(五)關(guān)于因工程變更索賠方面的事實(shí):2005年10月23日,攀峰公司向黃某高速公路第一項(xiàng)目組提交《關(guān)于材料進(jìn)場(chǎng)通道變更以及相應(yīng)費(fèi)用增加的申請(qǐng)報(bào)告》(黃某路面一標(biāo)[2005]45號(hào)),內(nèi)容為:“根據(jù)《開工令》我段開工時(shí)間為2005年4月29日,但業(yè)主至2005年10月25日未交合格路床和特大橋,并且有繼續(xù)延長的趨勢(shì),導(dǎo)致我部原材料進(jìn)場(chǎng)無法按正常施工程序進(jìn)行。根據(jù)代表處2005年第10期會(huì)議紀(jì)要,要求利用冬閑抓緊備料;根據(jù)我部[2005]34號(hào)文《關(guān)于通道變更以及相應(yīng)費(fèi)用增加的申請(qǐng)報(bào)告》,本段通道原規(guī)劃經(jīng)黃陵高速公路收費(fèi)站進(jìn)入路基0標(biāo)至路基一標(biāo)、二標(biāo)、三標(biāo)到達(dá)阿黨拌和站,因路基未交驗(yàn),縱向通道不能形成,現(xiàn)又因黃陵縣城正在改造黃陵縣城迎賓大道,車輛禁止通行,須繞道行駛。為了在合同總工期內(nèi)完成工程任務(wù),提出本段材料進(jìn)場(chǎng)通道變更(變更路線為從銅川經(jīng)宜君走老210國道通過張村驛到隆坊到達(dá)阿黨拌合站)?!?1月2日,黃某高速公路第一項(xiàng)目組批復(fù)同意進(jìn)料的路線變更為,從銅川經(jīng)宜君走210國道通過張村驛至隆坊到達(dá)阿黨拌合站。2006年5月27日,攀峰公司向黃某高速公路第一路面監(jiān)理組提交《關(guān)于“補(bǔ)償原材料場(chǎng)外運(yùn)距增加費(fèi)”的申請(qǐng)》,內(nèi)容為:“由于我部承擔(dān)的路面一標(biāo)范圍內(nèi)的六座特大橋施工進(jìn)度嚴(yán)重滯后,至今仍未全線貫通。受這些特大橋的阻隔,我部路面施工材料組織受到嚴(yán)重影響,原材料無法按規(guī)劃的路線運(yùn)輸進(jìn)場(chǎng),必須繞道運(yùn)輸,運(yùn)輸距離增加,運(yùn)輸條件更加艱難,運(yùn)輸效率降低,運(yùn)輸成本增加,額外增加了巨額繞道運(yùn)輸費(fèi)用、運(yùn)輸降效費(fèi)用、過路費(fèi)。上述費(fèi)用發(fā)生之前我部分別上報(bào)了黃某路面一標(biāo)[2005]15號(hào)、45號(hào)、34號(hào)等文件,并獲批準(zhǔn)。此項(xiàng)增加的費(fèi)用均非我方原因造成,我方難以承擔(dān)也無力承擔(dān),特請(qǐng)求業(yè)主予以補(bǔ)償場(chǎng)外運(yùn)距增加費(fèi)用1584.2988萬元。”并附預(yù)算資料、原材料增加場(chǎng)外運(yùn)距增加相應(yīng)費(fèi)用計(jì)算書。2006年8月15日,攀峰公司向黃某高速公路第一路面監(jiān)理組提交《關(guān)于路面面層材料二次倒運(yùn)費(fèi)用索賠的申請(qǐng)報(bào)告》(黃某路面一標(biāo)[2006]93號(hào)),內(nèi)容為:“根據(jù)黃某項(xiàng)一發(fā)[2005]310號(hào)文要求,‘在2005年12月底前備足路面用材料總量的80%,在2006年4月底前路面用材料全部備齊’,按合同文件中表7臨時(shí)用地計(jì)劃表中料庫總面積為1800㎡計(jì)算,我部為了達(dá)到業(yè)主要求,利用阿黨立交區(qū)和主線堆料。較合同文件的數(shù)量增加了幾十倍的料場(chǎng)。又因路基工程在2006年4月4日才開始交驗(yàn),而又要在2006年國慶通車的目標(biāo),在業(yè)主的要求下,增加的洛川第二熱拌站,以滿足在5個(gè)多月的實(shí)際工期中通車,而面層的所有材料都儲(chǔ)存在阿黨第一熱拌站。