中華人民共和國最高人民法院
民 事 判 決 書
(2017)最高法民再200號
再審申請人(一審被告、二審上訴人):陜西華某實業(yè)有限公司,住所地陜西省咸陽市渭城區(qū)文林路中段南側**號。
法定代表人:高衛(wèi)華,該公司董事長。
委托訴訟代理人:李松林,陜西博碩律師事務所律師。
委托訴訟代理人:樊怡艷,該公司員工。
再審申請人(一審被告、二審上訴人):陜西華某實業(yè)有限公司閻某分公司,住所地陜西省西安市閻某國家航空高技術產業(yè)基地航空**路**號。
負責人:高亞明,該分公司經理。
委托訴訟代理人:李松林,陜西博碩律師事務所律師。
委托訴訟代理人:樊怡艷,該公司員工。
被申請人(一審原告、二審被上訴人):甘肅省第二安裝工程公司陜西分,住所地陜西省西安市東關南街臥龍巷**號l號。
負責人:李暉,該分公司經理。
委托訴訟代理人:王保信,廣東國智律師事務所律師。
委托訴訟代理人:歐陽青,廣東國智律師事務所律師。
一審第三人:中太建設集團股份有,住所地河北省廊坊市廣陽道**號20號。
法定代表人:鄧池良,該公司經理。
委托訴訟代理人:王同強,該公司員工。
委托訴訟代理人:郭振敏,該公司員工。
陜西華某實業(yè)有限公司(以下簡稱華某公司)、陜西華某實業(yè)有限公司閻某分公司(以下簡稱華某閻某分公司)因與甘肅省第二安裝工程公司陜西分公司(以下簡稱甘肅二安陜西分公司)、中太建設集團股份有限公司(以下簡稱中太公司)建設工程施工合同糾紛一案,不服陜西省高級人民法院(2015)陜民一終字第00298號民事判決,向本院申請再審。本院作出(2016)最高法民申933號民事裁定,提審了本案,并依法組成合議庭,公開開庭審理了本案。華某公司、華某閻某分公司的委托訴訟代理人李松林、樊怡艷,甘肅二安陜西分公司委托訴訟代理人王保信、歐陽青,中太公司委托訴訟代理人王同強到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結。
甘肅二安陜西分公司一審起訴稱,其于2011年9月進入被告開發(fā)建設的閻某“華某?理想國”1號住宅樓工地開始施工,同年11月10日向被告指定賬戶匯入50萬元工程履約保證金。雙方當時約定到該項目施工至10層時,被告開始支付工程款,支付方式為按進度支付80%,封頂后支付到95%,5%為質量保證金。2012年6月該項目施工到10層,被告開始支付工程款,分兩次共支付工程款3300000元。該項目2012年10月9日封頂,10月16日舉行的封頂儀式,此后被告以各種借口為理由一直拖欠工程款,無奈訴至法院,請求依法判令被告:1、支付原告工程款11892169.91元;2、支付原告欠款利息832451.83元;3、承擔本案的訴訟費。
陜西省西安市中級人民法院一審查明:2011年甘肅二安陜西分公司、華某閻某分公司雙方口頭約定,由甘肅二安陜西分公司承建華某閻某分公司發(fā)包的華某閻某理想國商住小區(qū)1號樓工程,后甘肅二安陜西分公司進行了該1號樓的建設施工。2011年11月2日,華某閻某分公司書面告知甘肅二安陜西分公司,要求甘肅二安陜西分公司于2011年11月10日向華某閻某分公司賬戶匯入保證金60萬元。甘肅二安陜西分公司于2011年11月16日向華某閻某分公司賬戶匯入50萬元。2012年6月27日,華某公司就華某閻某理想國商住小區(qū)1號樓工程簽訂《工程承包施工合同》,合同上署名的承包人為中太公司,加蓋中太公司華某閻某項目部印章。2012年7月4日,甘肅二安陜西分公司收到華某閻某分公司支付工程進度款300萬元,2012年8月10日,甘肅二安陜西分公司收到華某閻某分公司付款30萬元。該工程正在建設施工中,甘肅二安陜西分公司因要求華某閻某分公司返還保證金50萬元,將華某閻某分公司起訴至西安市閻某區(qū)人民法院。2013年10月23日,陜西省西安市中級人民法院作出(2013)西民四終字第00446號民事判決書,認定華某閻某分公司與甘肅二安陜西分公司之間具有事實上的建設工程施工合同關系,判令華某閻某分公司返還甘肅二安陜西分公司保證金50萬元。2012年11月,華某閻某理想國商住小區(qū)1號樓工程竣工。
