中華人民共和國(guó)最高人民法院

民 事 判 決 書

法定代表人：李碧菁，該公司董事長(zhǎng)。

委托訴訟代理人：明星楠，北京市萬慧達(dá)律師事務(wù)所律師。

委托訴訟代理人：王艷，北京市萬慧達(dá)（深圳）律師事務(wù)所律

師。

被申請(qǐng)人（一審被告、二審上訴人）：福州和某佳婦產(chǎn)醫(yī)院。住所地：福建省福州市倉(cāng)山區(qū)三高路113號(hào)。

法定代表人：林開明，該醫(yī)院院長(zhǎng)。

委托訴訟代理人：董娟，北京市中聞律師事務(wù)所律師。

委托訴訟代理人：郭航宇，北京市中聞律師事務(wù)所律師。

被申請(qǐng)人（一審被告、二審上訴人）：福州和某佳婦產(chǎn)醫(yī)院有限公司。住所地：福建省福州市倉(cāng)山區(qū)三高路113號(hào)。

法定代表人：林開明，該公司執(zhí)行董事。

委托訴訟代理人：郝岑晨，北京市銘泰律師事務(wù)所律師。

委托訴訟代理人：李偉，福建群韜律師事務(wù)所律師。

和某某公司申請(qǐng)?jiān)賹彿Q：（一）“和某某”既是和某某公司第4182278號(hào)注冊(cè)商標(biāo)（見下附圖）的主要識(shí)別部分，也是和某某公司系列醫(yī)療機(jī)構(gòu)的企業(yè)字號(hào)，廣泛應(yīng)用于和某某公司的經(jīng)營(yíng)中，至福州和某佳醫(yī)院、福州和某佳公司成立之時(shí)，“和某某”在全國(guó)范圍內(nèi)已獲得較高的知名度。一、二審判決對(duì)“和某某”的知名度未予認(rèn)定，認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤，應(yīng)予以糾正。（二）醫(yī)療行業(yè)關(guān)乎消費(fèi)者的生命健康，福州和某佳與和某某公司同屬醫(yī)療行業(yè)，對(duì)和某某公司知名度應(yīng)有所知曉，但其仍以“和某佳”作為企業(yè)字號(hào)，有明顯攀附和某某公司商譽(yù)及搭便車的意圖，易造成消費(fèi)者對(duì)市場(chǎng)主體或服務(wù)來源產(chǎn)生誤認(rèn)。福州和某佳將“和某佳”注冊(cè)為企業(yè)字號(hào)有悖誠(chéng)信原則，即便規(guī)范使用企業(yè)名稱仍不足以避免消費(fèi)者混淆誤認(rèn)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)變更企業(yè)名稱的民事責(zé)任。（三）和某某公司是最早獲得國(guó)際JCI認(rèn)證的醫(yī)療機(jī)構(gòu)之一，福州和某佳在宣傳中稱其為國(guó)際JCI認(rèn)證醫(yī)院，并冒用名醫(yī)坐診等方式，有意營(yíng)造與和某某相同的經(jīng)營(yíng)特色，進(jìn)行虛假宣傳，構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。（四）第4182184號(hào)注冊(cè)商標(biāo)（見下附圖）為和某某公司所獨(dú)創(chuàng)，具有極強(qiáng)的顯著性和知名度，其主要識(shí)別部分為用線條勾勒的一對(duì)父母懷抱新生嬰兒的圖像，福州和某佳在其醫(yī)療服務(wù)中使用的被訴侵權(quán)圖形標(biāo)識(shí)（見下附圖），在設(shè)計(jì)理念、整體構(gòu)圖、視覺效果等方面與第4182184號(hào)注冊(cè)商標(biāo)無明顯差異，構(gòu)成近似商標(biāo)，易造成相關(guān)公眾對(duì)服務(wù)提供者的混淆誤認(rèn)，侵犯了和某某公司注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)。（五）福州和某佳主觀惡意明顯，侵權(quán)行為持續(xù)時(shí)間長(zhǎng)，影響范圍廣，且獲利巨大，同時(shí)考慮到醫(yī)療行業(yè)的特殊性，應(yīng)當(dāng)全額支持和某某公司的賠償請(qǐng)求。綜上，請(qǐng)求依法改判支持和某某公司全部訴訟請(qǐng)求。

第4182278號(hào)注冊(cè)商標(biāo)第4182184號(hào)注冊(cè)商標(biāo)被訴侵權(quán)圖形標(biāo)識(shí)

福州和某佳醫(yī)院、福州和某佳公司辯稱：（一）第4182184號(hào)、第4182278號(hào)注冊(cè)商標(biāo)在福州和某佳注冊(cè)成立之前未實(shí)際使用且宣傳范圍有限，在福州本地根本沒有知名度。（二）福州和某佳將“和某佳”注冊(cè)為企業(yè)名稱不存在攀附“和某某”的主觀惡意，不構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)，而且，雙方企業(yè)名稱和圖形標(biāo)識(shí)本身存在區(qū)別，被訴企業(yè)名稱使用時(shí)間較長(zhǎng)，雙方消費(fèi)群體不同，福建省的普通老百姓不會(huì)選擇到省外的醫(yī)療機(jī)構(gòu)進(jìn)行生產(chǎn)，患者在選擇醫(yī)療機(jī)構(gòu)時(shí)謹(jǐn)慎度較高，兩家機(jī)構(gòu)客觀上難以構(gòu)成混淆。（三）司法實(shí)踐中與本案類似的情況多判決承擔(dān)規(guī)范使用企業(yè)名稱的責(zé)任，基于利益平衡的考慮，本案也不宜判決福州和某佳變更企業(yè)名稱。綜上，請(qǐng)求駁回和某某公司的全部再審請(qǐng)求，維持二審判決。

北京美中互利醫(yī)院管理咨詢有限公司向福建省福州市中級(jí)人民法院（以下簡(jiǎn)稱一審法院）起訴請(qǐng)求：1.判令福州和某佳醫(yī)院、福州和某佳公司立即停止侵犯北京美中互利醫(yī)院管理咨詢有限公司注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的行為（包括但不限于立即停止在其網(wǎng)頁(yè)、微信、招牌、宣傳冊(cè)等上使用“和某佳”文字及被訴侵權(quán)圖形標(biāo)識(shí)，并銷毀帶有“和某佳”文字及被訴侵權(quán)圖形標(biāo)識(shí)的相關(guān)材料等）；2.判令福州和某佳醫(yī)院、福州和某佳公司停止在企業(yè)名稱中使用“和某佳”文字，并在判決生效之日起30日內(nèi)變更企業(yè)名稱；3.判令福州和某佳醫(yī)院、福州和某佳公司連帶賠償北京美中互利醫(yī)院管理咨詢有限公司經(jīng)濟(jì)損失及為制止侵權(quán)所支出的合理費(fèi)用共300萬元；4.判令福州和某佳醫(yī)院、福州和某佳公司在《南方周末》《福建日?qǐng)?bào)》上刊登聲明，就其侵權(quán)行為消除影響；5.本案的訴訟費(fèi)用由福州和某佳公司、福州和某佳醫(yī)院承擔(dān)。

一審法院認(rèn)定事實(shí)：

（一）關(guān)于涉案商標(biāo)的基本情況

北京美中互利醫(yī)院管理咨詢有限公司是第4182184號(hào)注冊(cè)商標(biāo)、第4182278號(hào)注冊(cè)商標(biāo)的商標(biāo)專用權(quán)人。上述兩個(gè)注冊(cè)商標(biāo)核定服務(wù)項(xiàng)目為第44類（醫(yī)院、保健、醫(yī)藥咨詢等），注冊(cè)有效期限自2007年11月7日至2017年11月6日止，原注冊(cè)人為美中互利公司（CHINDEXINTERNATIONAL,INC.）。2009年7月28日，美中互利（北京）國(guó)際貿(mào)易有限公司經(jīng)核準(zhǔn)受讓取得上述兩個(gè)注冊(cè)商標(biāo)。2010年10月6日，北京美中互利醫(yī)院管理咨詢有限公司經(jīng)核準(zhǔn)受讓取得上述兩個(gè)注冊(cè)商標(biāo)。北京美中互利醫(yī)院管理咨詢有限公司受讓取得上述注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)后，先后免費(fèi)許可北京和某某醫(yī)療中心有限公司、北京和某某醫(yī)院有限公司、北京和某某建國(guó)門診所有限公司、北京和某某亮馬診所有限公司、北京和某某康復(fù)醫(yī)院有限公司、北京和某某醫(yī)院管理有限公司、北京和某某朝外診所有限公司、北京和某某復(fù)興診所有限公司、北京和某某五道口綜合門診部有限公司、北京和某某廣渠門診所有限公司、上海和某某醫(yī)院有限公司、上海和美家診所有限公司、上海和滿家門診部有限公司、天津和某某醫(yī)院有限公司、廣州和某某越秀門診部有限公司、青島和某某醫(yī)院有限公司共16家公司使用第4182184號(hào)圖形商標(biāo)和第4182278號(hào)文字商標(biāo)至今。