我部針對(duì)材料二次倒運(yùn),曾多次與業(yè)主商談,最終達(dá)成一致。根據(jù)以上條件,我部提出路面面層材料二次倒運(yùn)費(fèi)用的索賠,其費(fèi)用為152.058萬元?!辈⒏胶贤募?臨時(shí)用地計(jì)劃表、索賠申請(qǐng)書、索賠費(fèi)用計(jì)算書等材料。2006年7月2日,黃某公司印發(fā)會(huì)議紀(jì)要(2006年第29次),記載:“關(guān)于材料二次倒運(yùn)費(fèi)用問題。由第一路面監(jiān)理組發(fā)文明確,材料二次倒運(yùn)必須經(jīng)駐地監(jiān)理工程師核查確認(rèn)倒運(yùn)數(shù)量后,方可對(duì)二次裝卸費(fèi)用給予補(bǔ)償?!秉S某公司批復(fù)補(bǔ)償費(fèi)用5.6647萬元。2008年7月9日,攀峰公司提交《關(guān)于
經(jīng)組織當(dāng)事人核實(shí),上述5.6647萬元倒運(yùn)材料費(fèi)用、4.769444萬元橋梁伸縮縫處理費(fèi)用、51.0400萬元摻加抗剝落劑費(fèi)用已納入黃某公司審計(jì)已認(rèn)定的涉案工程價(jià)款16002.0898萬元之中,118.4868萬元瀝青砼摻加纖維費(fèi)用未納入黃某公司審計(jì)已認(rèn)定的涉案工程價(jià)款16002.0898萬元之中。
(六)合同履行過程中往來函件方面的事實(shí):2004年11月30日,四川省交通廳紀(jì)檢組復(fù)函陜西省交通廳紀(jì)檢組:攀峰公司在我省信譽(yù)情況良好,是四川公路建設(shè)市場(chǎng)中的骨干施工企業(yè)。合同履行過程中,攀峰公司與黃某公司雙方多次協(xié)商,形成會(huì)議紀(jì)要和往來函件等。2006年1月20日,黃某公司印發(fā)會(huì)議紀(jì)要(2006年第一次),內(nèi)容為:“LM-1合同段新增的3000型拌合設(shè)備宜設(shè)置在洛川,以便滿足HY-4合同段以北路段的施工要求,各路面施工單位應(yīng)利用冬閑時(shí)間選擇場(chǎng)地。新增的設(shè)備所涉及征地、用電等問題,由各項(xiàng)目組和征遷科積極配合協(xié)調(diào)。已交驗(yàn)路床復(fù)壓由路面施工單位實(shí)施,并給予一定的費(fèi)用補(bǔ)償,未交驗(yàn)路床由路基施工單位負(fù)責(zé)復(fù)壓。”2006年7月2日,黃某公司印發(fā)會(huì)議紀(jì)要(2006年第29次),記載:“關(guān)于LM-1標(biāo)段第1拌合站路面材料運(yùn)輸維修道路增加運(yùn)距費(fèi)用補(bǔ)償問題,方案已經(jīng)項(xiàng)目組批復(fù),由第一項(xiàng)目組負(fù)責(zé)及時(shí)處理。對(duì)路面1-4標(biāo)段因備料而新增料場(chǎng)的征地費(fèi)用進(jìn)行核實(shí),統(tǒng)一給予補(bǔ)償。關(guān)于材料二次倒運(yùn)費(fèi)用問題,由第一路面監(jiān)理組發(fā)文明確,材料二次倒運(yùn)必須經(jīng)駐地監(jiān)理工程師核查確認(rèn)倒運(yùn)數(shù)量后,方可對(duì)二次裝卸費(fèi)用給予補(bǔ)償。”2010年4月24日,攀峰公司致函黃某公司稱:“在施工期間,貴公司對(duì)我部中標(biāo)的合同任務(wù)進(jìn)行肢解,強(qiáng)行指令分包給其他施工隊(duì)伍施工。當(dāng)初貴公司負(fù)責(zé)人承諾按分包工作量的20%給予我部因減少工作量和增加的機(jī)械設(shè)備、人員導(dǎo)致的損失進(jìn)行補(bǔ)償,但至今沒有得到落實(shí)和兌現(xiàn)?!?010年6月3日,黃某公司作出《關(guān)于LM-1合同段有關(guān)問題的回復(fù)函》(黃某高速函[2010]3號(hào)),對(duì)攀峰公司提出的問題回復(fù)如下:一、關(guān)于對(duì)LM-1合同段工程量進(jìn)行分割問題。