審理中,甘肅二安陜西分公司、華某公司、華某閻某分公司均認可華某閻某理想國商住小區(qū)1號樓工程總造價為16036212元,也均認可整個工程由一支施工隊伍完成施工。甘肅二安陜西分公司主張該施工隊伍由其組織管理,提交了其組織施工的相關證據及2011年1月至2012年10月向計江鵬發(fā)放工資的憑證。華某公司、華某閻某分公司認為該施工隊伍由計江鵬組織管理,提交了計江鵬組織施工的相關證據,計江鵬到庭作證,表示認可華某公司、華某閻某分公司的主張。第三人中太公司表示2012年6月27日《工程承包施工合同》加蓋的中太公司華某閻某項目部印章不是中太公司的公章,中太公司未參與華某閻某理想國商住小區(qū)1號樓工程的施工,也未授權他人參與華某閻某理想國商住小區(qū)1號樓工程的施工。
陜西省西安市中級人民法院一審認為,甘肅二安陜西分公司、華某公司、華某閻某分公司對于華某閻某理想國商住小區(qū)1號樓工程是由同一施工隊伍完成施工,及工程總造價為16036212元均無異議,爭議的焦點問題是誰是實際施工人。由于生效的(2013)西民四終字第00446號民事判決書,已確認甘肅二安陜西分公司進行了華某閻某理想國商住小區(qū)1號樓的建設施工,華某公司、華某閻某分公司提交的證據并不足以推翻該認定,結合甘肅二安陜西分公司曾應華某閻某分公司的要求向華某閻某分公司賬戶匯入華某閻某理想國商住小區(qū)1號樓工程的保證金,施工過程中華某閻某分公司向甘肅二安陜西分公司支付工程進度款330萬元及2011年1月至2012年10月甘肅二安陜西分公司向計江鵬發(fā)放工資等事實,華某公司、華某閻某分公司主張華某閻某理想國商住小區(qū)1號樓工程的實際施工人是計江鵬,依據不足,該院不予采信?!吨腥A人民共和國合同法》第一百零九條規(guī)定:“當事人一方未支付價款或者報酬的,對方可以要求其支付價款或者報酬”,華某閻某理想國商住小區(qū)1號樓工程總造價為16036212元,華某閻某分公司已向甘肅二安陜西分公司支付工程進度款330萬元,故甘肅二安陜西分公司請求支付下欠工程款11892169.91元,該院予以支持。同時,甘肅二安陜西分公司還請求支付下欠工程款利息832451.83元(以11892169.91元為基數(shù),按年利率4%,從2013年元月計算至2014年10月),依照最高人民法院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十七條“當事人對欠付工程價款利息計付標準有約定的,按照約定處理;沒有約定的,按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計息”的規(guī)定,法院也予以支持。據此,陜西省西安市中級人民法院于2015年8月28日作出(2014)西中民四初字第00542號民事判決:(一)該判決生效后十五日內,被告陜西華某實業(yè)有限公司、陜西華某實業(yè)有限公司閻某分公司支付原告甘肅省第二安裝工程公司陜西分公司工程款11892169.91元;(二)該判決生效后十五日內,被告陜西華某實業(yè)有限公司、陜西華某實業(yè)有限公司閻某分公司支付原告甘肅省第二安裝工程公司陜西分公司工程款利息832451.83元。案件受理費98147.7元,由被告華某公司、華某閻某分公司負擔。
華某公司、華某閻某分公司不服上述一審判決,提起上訴。請求:1、撤銷陜西省西安市中級人民法院(2014)西中民四初字第00542號民事判決,改判駁回甘肅二安陜西分公司的訴訟請求。2、本案一、二審訴訟費用由被上訴人甘肅二安陜西分公司承擔。事實與理由:(一)一審法院混淆了涉案工程施工人的變化,認定2012年7月之后甘肅二安陜西分公司仍為涉案工程的施工人錯誤,與生效判決認定事實相悖。(二)結合現(xiàn)有證據,可以認定涉案1號樓工程的施工人自2012年7月起已經變更為計江鵬個人。(三)2012年6月底之前的工程款華某閻某分公司已經向甘肅二安陜西分公司支付完畢,2012年7月之后的工程款與甘肅二安陜西分公司無關,故應駁回其訴訟請求。(四)即使按照一審法院認定的甘肅二安陜西分公司為涉案1號樓的施工人,華某閻某分公司也已經將1號樓工程款支付完畢,亦應判決駁回甘肅二安陜西分公司的訴訟請求。(五)結合前述事實可知,本案應追加計江鵬為當事人參加訴訟,但一審法院未許可華某閻某分公司要求追加計江鵬為當事人的申請,遺漏必須參加訴訟的當事人。