北京美中互利醫(yī)院管理咨詢有限公司提交的廣告合同、醫(yī)療廣告審查證明等證據(jù)顯示，2012年以來，天津和某某醫(yī)院有限公司、上海和某某醫(yī)院有限公司、北京和某某醫(yī)院有限公司、青島和某某醫(yī)院有限公司、廣州市和某某門診部有限公司、廣州市和某某越秀門診部有限公司曾與彼岸龍（天津）廣告?zhèn)髅接邢薰镜葟V告公司簽訂廣告宣傳合同，對(duì)其經(jīng)營(yíng)的醫(yī)院服務(wù)進(jìn)行廣告宣傳。廣告媒介包括《That'sTianjin》、www.TianjinExpat.com、《BusinessTianjin（津衛(wèi)商務(wù)）》《TianjinPlus（津品生活）》《E-Newsletter（每日經(jīng)濟(jì)新聞）》《Jin（今日天津）》《上海地圖（英文版）》《BUINESSNOW》《mind&body/TimeOutBeijing》《health/TimeOutBeijing》《CityGuide》《新產(chǎn)經(jīng)》《飛亭家》《半島魅力》《青島日?qǐng)?bào)》《That'sPRD》《法制晚報(bào)》以及廣州媽媽網(wǎng)及其所屬網(wǎng)站、北京媽媽網(wǎng)、天津媽媽網(wǎng)、青島媽媽網(wǎng)、北京馬拉松、新華網(wǎng)健康頻道、育果醫(yī)生APP、好大夫在線網(wǎng)、《時(shí)尚健康》及微信、外交官籃球賽、北歐杯足球賽、最受外交官喜愛的酒店評(píng)選2016等網(wǎng)站或者活動(dòng)，廣告費(fèi)總額540萬余元。

北京美中互利醫(yī)院管理咨詢有限公司提交的相關(guān)雜志、期刊顯示，2013年至2015年期間，《菁KIDS》《BUSINESSNOW》《TIMEOUTBEIJING/CITYGUIDE》《CITYWEEKEND》《城市漫步（北京日文增刊）》《2015天津指南》《今日天津》《TIMEOUT北京》《THEBEIJINGER》《BEIJINGKIDS》《環(huán)球時(shí)報(bào)》《FOCUS》《EUROBIZ》《INSIGHT》《SPORTSBEIJING》《TICKER》《時(shí)尚》《名匯、FAMOUS》《品味生活》《中國(guó)會(huì)計(jì)報(bào)》等期刊曾刊有北京和某某醫(yī)院、北京和某某復(fù)興門診所、天津和某某醫(yī)院、北京和某某康復(fù)醫(yī)院、上海和某某醫(yī)院等醫(yī)療機(jī)構(gòu)的宣傳廣告。

2015年9月，北京和某某醫(yī)院有限公司作為乙方與甲方北京萬科企業(yè)有限公司簽訂《團(tuán)體會(huì)員合同》，雙方就“甲方同意乙方的團(tuán)體會(huì)員服務(wù)，乙方同意給甲方團(tuán)體會(huì)員所應(yīng)享有的權(quán)益”達(dá)成相關(guān)協(xié)議。2016年2月，北京和某某醫(yī)院有限公司作為乙方與甲方松下電器（中國(guó)）有限公司簽訂《團(tuán)體會(huì)員合同》，雙方就“甲方同意乙方的團(tuán)體會(huì)員服務(wù)，乙方同意給甲方團(tuán)體會(huì)員所應(yīng)享有的權(quán)益”達(dá)成相關(guān)協(xié)議。

2014年2月14日，國(guó)家圖書館科技查新中心出具編號(hào)為2014-NLC-JSZM-0063的檢索報(bào)告。該報(bào)告顯示，以“和某某”為檢索詞，通過慧科中文報(bào)紙數(shù)據(jù)庫(kù)（1998-present網(wǎng)絡(luò)版）和中國(guó)期刊全文數(shù)據(jù)庫(kù)（CNKI,1979-present網(wǎng)絡(luò)版）進(jìn)行檢索（檢索年限2006-2010年，檢索日期2014年1月14日－2月14日），在慧科中文報(bào)紙數(shù)據(jù)庫(kù)全文字段檢索出報(bào)紙文獻(xiàn)662篇，在中國(guó)期刊全文數(shù)據(jù)庫(kù)全文字段檢索出期刊文獻(xiàn)308篇。2015年9月10日，國(guó)家圖書館科技查新中心出具編號(hào)為2015-NLC-JSZM-0834的檢索報(bào)告。該報(bào)告顯示，以“和某某醫(yī)院”為檢索詞，通過慧科中文報(bào)紙數(shù)據(jù)庫(kù)（1998-present網(wǎng)絡(luò)版）進(jìn)行檢索（檢索年限2010年9月6日－2015年9月6日，檢索日期2015年9月6日-7日），在慧科中文報(bào)紙數(shù)據(jù)庫(kù)標(biāo)題及內(nèi)文字段檢索出報(bào)紙文獻(xiàn)1352篇。2015年10月15日，國(guó)家圖書館科技查新中心出具編號(hào)為2015-NLC-GCZM-0687的文獻(xiàn)復(fù)制證明，證明附件中資料（9篇合計(jì)43頁(yè)）為國(guó)家圖書館館藏文獻(xiàn)復(fù)制件，讀者可在國(guó)家圖書館閱覽該文獻(xiàn)。該文獻(xiàn)中記載有部分和某某醫(yī)療機(jī)構(gòu)的相關(guān)信息。

天津和某某醫(yī)院有限公司、上海和某某醫(yī)院有限公司、北京和某某醫(yī)院有限公司、廣州市和某某門診部有限公司于2014年獲得了國(guó)際醫(yī)療衛(wèi)生機(jī)構(gòu)認(rèn)證聯(lián)合委員會(huì)(JointCommissiononAccreditati-OnofHealthcareOrganizations）頒發(fā)的JCI認(rèn)證證書。北京美中互利醫(yī)院管理咨詢有限公司還舉示了多份與其有關(guān)聯(lián)的以“和某某”為字號(hào)的多家醫(yī)院所獲得的榮譽(yù)證書。

根據(jù)本案現(xiàn)有的證據(jù)，均未能體現(xiàn)北京美中互利醫(yī)院管理咨詢有限公司在經(jīng)營(yíng)過程中曾使用第4182278號(hào)注冊(cè)商標(biāo)情形。

（二）關(guān)于被控侵權(quán)行為的相關(guān)情況

2016年3月1日，北京美中互利醫(yī)院管理咨詢有限公司的委托代理機(jī)構(gòu)北京萬慧達(dá)知識(shí)產(chǎn)權(quán)代理有限公司的委托代理人王芳向北京市海誠(chéng)公證處申請(qǐng)對(duì)相關(guān)網(wǎng)站上的有關(guān)網(wǎng)頁(yè)內(nèi)容進(jìn)行保全證據(jù)公證。同日，在該公證處公證人員的監(jiān)督下，王芳操作公證處的計(jì)算機(jī)，登錄互聯(lián)網(wǎng)，進(jìn)行了相關(guān)操作。2016年4月11日，該公證處出具（2016）京海誠(chéng)內(nèi)民證字第04293號(hào)公證書，對(duì)上述操作過程及相關(guān)網(wǎng)頁(yè)內(nèi)容打印件予以公證證明。該公證書所附的共52頁(yè)網(wǎng)頁(yè)打印件中共顯示有六處突出使用“和某佳”字樣，即以“和某佳”指代“福州和某佳婦產(chǎn)醫(yī)院”。在“http://www.Fzhmjfcyy.com／”網(wǎng)站上顯示有四處，分別是：“和某佳產(chǎn)前檢查套餐”“和某佳開展國(guó)際全新快樂分娩技術(shù)”“和某佳產(chǎn)后康復(fù)中心”“和某佳婦產(chǎn)醫(yī)院門診醫(yī)生展示”；在“http://www.fzhmjyy.com／”網(wǎng)站上顯示有一處：“和某佳攜手美國(guó)南佛羅里達(dá)州聯(lián)合舉辦中美不孕不育高峰論壇”；在“http://www.hmj120.com／”網(wǎng)站上顯示有一處：“和某佳分娩套餐全新升級(jí)”。

2016年3月1日，北京美中互利醫(yī)院管理咨詢有限公司的委托代理機(jī)構(gòu)北京萬慧達(dá)知識(shí)產(chǎn)權(quán)代理有限公司的委托代理人王芳向北京市海誠(chéng)公證處申請(qǐng)對(duì)相關(guān)網(wǎng)站上的有關(guān)網(wǎng)頁(yè)內(nèi)容進(jìn)行保全證據(jù)公證。同日，在該公證處公證人員的監(jiān)督下，王芳操作公證處的計(jì)算機(jī)，登錄互聯(lián)網(wǎng)，進(jìn)行了相關(guān)操作。公證的查詢結(jié)果顯示，“fzhmjyy.com”域名的所有者為“Fuzhouhemujiafuchanyiyuanyouxiangongsi”，“fzhmjfcyy.com”域名的所有者為“fuzhouhemujiafuchanyiyuanCompanyLimited”，“hmj120.com”域名的所有者為“FuzhoupeacejiamaternityhospitalCompanyLimited”，上述三個(gè)網(wǎng)站域名的主辦單位名稱為福州和某佳婦產(chǎn)醫(yī)院有限公司。2016年4月11日，該公證處出具（2016）京海誠(chéng)內(nèi)民證字第04294號(hào)公證書，對(duì)上述操作過程及相關(guān)網(wǎng)頁(yè)內(nèi)容打印件予以公證證明。