為扭轉(zhuǎn)LM-1合同段進(jìn)度嚴(yán)重滯后,確保項(xiàng)目按期建成通車,經(jīng)陜西省交通廳批準(zhǔn),黃某公司采取引進(jìn)實(shí)力強(qiáng)、信譽(yù)好的施工單位對(duì)原有工程量進(jìn)行分割的措施是合適的。你部要求將分割工程量的20%作為補(bǔ)償,根據(jù)合同條款52.3款的規(guī)定,如果合同價(jià)款的增加或減少總共超過“有效合同價(jià)”的15%(扣除暫定金額后的合同價(jià)款),則監(jiān)理工程師應(yīng)與業(yè)主商量后確定一筆管理費(fèi)調(diào)整額從合同價(jià)格中扣除或加到合同價(jià)格上。LM-1合同中減去暫定金額的合同價(jià)格為16839.4708萬元,根據(jù)目前路面一標(biāo)記量情況,變更后的總金額為18987.5085萬元,目前已完成計(jì)價(jià)額為16012.6353萬元,合同價(jià)格的增加或減少并未達(dá)到15%,故依據(jù)合同不予補(bǔ)償。二、關(guān)于路基交驗(yàn)引起待工索賠的問題。根據(jù)合同專用條款12條“本項(xiàng)目路基工程施工不可能一次全面完成,由此引起的一切投標(biāo)人應(yīng)充分考慮,業(yè)主不承擔(dān)由此引起的賠償”,業(yè)主不能一次全部交路床的責(zé)任已在招標(biāo)時(shí)明示,中標(biāo)的投標(biāo)人應(yīng)承擔(dān)此項(xiàng)風(fēng)險(xiǎn)。三、關(guān)于提前完工要求趕工費(fèi)用和獎(jiǎng)勵(lì)的問題。經(jīng)核查,你部開工令日期為2005年4月29日,主體完工為2006年9月底,附屬工程未全部完成,且按照延安地區(qū)氣溫特點(diǎn)和技術(shù)規(guī)范要求,路面工程10月份后已不能施工。所投入的有關(guān)機(jī)械設(shè)備也未超出合同承諾中的數(shù)量,不存在增加趕工費(fèi)用的問題。合同中未明確有關(guān)提前完成進(jìn)行獎(jiǎng)勵(lì)的約定,故獎(jiǎng)勵(lì)理由不成立。四、關(guān)于材料遠(yuǎn)運(yùn)及材料上漲問題。由于LM-1合同段投標(biāo)書(技術(shù)標(biāo))中承諾,材料進(jìn)場(chǎng)便道采取利用已有公路、整修后的鄉(xiāng)村公路、加寬局部原有道路、新修施工便道等方案。且合同專用條款第12條明確指出:本項(xiàng)目路基工程施工不可能一次全面完成,由此引起的一切投標(biāo)人應(yīng)充分考慮,業(yè)主不承擔(dān)由此引起的索賠。專用條款第70.1條規(guī)定,合同執(zhí)行期間,價(jià)格不予調(diào)整,故原材料場(chǎng)外遠(yuǎn)運(yùn)及材料漲價(jià)不予賠償。五、關(guān)于變更資料的拖延未批復(fù)問題。黃某公司已經(jīng)對(duì)依據(jù)充分、證據(jù)齊全、事實(shí)清楚的有關(guān)文件均處理完成。迄今為止,只對(duì)《關(guān)于LM-1合同段停止碎石場(chǎng)生產(chǎn)損失費(fèi)用補(bǔ)償》的問題雙方存在爭議;我方認(rèn)為依據(jù)合同專用條款39.1條之規(guī)定,監(jiān)理工程師有權(quán)將認(rèn)為不符合合同規(guī)定的材料從現(xiàn)場(chǎng)運(yùn)走,并用合適的材料取代。故不應(yīng)補(bǔ)償。所以諸多變更未批復(fù)說法失實(shí)。
(七)關(guān)于鑒定方面的事實(shí):本案審理中,圍繞攀峰公司的訴訟主張,各方當(dāng)事人對(duì)相關(guān)事實(shí)存在的分歧很大。攀峰公司申請(qǐng)對(duì)涉及的索賠款項(xiàng)金額、計(jì)算方式及計(jì)量爭議等事項(xiàng),依法進(jìn)行司法評(píng)估鑒定。鑒于本案涉及的問題專業(yè)性強(qiáng),通過司法鑒定為司法判斷提供支持,有利于查清案件事實(shí),依法認(rèn)定責(zé)任。一審法院決定委托鑒定后,各方當(dāng)事人一致同意由陜西新時(shí)代工程造價(jià)咨詢有限公司作為本案的司法鑒定機(jī)構(gòu)。