甘肅二安陜西分公司答辯稱,涉案1號樓已經由甘肅二安陜西分公司施工完畢,沒有變更施工人;計江鵬是甘肅二安陜西分公司派到項目上的管理人員;華某公司上訴支付給計江鵬個人視為支付給甘肅二安陜西分公司是錯誤的。
一審第三人中太公司答辯稱,一審法院認為涉案的華某理想國1號樓工程由甘肅二安陜西分公司承建并施工的事實正確;一審法院認定的計江鵬屬于甘肅二安陜西分公司的員工事實正確。一審法院認定事實清楚,適用法律正確,應予維持。
陜西省高級人民法院二審查明的案件事實與一審查明的案件事實一致。
陜西省高級人民法院二審認為,本案爭議的焦點是涉案的華某閻某理想國商住小區(qū)1號樓究竟由誰承包施工,誰是涉案工程施工人。甘肅二安陜西分公司訴稱其承建了涉案工程,上訴人華某公司、華某閻某分公司向其支付了330萬元,剩余工程款拖欠至今未付。甘肅二安陜西分公司向法庭提供了其按照華某閻某分公司的要求向華某閻某分公司賬戶匯入華某閻某理想國商住小區(qū)1號樓工程的保證金的憑證;提供了主體工程勞務分包合同、塔吊租賃合同和安裝勞務承包合同;施工過程中華某閻某分公司向甘肅二安陜西分公司支付工程進度款330萬元的憑證;2011年1月至2012年10月甘肅二安陜西分公司向計江鵬發(fā)放工資等憑證,形成證據鏈,證明甘肅二安陜西分公司對涉案工程進行施工建設;原審第三人中太公司亦認可甘肅二安陜西分公司是涉案工程的施工人;加之已經生效的西安中院(2013)西民四終字第00446號民事判決書,也確認甘肅二安陜西分公司對涉案工程建設施工,認定甘肅二安陜西分公司與華某閻某分公司之間具有事實上的建設工程施工合同關系。綜上所述,可以認定甘肅二安陜西分公司是本案涉案工程的施工人。現(xiàn)甘肅二安陜西分公司要求華某公司、華某閻某分公司支付拖欠工程款理由正當,應予支持。華某公司、華某閻某分公司上訴認為涉案工程在2012年6月底之前由甘肅二安陜西分公司建設施工,自2012年7月起已經變更為計江鵬個人施工。經查,一審時甘肅二安陜西分公司、華某公司、華某閻某分公司對于涉案工程是由同一施工隊伍完成施工、工程總造價為16036212元均無異議;二審時華某公司、華某閻某分公司又提出涉案工程在2012年6月底之前由甘肅二安陜西分公司建設施工,自2012年7月起已經變更為計江鵬個人施工,純系自相矛盾;且為證明自己上述主張而提供的證據不足以推翻已生效判決的認定,故華某公司、華某閻某分公司該項上訴理由不能成立。華某公司、華某閻某分公司上訴稱其除向甘肅二安陜西分公司賬戶支付330萬元外,還向計江鵬支付了其余工程款1273余萬元,則該部分款項也應視為已經支付給甘肅二安陜西分公司。因華某公司、華某閻某分公司該項上訴主張既沒有當事人的約定,又沒有相關法律規(guī)定,缺乏依據,本院不予支持。至于華某公司、華某閻某分公司上訴主張本案應追加計江鵬為當事人參加訴訟一節(jié),從現(xiàn)有證據分析看,一審法院認定計江鵬不是涉案工程的實際施工人并無不妥,況且華某公司、華某閻某分公司也認可計江鵬曾代表甘肅二安陜西分公司負責對涉案工程施工組織、管理。因此,追加計江鵬為本案當事人沒有必要。華某公司、華某閻某分公司該項上訴理由亦不能成立。綜上,一審判決認定事實清楚,程序合法,應予維持。據此,陜西省高級人民法院作出(2015)陜民一終字第00298號民事判決:駁回上訴,維持原判。二審案件受理費98148元,由陜西華某實業(yè)有限公司、陜西華某實業(yè)有限公司閻某分公司負擔。