2016年4月14日，北京美中互利醫(yī)院管理咨詢有限公司的委托代理機(jī)構(gòu)北京萬慧達(dá)知識(shí)產(chǎn)權(quán)代理有限公司的委托代理人王芳向北京市海誠(chéng)公證處申請(qǐng)對(duì)其通過手機(jī)登錄關(guān)注相關(guān)微信公眾號(hào)并截圖保存相關(guān)內(nèi)容的行為及過程進(jìn)行保全證據(jù)公證。同日，在該公證處公證人員的監(jiān)督下，王芳使用樂視牌手機(jī)連接移動(dòng)4G網(wǎng)絡(luò)，登錄微信，通過搜索關(guān)鍵詞“福州和某佳”，關(guān)注福州和某佳婦產(chǎn)醫(yī)院（hmjfcyy、fzhmjyy）、福州婦產(chǎn)科醫(yī)院（fzfckyy）三個(gè)微信公眾號(hào)，截屏保存相關(guān)內(nèi)容。2016年4月15日，該公證處出具（2016）京海誠(chéng)內(nèi)民證字第04740號(hào)《公證書》，對(duì)上述操作過程及相關(guān)截屏內(nèi)容打印件予以公證證明。前述公證書顯示：hmjfcyy及fzfckyy兩微信公眾號(hào)顯示的帳號(hào)主體為福州和某佳有限公司，fzhmjyy微信公眾號(hào)顯示有“來自騰訊微博認(rèn)證資料：福州和某佳婦產(chǎn)醫(yī)院官方微博＠福州和某佳婦產(chǎn)醫(yī)院”。在前述公證書所附的共72頁(yè)網(wǎng)頁(yè)打印件中共顯示有四處突出使用“和某佳”文字。分別是：“和某佳義診組前往星網(wǎng)銳捷開展免費(fèi)義診活動(dòng)”“獲得和某佳第六屆胎教音樂會(huì)一等獎(jiǎng)的寶媽在我院誕下男嬰”“和某佳為什么受到各界朋友的關(guān)注”“春節(jié)不放假，和某佳婦產(chǎn)科專家照常接診”。

2016年4月12日，北京美中互利醫(yī)院管理咨詢有限公司的委托代理機(jī)構(gòu)北京萬慧達(dá)（上海）律師事務(wù)所的委托代理人劉玉平向上海市徐匯公證處申請(qǐng)辦理保全證據(jù)公證。同年4月13日，劉玉平與該公證處工作人員一起來到“福州市三高路113號(hào)福州和某佳婦產(chǎn)醫(yī)院”，公證處公證人員對(duì)該醫(yī)院的相關(guān)信息進(jìn)行拍照。劉玉平通過該醫(yī)院“檢查”，現(xiàn)場(chǎng)取得“就診卡”“收據(jù)”“名片”“告知單”“發(fā)票”各一張，“門診病歷”一本、相關(guān)“宣傳資料”六本。同年4月15日，該公證處出具了(2016）滬徐證經(jīng)字第3109號(hào)公證書對(duì)上述過程進(jìn)行了公證證明。前述公證書所附該醫(yī)院現(xiàn)場(chǎng)照片顯示有兩處突出使用了“和某佳”文字：福州和某佳公司、福州和某佳醫(yī)院在醫(yī)院的門頭使用了“和某佳婦產(chǎn)醫(yī)院”，宣傳欄上單獨(dú)使用“和某佳大事記”。同時(shí)，福州和某佳醫(yī)院在其網(wǎng)站、醫(yī)院招牌、部分指示牌、導(dǎo)診臺(tái)、宣傳廣告、宣傳冊(cè)、二維碼掃描處，福州和某佳公司在其微信公眾號(hào)均使用了被訴侵權(quán)圖形標(biāo)識(shí)，但大部分被訴侵權(quán)圖形標(biāo)識(shí)的使用都是與企業(yè)名稱“福州和某佳婦產(chǎn)醫(yī)院”連用。

（三）關(guān)于福州和某佳醫(yī)院、福州和某佳公司的基本情況

福州和某佳公司成立于2011年4月，經(jīng)營(yíng)范圍為：預(yù)防保健科、內(nèi)科、婦產(chǎn)科、婦科專業(yè)、計(jì)劃生育專業(yè)、生殖健康與不孕癥專業(yè)、新生兒專業(yè)、急診醫(yī)學(xué)科、麻醉科、X線診斷專業(yè)、超聲診斷專業(yè)、中醫(yī)科等。福州和某佳醫(yī)院成立于2011年6月，經(jīng)營(yíng)范圍為：婦產(chǎn)科、婦科專業(yè)、產(chǎn)科專業(yè)、計(jì)劃生育專業(yè)、新生兒專業(yè)、生殖健康與不孕癥專業(yè)、急診醫(yī)學(xué)科、預(yù)防保健科、內(nèi)科、麻醉科、X線診斷專業(yè)、超聲診斷專業(yè)、中醫(yī)科、B超診斷專業(yè)等。

福州和某佳公司、福州和某佳醫(yī)院提交的廣告合同、醫(yī)療廣告審查證明等證據(jù)顯示，2012年以來，福州和某佳公司、福州和某佳醫(yī)院與福州大千傳媒有限公司、福州大象傳媒有限公司、福州合立傳媒有限公司、福州天飚廣告有限公司、福州千度廣告有限公司、福州康馳新巴士有限責(zé)任公司、福州博世后網(wǎng)絡(luò)科技有限公司、泉州寶都鋼結(jié)構(gòu)工程有限公司、“騰訊大閩網(wǎng)”等簽訂了廣告業(yè)務(wù)合同、微信平臺(tái)服務(wù)協(xié)議、網(wǎng)絡(luò)廣告發(fā)布合同等，進(jìn)行廣告宣傳推廣其醫(yī)療服務(wù)。2012年-2015年間，《東南快報(bào)》《海峽都市報(bào)》《福州晚報(bào)》等報(bào)刊媒體上刊登了福州和某佳醫(yī)院的相關(guān)宣傳報(bào)導(dǎo)。福州和某佳公司、福州和某佳醫(yī)院在經(jīng)營(yíng)過程中，先后獲得了福建省誠(chéng)信促進(jìn)會(huì)第二屆理事會(huì)授予的“誠(chéng)實(shí)守信示范單位”、福州市總工會(huì)授予的“工人先鋒號(hào)”等多項(xiàng)榮譽(yù)，并被確定為“福建省誠(chéng)信促進(jìn)會(huì)會(huì)員單位”“福建省社會(huì)醫(yī)療健康促進(jìn)會(huì)理事單位”“福州市農(nóng)民工優(yōu)惠定點(diǎn)醫(yī)療機(jī)構(gòu)”“福州市女職工體檢定點(diǎn)醫(yī)療機(jī)構(gòu)”“倉(cāng)山區(qū)計(jì)劃生育技術(shù)服務(wù)定點(diǎn)醫(yī)療機(jī)構(gòu)”“福州市基本醫(yī)療保險(xiǎn)定點(diǎn)醫(yī)療機(jī)構(gòu)”“福建省城鎮(zhèn)職工基本醫(yī)療保險(xiǎn)定點(diǎn)醫(yī)療機(jī)構(gòu)”“福建省本級(jí)生育保險(xiǎn)定點(diǎn)醫(yī)療機(jī)構(gòu)”。

四、關(guān)于與賠償有關(guān)的相關(guān)情況

北京市華頌會(huì)計(jì)師事務(wù)所有限公司出具的相關(guān)審計(jì)報(bào)告顯示：1.北京和某某醫(yī)院有限公司2013年度的營(yíng)業(yè)收入為534347643.99元，凈利潤(rùn)為7699745.34元；2014年度的營(yíng)業(yè)收入為646483777.39元，凈利潤(rùn)為16821287.55元；2015年度的營(yíng)業(yè)收入為632123115.78元，凈利潤(rùn)為-83113654.76元；2.北京和某某康復(fù)醫(yī)院有限公司2013年度營(yíng)業(yè)收入為8561040.86元，凈利潤(rùn)為-62569205.67元。中逸會(huì)計(jì)師事務(wù)所有限公司出具的相關(guān)審計(jì)報(bào)告顯示，北京和某某康復(fù)醫(yī)院有限公司2014年度營(yíng)業(yè)收入為30285986.52元，凈利潤(rùn)為-50303594.46元；2015年度營(yíng)業(yè)收入為36077065.11元，凈利潤(rùn)為-59265534.92元。

廣東名博會(huì)計(jì)師事務(wù)所有限公司出具的相關(guān)審計(jì)報(bào)告顯示，廣州市和某某越秀門診部有限公司2013年度營(yíng)業(yè)收入為26153046.54元，凈利潤(rùn)為-2749918.31元。廣州瑋銘會(huì)計(jì)師事務(wù)所有限公司出具的相關(guān)審計(jì)報(bào)告顯示，廣州市和某某越秀門診部有限公司2014年度營(yíng)業(yè)收入為36143341.57元，凈利潤(rùn)為2017300.83元；2015年度營(yíng)業(yè)收入為41909600.96元，凈利潤(rùn)為2908959.12元。

青島瑞暉會(huì)計(jì)師事務(wù)所有限公司出具的相關(guān)審計(jì)報(bào)告顯示，青島和某某醫(yī)院有限公司2015年度營(yíng)業(yè)收入為6347072元，凈利潤(rùn)為-80521105.39元。

上海新嘉華會(huì)計(jì)師事務(wù)所有限公司出具的相關(guān)審計(jì)報(bào)告顯示，上海和某某醫(yī)院有限公司2013年度的營(yíng)業(yè)收入為392505217.01元，凈利潤(rùn)為75092137.80元；2014年度營(yíng)業(yè)收入為406812266.8元，凈利潤(rùn)為71903305.11元；2015年度營(yíng)業(yè)收入為437459448.11元，凈利潤(rùn)為71092203.04元。

