以及施工竣工情況看,上述合同均有履行。雙方于2011年1月25日簽訂《南湖半島地下室及上部工程總承包補(bǔ)充協(xié)議(一)》載明“本協(xié)議簽訂前的其他合同及補(bǔ)充協(xié)議都具有結(jié)算依據(jù)”,也未明確約定實(shí)際履行哪份合同。鑒于案涉工程已經(jīng)竣工驗(yàn)收合格,雙方當(dāng)事人對實(shí)際履行合同存在爭議的情況下,一審法院經(jīng)當(dāng)事人申請,委托湖北大有工程咨詢有限公司對案涉工程進(jìn)行工程造價鑒定。鑒定機(jī)構(gòu)對案涉工程分別以補(bǔ)充合同與備案合同為基礎(chǔ)作出兩份鑒定結(jié)論(即40號鑒定意見、39號鑒定意見),兩鑒定中針對同一工程的地上部分施工面積數(shù)額相比較,存在5443平方米差異,同時以補(bǔ)充合同為鑒定依據(jù)的地下室部分鑒定結(jié)論審定價格也低于天馬公司原自認(rèn)的審核數(shù)額,對此,鑒定機(jī)構(gòu)未給予合理解釋,且40號鑒定意見僅以補(bǔ)充合同載明的建筑面積計(jì)算三星公司施工的工程造價,顯然與施工圖及實(shí)際施工面積不符,故在案涉合同均為無效,雙方當(dāng)事人對于履行哪份合同和結(jié)算標(biāo)準(zhǔn)不一致的情況下,原審未綜合考慮施工圖紙變更事實(shí)、雙方履約過錯、已完工程質(zhì)量以及利益平衡等情況、未查明差異面積及價格的原因及影響,即采信以補(bǔ)充合同為基礎(chǔ)的鑒定結(jié)論確定案涉工程造價,事實(shí)依據(jù)不足。(二)關(guān)于案涉工程停窩工費(fèi)用問題。因雙方在建設(shè)工程施工圖設(shè)計(jì)文件沒有審核完成、建設(shè)工程規(guī)劃許可證沒有下發(fā)的情況下即已簽訂補(bǔ)充合同進(jìn)行開工建設(shè),施工過程中存在設(shè)計(jì)圖紙變更等因素停工情況。湖北大有工程咨詢有限公司雖將三星公司主張停窩工損失項(xiàng)列入爭議價款,并載明“三星公司單方提交的證據(jù)文件中無建設(shè)單位和監(jiān)理單位簽章,我司無法甄別文件真?zhèn)?,不對?nèi)容真實(shí)性負(fù)責(zé)”,但從三星公司提交的相關(guān)證據(jù)來看,多份停、復(fù)工報告均有監(jiān)理單位簽章確認(rèn),原審僅以監(jiān)理公司在工程竣工后出具的《證明》否定前述文件效力,依據(jù)尚不充分。故在上述兩份鑒定結(jié)論就案涉工程的造價數(shù)額差距巨大、停窩工損失依據(jù)不清的情況下,應(yīng)合理分配舉證責(zé)任,對上述事實(shí)進(jìn)一步審理查明,以公平維護(hù)各方合法利益。
綜上,三星公司的再審申請符合《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第二項(xiàng)規(guī)定的情形。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零四條、第二百零六條,《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第三百九十五條第一款規(guī)定,裁定如下:
一、指令湖北省高級人民法院再審本案;
二、再審期間,中止原判決的執(zhí)行。
審判長 劉京川
審判員 楊立初
審判員 劉慧卓
二〇一九年一月二十八日
法官助理王戈
書記員葉和申
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