華某公司、華某閻某分公司申請再審稱,1、原審認定的事實是掐頭去尾,將涉案1號樓工程先后存在兩個施工主體的基本事實予以混淆。2、原審認定甘肅二安陜西分公司完成全部施工任務是缺乏證據證明,也與另案判決相矛盾。甘肅二安陜西分公司2012年7月份即已經退出施工。3、原審爭議焦點不應是甘肅二安陜西分公司是否對涉案工程進行了施工,而應該是甘肅二安陜西分公司是否對10層以上進行了施工,原審對此有意進行了混淆。4、原審法院未追加計江鵬為本案當事人參加訴訟,屬于“應當參加訴訟的當事人未參加訴訟”。5、涉案1號樓總工程款16036212元,前期工程款330萬元華某公司已經向甘肅二安陜西分公司結清,后期工程款已經向中太公司閻某項目部支付了12691252.6元,華某公司先后支付了1599萬余元,僅余4萬余元未付。請求撤銷一、二審判決,駁回甘肅二安陜西分公司的全部請求并由甘肅二安陜西分公司承擔全部訴訟費用。
甘肅二安陜西分公司再審中辯稱,1、計江鵬一直是甘肅二安陜西分公司派駐的施工人,身份從沒有改變過,工程由其組織施工,但再審申請人把后期工程款給了計江鵬及其弟弟,缺乏相應的法律依據。2、中太公司從始至終沒有承認參與涉案一號樓工程施工,我方有充分理由認為是計江鵬和兩位再審申請人私下串通,偽造了中太公司的公章,做了虛假備案,騙取工程款。3、如果計江鵬掛靠中太公司,那工程款應該由再審申請人支付給中太公司,再由中太公司提成后支付給計江鵬,但是在本案中,計江鵬從沒有支付過掛靠費、管理費給中太公司,所以再審申請人說的不是事實。計江鵬一直是甘肅二安陜西分公司的員工,由于利益驅使,想獨自賺取工程款,擅自和被申請人進行脫離,后續(xù)施工我方承認是由計江鵬組織完成,只不過其代表的身份一直是甘肅二安陜西分公司。
中太公司再審中述稱,我方沒有承接該工程,該案與我方沒有關聯(lián)性,計江鵬不是我公司員工,不能代表我公司。計江鵬是甘肅二安陜西分公司的員工,所以計江鵬不可能持有我公司資料進行招投標。即使按照再審申請人所言,涉案工程的相關費用也是由計江鵬負責,華某閻某分公司也是將工程款支付給計江鵬。綜上,涉案工程與我公司沒有關聯(lián)性。在涉案工程并非我公司承建的情況下,不可能設立相應項目部,該項目部印章系他人以我公司名義非法刻制并使用,與我公司沒有關聯(lián)性。
本案再審新提交的主要爭議證據及質證情況如下:1、再審申請人提交了2012年7月3日退場協(xié)議一份,該退場協(xié)議全文為:“協(xié)議。甘肅二安陜西分公司提出退出1#施工現(xiàn)場。(已施工至10層)為了確保華某商住小區(qū)1#樓10層以上工程順利施工。經雙方協(xié)商,華某閻某分公司向甘二安支付10層以下,人工費及材料費330萬元,雙方達成了斷1#樓事宜。陜西華某實業(yè)有限公司閻某分公司(注:公章印文同)、甘肅省第二建筑工程有限公司陜西分公司(注:公章印文為甘肅省第二安裝工程公司陜西分公司華某閻某項目部)。”甘肅二安陜西分公司則表示,上述項目部印章系該公司承接1#樓過程中,計江鵬向該公司主動提出并由其雕刻的,對外使用須經項目經理楊蘭州簽字確認,不得私自使用;因急需,2012年1月13日的《塔吊租賃合同》上有楊蘭州簽名并加蓋有該項目部公章;2012年底,計江鵬向該公司反映該印章不慎遺失,考慮到該印章未備案,該公司也沒有再深究此事;退場協(xié)議純屬偽造,如果上面的印章就是計江鵬之前聲稱遺失的那枚印章所蓋,則說明退場協(xié)議是計江鵬與再審申請人惡意串通私下炮制的。2、甘肅二安陜西分公司提交了2012年7月4日計江鵬簽名的《委托收款授權書》和2012年9月28日李暉簽名的《委托收款授權書》復印件各一份,上面有“該件從華某公司調取。經調查,不符合立案條件。建議走訴訟程序。刑偵局一處,張向偉,劉宏陽。2014.8”等手寫字跡。華某公司、華某閻某分公司則表示沒有見過該兩份《委托收款授權書》,也沒有給所謂的公安機關提供過類似文件,且該證據上僅有所謂的公安人員簽字,真實性不能確認,故對該兩份《授權書》真實性和來源均不認可。3、甘肅二安陜西分公司庭后提交了2010年1月簽訂的《合伙人協(xié)議》一份,主要內容為尹凌霄、計江鵬和趙曉川三人合伙,與甘肅第二安裝工程公司合作成立甘肅二安陜西分公司,合伙期限為5年,并禁止合伙人經營與合伙競爭的業(yè)務。