瑞華會(huì)計(jì)師事務(wù)所出具的相關(guān)審計(jì)報(bào)告顯示，天津和某某醫(yī)院有限公司2013年度營(yíng)業(yè)收入為38878114.15元，凈利潤(rùn)為28998271.34元；2014年度營(yíng)業(yè)收入為56759240.38元，凈利潤(rùn)為-23975015.38元。天津中合誠(chéng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所出具的相關(guān)審計(jì)報(bào)告顯示，天津和某某醫(yī)院有限公司2015年度營(yíng)業(yè)收入為59070210.15元，凈利潤(rùn)為-28484441.74元。

2014年5月23日，北京美中互利醫(yī)院管理咨詢有限公司、上海和某某醫(yī)院有限公司、北京和某某醫(yī)院有限公司作為甲方與乙方北京市萬慧達(dá)律師事務(wù)所簽訂《委托代理合同》。該合同約定，甲方委托乙方辦理甲方與福州和某佳商標(biāo)侵權(quán)及不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)民事糾紛一案的相關(guān)訴訟工作，甲方向乙方支付實(shí)地調(diào)查代理費(fèi)22500元（包含實(shí)際花費(fèi)）、實(shí)地公證代理費(fèi)30000元（包含公證費(fèi)和實(shí)際花費(fèi)）、侵權(quán)網(wǎng)頁(yè)公證代理費(fèi)8700元（包含公證費(fèi)和實(shí)際花費(fèi)）、微信公眾號(hào)侵權(quán)情況公證代理費(fèi)6500元（包含公證費(fèi)和實(shí)際花費(fèi)）、一審基本代理費(fèi)100000萬元（不包含官費(fèi)和實(shí)際花費(fèi)）。如果一審勝訴或者通過和解獲得賠償，乙方將額外收取賠償額的40%作為獎(jiǎng)金。2016年6月21日，北京市萬慧達(dá)律師事務(wù)所向上海和某某醫(yī)院有限公司共出具了三張北京增值稅專用發(fā)票，其中二張為服務(wù)費(fèi)，金額分別為22500元、45200元，一張為律師費(fèi)100000元，總金額共計(jì)167700元。

綜上，一審法院于2017年4月5日作出（2016）閩01民初597號(hào)民事判決：一、福州和某佳醫(yī)院、福州和某佳公司應(yīng)于判決生效之日起立即停止侵害北京美中互利醫(yī)院管理咨詢有限公司第4182278號(hào)注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的行為即停止在其網(wǎng)頁(yè)、微信、招牌、宣傳資料上突出使用“和某佳”文字并銷毀帶有突出使用“和某佳”文字的相關(guān)材料；二、福州和某佳醫(yī)院、福州和某佳公司應(yīng)于判決生效之日起十五日內(nèi)賠償北京美中互利醫(yī)院管理咨詢有限公司經(jīng)濟(jì)損失300000元（含合理費(fèi)用）；二、駁回北京美中互利醫(yī)院管理咨詢有限公司的其他訴訟請(qǐng)求。

和某某公司不服一審判決，向福建省高級(jí)人民法院（以下簡(jiǎn)稱二審法院）上訴請(qǐng)求撤銷一審判決第二、三項(xiàng)，改判支持和某某公司全部訴訟請(qǐng)求；由福州和某佳醫(yī)院、福州和某佳公司承擔(dān)本案的一、二審訴訟費(fèi)。

福州和某佳醫(yī)院、福州和某佳公司不服一審判決，向二審法院提出上訴，請(qǐng)求撤銷一審判決第二項(xiàng)，改判駁回和某某公司全部訴訟請(qǐng)求，由和某某公司承擔(dān)本案的一、二審全部訴訟費(fèi)用。

二審法院經(jīng)審理查明，一審認(rèn)定的事實(shí)基本屬實(shí)。

二審法院認(rèn)為：

（一）關(guān)于福州和某佳使用的被訴侵權(quán)圖形標(biāo)識(shí)是否構(gòu)成侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)

和某某公司主張福州和某佳使用的被訴侵權(quán)圖形標(biāo)識(shí)與其擁有的第4182184號(hào)圖形商標(biāo)近似，構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)。按照《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第九條第二款的規(guī)定，將被訴侵權(quán)圖形標(biāo)識(shí)與第4182184號(hào)圖形商標(biāo)進(jìn)行比較可見：被訴侵權(quán)圖形標(biāo)識(shí)整體構(gòu)圖為圓形，背景顏色為藏青色。而第4182184號(hào)圖形商標(biāo)的整體構(gòu)圖為扇形，背景顏色為黑色。從圖形的組成要素來看，被訴侵權(quán)圖形標(biāo)識(shí)的內(nèi)圓是由通過三段不規(guī)則線條勾勒出來的圖案，線條之間彼此連接，構(gòu)成類似花朵形狀。外圓部分由一串英文字母及數(shù)字組成。第4182184號(hào)圖形商標(biāo)的扇形背景中心部分只有三段線條組成的不規(guī)則圖案，線條之間相互獨(dú)立。因此，兩個(gè)圖形無論從整體構(gòu)圖、顏色還是組成要素上均存在較大差別，二者在實(shí)際使用中的效果存在差異。另外，從和某某公司的舉證來看，并無充分證據(jù)證明第4182184號(hào)圖形商標(biāo)具有先天的固有顯著性和后天的較高知名度。以相關(guān)公眾的一般注意力為標(biāo)準(zhǔn)，將兩個(gè)圖形標(biāo)識(shí)放置在隔離狀態(tài)下，并不會(huì)產(chǎn)生混淆而導(dǎo)致對(duì)本案糾紛雙方所提供的醫(yī)療服務(wù)的誤認(rèn)。因此，一審法院認(rèn)定被訴侵權(quán)圖形標(biāo)識(shí)與第4182184號(hào)圖形商標(biāo)不構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)意義上的近似并無不當(dāng)。和某某公司的相應(yīng)上訴主張缺乏事實(shí)和法律依據(jù)，二審法院不予支持。

（二）關(guān)于福州和某佳注冊(cè)使用“和某佳”企業(yè)字號(hào)以及在經(jīng)營(yíng)中的相關(guān)宣傳是否構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)

其一，和某某公司主張福州和某佳將與第4182278號(hào)注冊(cè)商標(biāo)近似的“和某佳”文字注冊(cè)為企業(yè)字號(hào)并進(jìn)行使用的行為構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)。福州和某佳的企業(yè)名稱均系通過合法注冊(cè)取得，是否構(gòu)成對(duì)第4182278號(hào)注冊(cè)商標(biāo)的侵害，屬于企業(yè)名稱與注冊(cè)商標(biāo)兩類不同權(quán)利之間的沖突?！吨腥A人民共和國(guó)商標(biāo)法》（以下簡(jiǎn)稱商標(biāo)法）第五十八條規(guī)定，將他人注冊(cè)商標(biāo)、未注冊(cè)馳名商標(biāo)作為企業(yè)名稱中的字號(hào)使用，誤導(dǎo)公眾，構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的，依照《中華人民共和國(guó)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》（1993年施行，以下簡(jiǎn)稱反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法）處理。依照上述法律規(guī)定，在企業(yè)名稱權(quán)和注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)發(fā)生沖突時(shí)，認(rèn)定是否構(gòu)成侵權(quán)的問題上，需要從以下三個(gè)方面進(jìn)行綜合分析判斷：權(quán)利獲得的先后、行為人主觀上的惡意；行為人對(duì)權(quán)利的使用是否會(huì)使他人對(duì)市場(chǎng)主體及其商品、服務(wù)的來源產(chǎn)生混淆或混淆的可能性。具體到本案，和某某公司的第4182278號(hào)商標(biāo)注冊(cè)時(shí)間為2007年11月7日，福州和某佳公司成立于2011年4月，福州和某佳醫(yī)院成立于2011年6月。從權(quán)利取得的時(shí)間上來看，第4182278號(hào)商標(biāo)先于“和某佳”企業(yè)字號(hào)。但從和某某公司在本案的舉證情況來看，并無充分證據(jù)證明，第4182278號(hào)注冊(cè)商標(biāo)及“和某某”字號(hào)在2011年4月之前已經(jīng)通過持續(xù)使用及宣傳在相關(guān)公眾中獲得較高的知名度和市場(chǎng)認(rèn)可度。故福州和某佳于2011年成立并登記使用“和某佳”企業(yè)字號(hào)的行為從主觀上判斷難謂存在攀附和某某公司商標(biāo)知名度及企業(yè)美譽(yù)度的惡意。另外，2011年4月之前直至本案糾紛發(fā)生時(shí)，和某某公司在福州乃至整個(gè)福建地區(qū)并未開設(shè)任何一家分支機(jī)構(gòu)或者關(guān)聯(lián)機(jī)構(gòu)。而且福州和某佳在經(jīng)營(yíng)過程中，雖然對(duì)“和某佳”企業(yè)字號(hào)存在不規(guī)范的突出使用行為（該行為的違法性與否另行分析），但并沒有通過刻意突出或者暗示性的宣傳，實(shí)施對(duì)和某某公司及其管理的醫(yī)療機(jī)構(gòu)的其他攀附行為。由于醫(yī)療服務(wù)的特殊性特別是婦產(chǎn)醫(yī)療的自身特點(diǎn)，具有較強(qiáng)的消費(fèi)地域性特征。對(duì)一般消費(fèi)者來說，選擇福州和某佳或者其他婦產(chǎn)醫(yī)療機(jī)構(gòu)進(jìn)行醫(yī)療消費(fèi)，主要還是根據(jù)自身經(jīng)濟(jì)狀況及便于就近治療的消費(fèi)需求。所以，福州和某佳注冊(cè)使用含有“和某佳”字號(hào)的企業(yè)名稱主觀上并無惡意，在經(jīng)營(yíng)過程中，只要對(duì)企業(yè)名稱進(jìn)行規(guī)范使用，并不會(huì)使相關(guān)消費(fèi)者產(chǎn)生混淆誤認(rèn)。和某某公司主張福州和某佳將“和某佳”作為企業(yè)字號(hào)注冊(cè)使用本身違法，要求判令福州和某佳停止使用并變更企業(yè)名稱的上訴請(qǐng)求缺乏事實(shí)和法律依據(jù)，二審法院不予支持。

其二，和某某公司主張福州和某佳在其經(jīng)營(yíng)中進(jìn)行虛假宣傳構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)。反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第九條規(guī)定，經(jīng)營(yíng)者不得利用廣告或者其他方法，對(duì)商品的質(zhì)量、制作成分、性能、用途、生產(chǎn)者、有效期限、產(chǎn)地等作引人誤解的虛假宣傳。依照上述法律規(guī)定，構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的虛假宣傳行為應(yīng)當(dāng)同時(shí)具備經(jīng)營(yíng)者之間具有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系、有關(guān)宣傳內(nèi)容足以造成相關(guān)公眾誤解、對(duì)經(jīng)營(yíng)者造成了直接損害這三個(gè)基本條件。具體到本案，福州和某佳在對(duì)外宣傳中所涉及的“唯一指定”“國(guó)際JCI認(rèn)證醫(yī)院”“知名醫(yī)生在其醫(yī)院處任職”等內(nèi)容，并無充分證據(jù)證明為完全虛假的內(nèi)容。這些宣傳內(nèi)容即使存在夸大或者不實(shí)的部分，和某某公司也未舉證證明這些宣傳內(nèi)容足以造成相關(guān)公眾的誤解并對(duì)其造成直接損害。對(duì)于引人誤解和直接損害的后果問題，不能簡(jiǎn)單地以相關(guān)公眾可能產(chǎn)生的誤導(dǎo)性后果來替代和某某公司對(duì)自身商譽(yù)受到損害的證明責(zé)任。在和某某公司未能充分舉證的情況下，其相應(yīng)的上訴主張缺乏事實(shí)和法律依據(jù)，二審法院不予支持。

（三）關(guān)于福州和某佳在經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中突出使用“和某佳”文字標(biāo)識(shí)是否構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)

福州和某佳主張和某某公司并未實(shí)際使用第4182278號(hào)注冊(cè)商標(biāo)，該商標(biāo)沒有任何知名度。福州和某佳在經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中使用“和某佳”文字標(biāo)識(shí)是對(duì)企業(yè)名稱的簡(jiǎn)化使用，不屬于商標(biāo)形式的使用，不會(huì)造成混淆，因此不構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)。二審法院對(duì)此分析認(rèn)為，根據(jù)和某某公司提供的相關(guān)證據(jù)材料來看，和某某公司在經(jīng)營(yíng)過程中對(duì)第4182278號(hào)注冊(cè)商標(biāo)進(jìn)行了完整性的實(shí)際使用，發(fā)揮了區(qū)別服務(wù)來源的指示性作用。而且從第4182278號(hào)注冊(cè)商標(biāo)的本身構(gòu)成來看，該商標(biāo)是由中文和外文文字組成的商標(biāo)，在中國(guó)使用該商標(biāo)，消費(fèi)者習(xí)慣首先認(rèn)讀中文要素，即中文文字“和某某”對(duì)第4182278號(hào)注冊(cè)商標(biāo)起到了優(yōu)勢(shì)區(qū)分作用。和某某公司將“和某某”注冊(cè)為企業(yè)字號(hào)，其設(shè)立的分支醫(yī)療機(jī)構(gòu)也使用“和某某”作為企業(yè)字號(hào)，故可以認(rèn)定和某某公司對(duì)第4182278號(hào)注冊(cè)商標(biāo)的使用行為符合商標(biāo)法所規(guī)定的商標(biāo)性使用的法定要件。依照《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第一條第一項(xiàng)規(guī)定，因不規(guī)范使用企業(yè)字號(hào)構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)應(yīng)同時(shí)具備兩個(gè)要件：即將與他人注冊(cè)商標(biāo)相同或近似的文字作為企業(yè)字號(hào)進(jìn)行突出使用并誤導(dǎo)相關(guān)公眾。根據(jù)查明的事實(shí)，福州和某佳的企業(yè)全稱分別為“福州和某佳婦產(chǎn)醫(yī)院”及“福州和某佳婦產(chǎn)醫(yī)院有限公司”，而兩家企業(yè)在經(jīng)營(yíng)過程中在其公司網(wǎng)站、微信、宣傳廣告及招牌、導(dǎo)診臺(tái)、指示牌等位置突出地使用了“和某佳”文字，這種使用客觀上起到了指示服務(wù)來源的使用，屬于商標(biāo)性使用。如上分析，由于醫(yī)療服務(wù)具有明顯的地域性特征，而福州和某佳在經(jīng)營(yíng)過程中，未規(guī)范使用其企業(yè)全稱，且不具備法定簡(jiǎn)化使用的合理依據(jù)，使構(gòu)成企業(yè)名稱中的地域指向元素被人為淡化，而“和某佳”文字從文字構(gòu)成與讀音上顯然與第4182278號(hào)注冊(cè)商標(biāo)中的主要構(gòu)成部分“和某某”中文文字形成近似，從而在客觀上易造成消費(fèi)者誤認(rèn)為福州和某佳提供的服務(wù)來源于和某某公司或者與和某某公司存在某種關(guān)聯(lián)關(guān)系。據(jù)此，一審法院認(rèn)定福州和某佳在經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中突出使用“和某佳”文字標(biāo)識(shí)構(gòu)成對(duì)和某某公司注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的侵害，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任并無不當(dāng)。福州和某佳認(rèn)為其不構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)的上訴主張缺乏事實(shí)和法律依據(jù)，二審法院不予支持。

（四）關(guān)于法律責(zé)任承擔(dān)

如上分析，由于福州和某佳在經(jīng)營(yíng)過程中，對(duì)企業(yè)字號(hào)“和某佳”進(jìn)行不規(guī)范的突出使用，構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)，應(yīng)承擔(dān)停止侵權(quán)、賠償損失的法律責(zé)任。由于和某某公司并未舉證證明其因侵權(quán)所遭受的損失，而和某某公司提交的有關(guān)凈利潤(rùn)統(tǒng)計(jì)及審計(jì)報(bào)告的證明材料，均與福州和某佳沒有關(guān)聯(lián)，且和某某公司也未就醫(yī)療機(jī)構(gòu)的平均利潤(rùn)率與品牌貢獻(xiàn)度之間的關(guān)系作出合理性說明。故有關(guān)福州和某佳因侵權(quán)所獲得的利益也無法查明。據(jù)此，由于本案中福州和某佳只是在經(jīng)營(yíng)過程中少量突出使用“和某佳”文字標(biāo)識(shí)，綜合考慮侵權(quán)行為的性質(zhì)、時(shí)間、涉案注冊(cè)商標(biāo)的知名度、行業(yè)性質(zhì)、權(quán)利人為制止侵權(quán)所花費(fèi)的合理開支，一審法院適用法定賠償方式判決福州和某佳賠償和某某公司經(jīng)濟(jì)損失及合理費(fèi)用30萬元并無不當(dāng)。和某某公司關(guān)于一審判決賠償額過低，要求福州和某佳賠償300萬元缺乏事實(shí)和法律依據(jù)，不予支持。另外，由于和某某公司未舉證證明因福州和某佳的侵權(quán)行為給其商譽(yù)造成不良影響，其要求登報(bào)聲明、消除影響的上訴主張亦缺乏事實(shí)和法律依據(jù)，不予支持。

關(guān)于案件訴訟費(fèi)的分擔(dān)問題?！对V訟費(fèi)用交納辦法》第二十九條規(guī)定，部分勝訴、部分?jǐn)≡V的，人民法院根據(jù)案件的具體情況決定當(dāng)事人各自負(fù)擔(dān)的訴訟費(fèi)用數(shù)額。按照上述規(guī)定，由于和某某公司在原審中的訴訟請(qǐng)求僅得到部分支持，一審法院根據(jù)本案具體情況，決定訴訟費(fèi)的負(fù)擔(dān)并無不當(dāng)。而和某某公司的上訴主張未得到二審法院支持，故和某某公司主張本案一、二審訴訟費(fèi)用均應(yīng)由福州和某佳負(fù)擔(dān)于法無據(jù)。