本院再審查明,其一,案涉1#樓《工程竣工驗收備案表》明確記載竣工日期為2013年8月4日。其二,查另案陜西省西安市中級人民法院(2013)西民四終字第00446號甘肅二安陜西分公司與華某閻某分公司建設工程施工合同糾紛案卷宗,2013年9月30日詢問筆錄中,華某閻某分公司委托代理人謝玄志說,“(甘肅二安陜西分公司)沒有退場資料,雙方也沒有結算,對方也沒有向我公司提交過結算資料?!瓕Ψ睫D了50萬元的履約保證金,但是我公司給對方轉了300萬元的工程款。對方連工帶料就干了100萬元左右的工程,如果算賬的話對方還要給我們退款呢”。其三,查前述第00446號案卷宗,2013年10月10日詢問筆錄中,甘肅二安陜西分公司委托代理人臧寶元說,“我們是2011年9月開始準備的,10月開始施工,到2012年7月,我們施工到12層。對方是在我們施工到10層的時候支付的工程進度款300萬元。當我們施工到12層時,對方說我們是二級資質,資質不符合他們的要求,單方面撕毀合同,與其他公司簽訂合同,我們退出了工地。截止我們退出工地時,我們自行核算的工程價款為400萬,對方還下欠100萬左右?!北驹涸賹彶槊鞯钠渌聦嵟c原審查明一致。
本院再審認為,根據各方當事人訴辯意見,本案的爭議焦點系甘肅二安陜西分公司是否于2012年7月中途退場。第一,甘肅二安陜西分公司一直主張2012年7月之后計江鵬是作為該公司的員工而代表該公司在現(xiàn)場組織施工,但其既未提供甘肅二安陜西分公司與再審申請人之間能覆蓋2012年7月之后的工程的施工、結算等方面文件,亦未能提供計江鵬與甘肅二安陜西分公司之間存在勞動關系的勞動合同、社保記錄等關鍵性證據。第二,甘肅二安陜西分公司雖然提供了所謂2011年1月至2012年10月其向計江鵬發(fā)放了工資的證據材料,但僅以2011年4月為例,其付給計江鵬2000元,如計江鵬果系其主張的代表該公司組織**#樓施工的負責人,錢款數(shù)額上即不合常理,且計江鵬對此種款項為工資的屬性予以否認,并當庭給出了系其他項目幫忙跑腿的酬勞的合理解釋。第三,在另案(2013)西民四終字第00446號中,甘肅二安陜西分公司在法院詢問時已經明確認可該公司已于2012年7月退出案涉工地,此節(jié)自認的事實,也與本案中華某公司、華某閻某分公司的主張和計江鵬的證言相互印證吻合。第四,本案二審認定甘肅二安陜西分公司要求華某公司、華某閻某分公司支付拖欠工程款理由正當,系以另案(2013)西民四終字第00446號生效民事判決已經認定甘肅二安陜西分公司與華某閻某分公司之間具有事實上的建設施工合同關系為佐證,而該另案判決雖然確認了甘肅二安陜西分公司進行了部分勞務施工,其與華某閻某分公司之間具有事實上施工合同關系,但并未認定甘肅二安陜西分公司完成了1#樓的全部施工,反而恰恰確認了甘肅二安陜西分公司中途撤場的事實。因此,本案應當認定甘肅二安陜西分公司已于2012年7月中途從案涉工程退場,故原審認定甘肅二安陜西分公司應取得1#樓工程的全部工程款,屬認定事實錯誤,本院予以糾正,甘肅二安陜西分公司以其完成1#樓的全部施工為事實基礎而起訴主張全部工程價款的訴訟請求,亦應予以駁回。
綜上所述,原判決認定事實有誤,應予糾正。本院依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零七條第一款、第一百七十條第一款第二項之規(guī)定,判決如下:
一、撤銷陜西省高級人民法院(2015)陜民一終字第00298號民事判決、陜西省西安市中級人民法院(2014)西中民四初字第00542號民事判決;
二、駁回甘肅省第二安裝工程公司陜西分公司的訴訟請求。
一審案件受理費98147.7元,二審案件受理費98148元,合計196295.7元,由甘肅省第二安裝工程公司陜西分公司負擔。
本判決為終審判決。
審判長 張代恩
審判員 郭忠紅
審判員 何 波
二〇一九年四月十八日
書記員 甄嘉銘
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