綜上，二審法院于2018年1月24日作出（2017）閩民終569號(hào)民事判決：駁回上訴，維持原判。

本院經(jīng)審理查明，一、二審法院認(rèn)定的事實(shí)基本屬實(shí)。另查明：

（一）關(guān)于和某某公司請(qǐng)求保護(hù)的“和某某”的知名度

本案中，“和某某”不僅是和某某公司請(qǐng)求保護(hù)的第4182278號(hào)注冊(cè)商標(biāo)的主要識(shí)別部分，也是和某某公司系列醫(yī)療機(jī)構(gòu)的企業(yè)字號(hào)。根據(jù)和某某公司在一審階段提供的證據(jù)，自1996年3月北京和某某醫(yī)療中心有限公司成立以來，2002年10月至2010年7月期間，北京、上海、天津、廣州陸續(xù)成立了七家和某某醫(yī)療機(jī)構(gòu)，均使用“和某某”作為企業(yè)字號(hào)。其中，2008年上海和某某醫(yī)院獲得國(guó)際JCI認(rèn)證，成為國(guó)內(nèi)通過該認(rèn)證的三家醫(yī)療機(jī)構(gòu)之一；2009年北京和某某醫(yī)院在39健康網(wǎng)聯(lián)合新浪網(wǎng)、網(wǎng)易、淘寶網(wǎng)主辦的中國(guó)健康年度總評(píng)榜中被評(píng)為“全國(guó)最具影響力品牌醫(yī)院”；2010年北京和某某醫(yī)院被新浪嬰幼行業(yè)網(wǎng)絡(luò)盛典暨行業(yè)高峰論壇評(píng)選為“醫(yī)療機(jī)構(gòu)獎(jiǎng)最受網(wǎng)友喜愛品牌獎(jiǎng)”。和某某公司系列醫(yī)療機(jī)構(gòu)分別與廣告公司簽訂合同，通過網(wǎng)上廣告、平面媒體廣告和戶外廣告等方式宣傳“和某某”品牌：自2004年11月至2012年1月分別在《CityWeekend》《CityBros城市漫步》《ShanghaiScene》《SUPERCITYBEIJING》《BusinessTianjin（津衛(wèi)商務(wù)）》《TianjinPlus（津品生活）》《E-Newsletter每日（周）經(jīng)濟(jì)新聞》等多份雜志登載廣告；2004年，和某某公司與北京市測(cè)繪設(shè)計(jì)研究院簽訂廣告合同約定在《新北京地圖》上標(biāo)注“北京和某某醫(yī)院”。2004年7月9日，和某某公司與北京德思科技有限公司簽訂《網(wǎng)站建設(shè)合同書》，為上海和某某建設(shè)網(wǎng)站、制作網(wǎng)頁(yè)等。

和某某公司在一審階段提供的由中國(guó)國(guó)家圖書館科技查新中心出具的編號(hào)為2014-NLC-JSZM-0063《檢索報(bào)告》顯示，以“和某某”為檢索詞，檢出報(bào)告文獻(xiàn)662篇，檢出期刊文獻(xiàn)308篇。其中，出版時(shí)間從2006年1月11日至2010年12月14日的各類文獻(xiàn)共180篇，發(fā)行媒體包括在全國(guó)發(fā)行的《中國(guó)醫(yī)藥報(bào)》《南方都市報(bào)（全國(guó)版）》《中國(guó)婦女報(bào)》等和在地方發(fā)行的《春城晚報(bào)》《成都商報(bào)》《金華晚報(bào)》等。如2006年1月11日《中國(guó)醫(yī)藥報(bào)》登載的《北京和某某醫(yī)院集團(tuán)服務(wù)獲得國(guó)際專業(yè)認(rèn)證》一文中記載：“北京和某某醫(yī)院及其管理的診所已正式通過了國(guó)際聯(lián)合委員會(huì)JCI認(rèn)證，成為亞洲地區(qū)首家獲得該認(rèn)證的綜合性醫(yī)療集團(tuán)”；2006年10月11日《春城晚報(bào)》登載的《明星生子豪華花費(fèi)一覽》一文中記載：“王菲生產(chǎn)地點(diǎn)：北京協(xié)和醫(yī)院療養(yǎng)地點(diǎn)：北京和某某醫(yī)院……”；2007年2月1日《中國(guó)企業(yè)報(bào)》登載的《醫(yī)藥旗艦揚(yáng)起服務(wù)之帆》一文中記載：“在民營(yíng)醫(yī)療機(jī)構(gòu)中，全國(guó)有點(diǎn)名氣的屈指可數(shù)，比如和某某醫(yī)院……”；2007年8月6日《成都商報(bào)》登載的《那英又當(dāng)媽這次是女兒》一文中記載：“2004年10月15日，那英在北京著名的私家醫(yī)院‘和某某’產(chǎn)下與高峰的愛情結(jié)晶……”；2008年10月25日《南方都市報(bào)（全國(guó)版）》登載的《首家國(guó)際標(biāo)準(zhǔn)醫(yī)療門診落戶廣州》一文中記載：“國(guó)際知名醫(yī)療機(jī)構(gòu)美中互利公司旗下一個(gè)叫和某某的診所為很多中國(guó)人所知”；2009年12月18日《華西都市報(bào)》登載的《豪華產(chǎn)院行業(yè)標(biāo)桿》一文記載：“在北京，以和某某婦產(chǎn)醫(yī)院為代表的高端婦產(chǎn)醫(yī)院受到了廣泛的追捧”；2010年7月19日《南方都市報(bào)（全國(guó)版）》登載的《全科醫(yī)生》一文記載：“據(jù)記者了解，和某某在中國(guó)的醫(yī)療機(jī)構(gòu)全部實(shí)行門診預(yù)約制”。

根據(jù)和某某公司向二審法院提交的審計(jì)報(bào)告，北京和某某醫(yī)療中心有限公司2010年度的營(yíng)業(yè)收入為354438822.76元，上海和某某醫(yī)院有限公司2010年度的營(yíng)業(yè)收入為251933490.07元，二者合計(jì)達(dá)到6億多元。

（二）關(guān)于和某某公司主張的被訴虛假宣傳行為

根據(jù)和某某公司在一審階段提供的證據(jù)5即（2016）京海誠(chéng)內(nèi)民證字第04293號(hào)公證書，其主張的福州和某佳進(jìn)行虛假宣傳行為主要包括，在其網(wǎng)站上或者宣傳手冊(cè)中宣稱福州和某佳通過“國(guó)際JCI認(rèn)證”、夏恩蘭等名醫(yī)出診以及其系“美國(guó)生育醫(yī)學(xué)與不孕不育福建唯一指定合作醫(yī)院”、舉辦“中美不孕不育高峰論壇”等。和某某公司主張，上述虛假宣傳是為了貼合和某某公司有國(guó)內(nèi)知名醫(yī)院醫(yī)生任職的經(jīng)營(yíng)特色和醫(yī)療資質(zhì)，加上福州和某佳將“和某佳”作為企業(yè)字號(hào)并突出使用，使消費(fèi)者誤認(rèn)為福州和某佳為和某某公司系列醫(yī)療機(jī)構(gòu)的成員或者與和某某公司具有特定聯(lián)系。

和某某公司在再審階段提供的證據(jù)顯示，截至2016年中國(guó)大陸共有58家醫(yī)院通過JCI認(rèn)證，包括5家和某某醫(yī)療機(jī)構(gòu)，其中不包括福州和某佳醫(yī)院、福州和某佳公司。福州和某佳在再審開庭時(shí)也認(rèn)可其未通過“國(guó)際JCI認(rèn)證”。福州和某佳在再審開庭后提供了其于2015年與阿克索美加福國(guó)際醫(yī)療宋建明技術(shù)團(tuán)隊(duì)簽訂的《醫(yī)療機(jī)構(gòu)戰(zhàn)略合作協(xié)議》、國(guó)際助孕直通車網(wǎng)頁(yè)、中美加醫(yī)學(xué)論壇福州婦科論壇訪者名單和交流題目、2015年中美國(guó)際不孕不育高峰論壇現(xiàn)場(chǎng)照片及相關(guān)報(bào)道，用以證明其與美方存在合作關(guān)系，但未提供證明其系“美國(guó)生育醫(yī)學(xué)與不孕不育福建唯一指定合作醫(yī)院”、夏恩蘭醫(yī)生在該院出診的相關(guān)證據(jù)。

（三）關(guān)于和某某公司主張的停止使用企業(yè)名稱的依據(jù)

在再審階段中，和某某公司提交了一組關(guān)于異地就醫(yī)及醫(yī)院專家跨地區(qū)幫扶的網(wǎng)絡(luò)報(bào)道以及一組關(guān)于患者因醫(yī)療誤診致殘致死的網(wǎng)絡(luò)報(bào)道，用于證明醫(yī)療服務(wù)的地域局限性較弱、患者及醫(yī)療資源流動(dòng)性較大以及醫(yī)療行業(yè)與相關(guān)公眾的生命健康安全息息相關(guān)、醫(yī)療機(jī)構(gòu)主體識(shí)別錯(cuò)誤將會(huì)導(dǎo)致不可挽回的后果。福州和某佳認(rèn)為，上述證據(jù)的真實(shí)性無法核實(shí)，即使真實(shí)也與本案沒有關(guān)聯(lián)性，關(guān)于異地就醫(yī)的報(bào)道是針對(duì)2018年的情況，并非其成立時(shí)的情況，而且其是合法注冊(cè)，已經(jīng)經(jīng)營(yíng)長(zhǎng)達(dá)7年時(shí)間。福州和某佳于再審開庭后向本院提交了福州市衛(wèi)生和計(jì)劃生育委員會(huì)關(guān)于2015年醫(yī)院評(píng)價(jià)檢查情況的通報(bào)以及2015年福州部分市屬醫(yī)院和民營(yíng)醫(yī)院滿意度問卷調(diào)查報(bào)告，其被評(píng)為優(yōu)秀、滿意度排名第三，以此證明其始終誠(chéng)信經(jīng)營(yíng)，不存在攀附和某某公司商譽(yù)的事實(shí)。福州和某佳于再審開庭后還向本院提交了一組關(guān)于北京和某某的負(fù)面網(wǎng)頁(yè)報(bào)道，以此證明即使網(wǎng)上存在福州和某佳的少量負(fù)面報(bào)道也不會(huì)對(duì)和某某公司商譽(yù)造成破壞。

（四）關(guān)于和某某公司主張的賠償依據(jù)

和某某公司主張，應(yīng)當(dāng)全額支持其要求福州和某佳賠償300萬元（含維權(quán)合理費(fèi)用）的請(qǐng)求，主要理由是被訴侵犯商標(biāo)權(quán)及不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為損害了其商譽(yù)，福州和某佳侵權(quán)行為持續(xù)時(shí)間長(zhǎng)，投入畸高的廣告宣傳費(fèi)用，造成相關(guān)公眾實(shí)際混淆，而且同行業(yè)利潤(rùn)率較高。

對(duì)于賠償數(shù)額的確定，和某某公司在再審開庭時(shí)提供了兩種計(jì)算方式，一種為福州和某佳的年?duì)I業(yè)收入1000萬元x同行業(yè)利潤(rùn)率16%x2年，所得數(shù)額超出300萬元；另一種是按福州和某佳年宣傳支出500萬元x2年，所得數(shù)額為1000萬元。其中，關(guān)于同行業(yè)利潤(rùn)率，和某某公司在二審階段提交的來源于公開渠道的證據(jù)顯示，愛爾眼科醫(yī)院集團(tuán)股份有限公司2013-2015年的凈利潤(rùn)率分別為11.05%、13.03%、13.79%，淄博蓮池婦嬰醫(yī)院股份有限公司2014-2016年的凈利潤(rùn)率分別為19.20%、15.58%、16.11%。福州和某佳否認(rèn)上述證據(jù)的真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性，但未提交反駁證據(jù)。

根據(jù)福州和某佳在一審階段提交的其2013年至2015年稅務(wù)審計(jì)報(bào)告，其年?duì)I業(yè)收入分別為9856090.96元、9473977.84元、10048856.68元，宣傳支出分別為2564700元、5119252元、4912295.6元，宣傳支出占營(yíng)業(yè)收入分別為26%、54%、49%。

和某某公司在一審階段提交了其各醫(yī)療機(jī)構(gòu)相關(guān)賬務(wù)審計(jì)報(bào)告，福州和某佳指出其中有年份出現(xiàn)凈利潤(rùn)為負(fù)值的情況。對(duì)此，和某某公司稱，其在不斷開設(shè)新的醫(yī)療機(jī)構(gòu)，開設(shè)費(fèi)用均是從原有的和某某醫(yī)療機(jī)構(gòu)中支出，故原有的和某某醫(yī)療機(jī)構(gòu)會(huì)出現(xiàn)凈利潤(rùn)為負(fù)值的情況。

本院認(rèn)為，本案主要有以下爭(zhēng)議焦點(diǎn)：

（一）福州和某佳使用“和某佳”作為企業(yè)字號(hào)是否構(gòu)成擅自使用他人企業(yè)名稱的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)

根據(jù)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法（1993年施行）第五條第三項(xiàng)規(guī)定，經(jīng)營(yíng)者不得擅自使用他人的企業(yè)名稱，引人誤認(rèn)為是他人的商品。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第六條第一款規(guī)定，具有一定的市場(chǎng)知名度、為相關(guān)公眾所知悉的企業(yè)名稱中的字號(hào)，可以認(rèn)定為反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第五條第三項(xiàng)規(guī)定的“企業(yè)名稱”。

根據(jù)本院查明的事實(shí)，“和某某”作為第4182278號(hào)商標(biāo)的主要識(shí)別部分以及和某某公司的企業(yè)字號(hào)，長(zhǎng)期使用在醫(yī)療服務(wù)上；在福州和某佳成立即2011年4月之前，在北京、上海、天津、廣州等地已經(jīng)有7家使用“和某某”字號(hào)的醫(yī)療機(jī)構(gòu)陸續(xù)成立，“和某某”系列醫(yī)療機(jī)構(gòu)做了大量廣告宣傳，全國(guó)或者地方發(fā)行的報(bào)紙期刊等也對(duì)“和某某”系列醫(yī)療機(jī)構(gòu)作了不少宣傳報(bào)道，相關(guān)醫(yī)療機(jī)構(gòu)的年度營(yíng)業(yè)收入達(dá)到一定規(guī)模，相關(guān)醫(yī)療機(jī)構(gòu)也獲得一些榮譽(yù)，包括北京和某某醫(yī)院在39健康網(wǎng)聯(lián)合新浪網(wǎng)、網(wǎng)易、淘寶網(wǎng)主辦的2009年中國(guó)健康年度總評(píng)榜中榮獲“全國(guó)最具影響力品牌醫(yī)院”獎(jiǎng)項(xiàng)，在2010年被評(píng)選為“最受網(wǎng)友喜愛的品牌”。綜合考慮以上事實(shí)，可以認(rèn)定和某某公司請(qǐng)求保護(hù)的“和某某”在福州和某佳成立之前具有一定的市場(chǎng)知名度，為相關(guān)公眾所知悉。二審判決關(guān)于并無充分證據(jù)證明第4182278號(hào)注冊(cè)商標(biāo)及“和某某”字號(hào)在2011年4月之前在相關(guān)公眾中獲得較高的知名度和市場(chǎng)認(rèn)可度的事實(shí)認(rèn)定存在錯(cuò)誤，本院予以糾正。

本院認(rèn)為，福州和某佳成立晚于和某某公司的多家“和某某”醫(yī)療機(jī)構(gòu)，其作為同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)者，在2011年設(shè)立之時(shí)應(yīng)當(dāng)知曉“和某某”的知名度，仍將與“和某某”呼叫完全相同、用字基本一致的“和某佳”作為醫(yī)療服務(wù)企業(yè)的字號(hào)，其主觀上具有攀附和某某公司商譽(yù)的故意，客觀上也易造成相關(guān)公眾的混淆誤認(rèn)，并且這種混淆誤認(rèn)無論其是否突出使用“和某佳”均難以避免。故福州和某佳使用“和某佳”作為企業(yè)字號(hào)的行為已構(gòu)成反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第五條第三項(xiàng)所指的擅自使用他人企業(yè)名稱、引人誤認(rèn)的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。

福州和某佳主張，和某某公司在福建省境內(nèi)未設(shè)立醫(yī)療機(jī)構(gòu)、在福州省境內(nèi)無知名度，其注冊(cè)企業(yè)名稱時(shí)不存在攀附“和某某”的主觀惡意。對(duì)此，本院認(rèn)為，受反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第五條第三項(xiàng)保護(hù)的企業(yè)名稱的知名度并不限定于特定的地域，而是要求為相關(guān)公眾所知悉，況且，和某某公司在與福建省毗鄰的廣東省已經(jīng)設(shè)立了醫(yī)療機(jī)構(gòu)，其相關(guān)醫(yī)院機(jī)構(gòu)通過網(wǎng)絡(luò)做了大量廣告宣傳，全國(guó)范圍內(nèi)發(fā)行的行業(yè)性報(bào)紙《中國(guó)醫(yī)藥報(bào)》、與雙方當(dāng)事人醫(yī)療業(yè)務(wù)范圍即婦產(chǎn)科患者群體密切相關(guān)的《中國(guó)婦女報(bào)》以及在南方發(fā)行的《南方都市報(bào)》等媒體對(duì)和某某醫(yī)療機(jī)構(gòu)均有報(bào)道宣傳，再考慮到如本判決后面所述福州和某佳使用的被訴侵權(quán)圖形標(biāo)識(shí)與和某某公司的第4182184號(hào)商標(biāo)標(biāo)識(shí)高度近似等因素，福州和某佳使用“和某佳”以攀附和某某公司“和某某”字號(hào)商譽(yù)的主觀意圖很明顯。福州和某佳以其成立時(shí)“和某某”在福建省境內(nèi)沒有知名度為由主張其不存在攀附惡意，不能成立。

此外，雖然和某某公司主張福州和某佳存在虛假宣傳行為，但在再審開庭時(shí)確認(rèn)其并未將停止上述虛假宣傳行為作為訴訟請(qǐng)求。本院對(duì)福州和某佳的被訴宣傳行為是否構(gòu)成反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第九條第一款規(guī)定的引人誤解的虛假宣傳行為不進(jìn)行認(rèn)定。

（二）福州和某佳使用被訴侵權(quán)圖形標(biāo)識(shí)是否侵犯和某某公司第4182184號(hào)注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)

根據(jù)商標(biāo)法第五十七條第二項(xiàng)規(guī)定，未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人的許可，在同一種商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)近似的商標(biāo)，或者在類似商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)，容易導(dǎo)致混淆的，屬侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第九條第二款規(guī)定，商標(biāo)近似，是指被控侵權(quán)的商標(biāo)與原告的注冊(cè)商標(biāo)相比較，其文字的字形、讀音、含義或者圖形的構(gòu)圖及顏色，或者其各要素組合后的整體結(jié)構(gòu)相似，或者其立體形狀、顏色組合近似，易使相關(guān)公眾對(duì)商品的來源產(chǎn)生誤認(rèn)或者認(rèn)為其來源與原告注冊(cè)商標(biāo)的商品有特定的聯(lián)系。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第十條規(guī)定，認(rèn)定商標(biāo)相同或者近似按照以下原則進(jìn)行：（一）以相關(guān)公眾的一般注意力為標(biāo)準(zhǔn)；（二）既要進(jìn)行對(duì)商標(biāo)的整體比對(duì)，又要進(jìn)行對(duì)商標(biāo)主要部分的比對(duì)，比對(duì)應(yīng)當(dāng)在比對(duì)對(duì)象隔離的狀態(tài)下分別進(jìn)行；（三）判斷商標(biāo)是否近似，應(yīng)當(dāng)考慮請(qǐng)求保護(hù)注冊(cè)商標(biāo)的顯著性和知名度。

本案中，和某某公司的第4182184號(hào)注冊(cè)商標(biāo)為圖形商標(biāo)，核定使用在第44類“醫(yī)院、保健”等服務(wù)上，商標(biāo)標(biāo)識(shí)為在黑色扇形背景上以淺色線條勾勒出一對(duì)父母懷抱新生嬰兒的圖像。福州和某佳在醫(yī)院經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中使用的被訴侵權(quán)圖形標(biāo)識(shí)，體現(xiàn)為在藏青色或棕色圓形背景上以淺色線條勾勒出的一對(duì)父母懷抱新生嬰兒的圖像，在圖像的外圍有一圈很小的英文字母或者數(shù)字。以相關(guān)公眾的一般注意力為標(biāo)準(zhǔn)，將被訴侵權(quán)圖形標(biāo)識(shí)與第4182184號(hào)注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)在隔離狀態(tài)下進(jìn)行整體比對(duì)和主要部分比對(duì)，二者均采用了在深色背景上以淺色、簡(jiǎn)單線條勾勒出一對(duì)父母懷抱新生嬰兒圖像的設(shè)計(jì)方法，而該設(shè)計(jì)會(huì)必然帶來淺色線條勾勒出的圖像突出于深色背景、構(gòu)成主要識(shí)別部分的視覺效果，而且，二者圖像中的右側(cè)大人與嬰兒的構(gòu)圖基本相同。二者整體結(jié)構(gòu)和主要識(shí)別部分高度近似，在形態(tài)上均被易識(shí)別為一對(duì)父母懷抱嬰兒的圖像。此外，福州和某佳在醫(yī)院經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中突出使用與和某某公司第4182278號(hào)注冊(cè)商標(biāo)文字相近似的“和某佳”的同時(shí)，還聯(lián)合使用與和某某公司第4182184號(hào)注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)相近似的被訴侵權(quán)圖形標(biāo)識(shí)，其仿冒和某某公司醫(yī)療服務(wù)來源的主觀意圖非常明顯。綜合考慮上述因素，福州和某佳在醫(yī)院經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中使用與第4182184號(hào)注冊(cè)商標(biāo)高度近似的被訴侵權(quán)圖形標(biāo)識(shí)，容易使相關(guān)公眾對(duì)兩者的醫(yī)療服務(wù)產(chǎn)生混淆，其行為已經(jīng)構(gòu)成商標(biāo)法第五十七條第二項(xiàng)規(guī)定的侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)行為。

（三）一、二審判決確定的侵權(quán)責(zé)任是否適當(dāng)

1.關(guān)于停止使用企業(yè)名稱和消除影響

《中華人民共和國(guó)侵權(quán)責(zé)任法》第十五條規(guī)定，“承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨礙；（三）消除危險(xiǎn)；（四）返還財(cái)產(chǎn)；（五）恢復(fù)原狀；（六）賠償損失；（七）賠禮道歉；（八）消除影響、恢復(fù)名譽(yù)。以上承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的方式，可以單獨(dú)適用，也可以合并適用。”

《最高人民法院關(guān)于審理注冊(cè)商標(biāo)、企業(yè)名稱與在先權(quán)利沖突的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定》第四條規(guī)定，“被訴企業(yè)名稱侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)或者構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的，人民法院可以根據(jù)原告的訴訟請(qǐng)求和案件具體情況，確定被告承擔(dān)停止使用、規(guī)范使用等民事責(zé)任。”

本院認(rèn)為，和某某公司請(qǐng)求保護(hù)的“和某某”具有一定的知名度；和某某公司與福州和某佳的經(jīng)營(yíng)范圍均為醫(yī)療服務(wù)，醫(yī)療服務(wù)事關(guān)患者的生命健康安全和生活幸福，不同的醫(yī)療機(jī)構(gòu)在商業(yè)標(biāo)識(shí)方面應(yīng)當(dāng)有更高的避讓義務(wù)；福州和某佳注冊(cè)使用的企業(yè)字號(hào)“和某佳”，與和某某公司的企業(yè)字號(hào)“和某某”僅一字之差，呼叫完全一致；無論福州和某佳是否突出使用“和某佳”，其所造成的市場(chǎng)混淆均無法避免；福州和某佳使用的“和某佳”和被訴侵權(quán)圖形標(biāo)識(shí)與和某某公司的相應(yīng)注冊(cè)商標(biāo)均構(gòu)成近似，其仿冒和某某公司的主觀意圖較為明顯。綜合考慮上述因素，應(yīng)當(dāng)判決福州和某佳停止在企業(yè)名稱中使用“和某佳”文字，并變更企業(yè)名稱。一、二審法院未判令福州和某佳承擔(dān)停止使用其企業(yè)名稱的民事責(zé)任存在錯(cuò)誤，本院予以糾正。

和某某公司的第4182184號(hào)和第4182278號(hào)注冊(cè)商標(biāo)經(jīng)過多年使用，在相關(guān)公眾中具有一定的知名度；福州和某佳同時(shí)使用分別與上述兩注冊(cè)商標(biāo)相近似的被訴侵權(quán)圖形標(biāo)識(shí)和“和某佳”商標(biāo)，仿冒和某某公司醫(yī)療服務(wù)的主觀意圖比較明顯；而且根據(jù)福州和某佳提供的稅務(wù)審計(jì)報(bào)告，其宣傳支出巨大，占營(yíng)業(yè)收入比重很高。綜合考慮上述因素，應(yīng)當(dāng)判決福州和某佳在一定范圍內(nèi)消除其侵害商標(biāo)權(quán)及不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為產(chǎn)生的影響。鑒于福州和某佳的侵權(quán)行為主要集中在福建地區(qū)，和某某公司請(qǐng)求其在當(dāng)?shù)赜杏绊懙摹赌戏街苣贰陡＝ㄈ請(qǐng)?bào)》登載聲明消除影響，本院予以支持。一、二審法院未依法判令福州和某佳承擔(dān)消除影響的民事責(zé)任有所不當(dāng)，本院予以糾正。

2.關(guān)于賠償責(zé)任

商標(biāo)法第六十三條第三款規(guī)定：“權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實(shí)際損失、侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益、注冊(cè)商標(biāo)許可使用費(fèi)難以確定的，由人民法院根據(jù)侵權(quán)行為的情節(jié)判決給予三百萬元以下的賠償。”反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第二十條第一款規(guī)定：“經(jīng)營(yíng)者違反本法規(guī)定，給被侵害的經(jīng)營(yíng)者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任，被侵害的經(jīng)營(yíng)者的損失難以計(jì)算的，賠償額為侵權(quán)人在侵權(quán)期間因侵權(quán)所獲得的利潤(rùn)；并應(yīng)當(dāng)承擔(dān)被侵害的經(jīng)營(yíng)者因調(diào)查該經(jīng)營(yíng)者侵害其合法權(quán)益的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為所支付的合理費(fèi)用?！薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第十七條規(guī)定，“確定反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第五條、第九條、第十四條規(guī)定的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的損害賠償數(shù)額，可以參照確定侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的損害賠償額的方法進(jìn)行?！北景钢?，現(xiàn)有證據(jù)無法確定和某某公司因被侵權(quán)所受到的實(shí)際損失以及福州和某佳因侵權(quán)所獲得的利益，也無商標(biāo)許可使用費(fèi)可參照確定賠償數(shù)額，和某某公司請(qǐng)求在法定賠償限額內(nèi)全額支持其300萬元的請(qǐng)求。

綜上所述，和某某公司的再審請(qǐng)求成立，本院予以支持。依照《中華人民共和國(guó)商標(biāo)法》第五十七條第二項(xiàng)、第六十三條第三款、《中華人民共和國(guó)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》（1993年施行）第五條第三項(xiàng)、第二十條第一款、《最高人民法院關(guān)于審理不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第十七條、《中華人民共和國(guó)侵權(quán)責(zé)任法》第十五條、《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百零七條第一款、第一百七十條第一款第二項(xiàng)、《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)民事訴訟法>的解釋》第四百零七條第二款之規(guī)定，判決如下：

一、撤銷福建省高級(jí)人民法院（2017）閩民終569號(hào)民事判決和福州市中級(jí)人民法院（2016）閩01民初597號(hào)民事判決第二項(xiàng)、第三項(xiàng)；

二、維持福州市中級(jí)人民法院（2016）閩01民初597號(hào)民事判決第一項(xiàng)；

四、福州和某佳婦產(chǎn)醫(yī)院、福州和某佳婦產(chǎn)醫(yī)院有限公司于本判決生效之日起停止在企業(yè)名稱中使用“和眭佳”文字，并于本判決生效之日起30日內(nèi)變更企業(yè)名稱；

五、福州和某佳婦產(chǎn)醫(yī)院、福州和某佳婦產(chǎn)醫(yī)院有限公司于本判決生效之日起十日內(nèi)在《南方周末》《福建日?qǐng)?bào)》登載聲明，消除影響（聲明內(nèi)容需經(jīng)法院審核）；如福州和某佳婦產(chǎn)醫(yī)院、福州和某佳婦產(chǎn)醫(yī)院有限公司未按本判項(xiàng)消除影響，本院將采取公告、登報(bào)等方式，將判決的主要內(nèi)容和有關(guān)情況公布于眾，費(fèi)用由福州和某佳婦產(chǎn)醫(yī)院、福州和某佳婦產(chǎn)醫(yī)院有限公司承擔(dān)；

如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

一審案件受理費(fèi)30800元，二審案件受理費(fèi)28400元，均由福州和某佳婦產(chǎn)醫(yī)院、福州和某佳婦產(chǎn)醫(yī)院有限公司負(fù)擔(dān)。

本判決為終審判決。

審判長(zhǎng)　　夏君麗

審判員　　郎貴梅

審判員　　馬秀榮

二〇一九年六月二十八日

法官助理李麗