陜西新時(shí)代工程造價(jià)咨詢有限公司于2014年12月3日作出鑒定意見書,經(jīng)組織質(zhì)證,各方當(dāng)事人均提出異議。陜西新時(shí)代工程造價(jià)咨詢有限公司于2015年3月26日作出陜新基建(2014)第175號(hào)《鑒定意見書》,鑒定結(jié)論為:攀峰公司工程索賠總金額為80.325329萬元。
一、待工、停工的責(zé)任及索賠1936.59萬元的鑒定意見。
1、黃某公司對(duì)待工、停工無責(zé)任。
(1)黃某公司在招標(biāo)文件中已明確“招標(biāo)人將在資料表中寫明的地點(diǎn)和時(shí)間統(tǒng)一組織投標(biāo)人對(duì)現(xiàn)場(chǎng)及周圍環(huán)境進(jìn)行一次考察,以便使投標(biāo)人自行查明或核實(shí)有關(guān)編制投標(biāo)文件和簽訂合同所需的一切資料。承包人應(yīng)對(duì)他自己就上述資料的解釋、推論和應(yīng)用負(fù)責(zé)。”
(2)黃某公司組織召開了標(biāo)前會(huì)議,會(huì)議目的是澄清并解答投標(biāo)人在查閱招標(biāo)文件和現(xiàn)場(chǎng)考察后,可能提出的涉及投標(biāo)和合同方面的任何問題。
(3)黃某公司的招標(biāo)文件約定:本項(xiàng)目路基工程不可能一次全面完成,由此引發(fā)的一切投標(biāo)人應(yīng)充分考慮,業(yè)主不承擔(dān)由此引發(fā)的索賠。
(4)黃某公司的01補(bǔ)遺書明確:路基工程將分段、分期交驗(yàn)。
(5)根據(jù)招標(biāo)文件的約定,黃某公司組織投標(biāo)人進(jìn)行了工程現(xiàn)場(chǎng)考察,攀峰公司沒有向招標(biāo)人提出若路基標(biāo)段不能按期交工、會(huì)造成路面標(biāo)段待工、停工問題的澄清說明。
2、攀峰公司對(duì)待工、停工的責(zé)任。
(1)攀峰公司“關(guān)于對(duì)二灰土基層試驗(yàn)段的開工報(bào)告”日期是2005年7月16日,監(jiān)理工程師對(duì)開工報(bào)告批復(fù)日期是2005年7月18日。攀峰公司對(duì)二灰土底基層開工申請(qǐng)報(bào)告日期是2005年11月30日,監(jiān)理工程師同意攀峰公司二灰土基層大面積開工批復(fù)日期是2005年12月21日。所以,攀峰公司完成二灰土基層試驗(yàn)段歷時(shí)5個(gè)月。
(2)監(jiān)理工程師同意攀峰公司基層大面積開工批復(fù)日期是2005年12月21日,而此時(shí)不宜進(jìn)行路面基層、面層的施工。
鑒定結(jié)果:攀峰公司由于前期準(zhǔn)備工作不足,導(dǎo)致鋪筑“二灰土基層試驗(yàn)段”歷時(shí)達(dá)5個(gè)月之久,所以待工、停工的責(zé)任在于攀峰公司,索賠費(fèi)用不成立。黃某公司對(duì)待工、停工無責(zé)任。
二、趕工的責(zé)任及索賠2853萬元的鑒定意見。
攀峰公司的責(zé)任:
(1)黃某公司在2006年1月6日發(fā)的通知寫明“按照省交通廳元月5日會(huì)議精神,要求攀峰公司瀝青路面施工時(shí)間控制在5月—8月20日之間”。
(2)施工期間攀峰公司所投入的主要設(shè)備沒有按投標(biāo)文件約定的數(shù)量投入。
(3)根據(jù)本工程的招標(biāo)文件和中華人民共和國交通部頒發(fā)的《公路工程國內(nèi)招標(biāo)文件范本》(2003年版)的條款,對(duì)提前工期給予獎(jiǎng)勵(lì)和補(bǔ)償沒有約定。
鑒定意見:趕工責(zé)任是由于攀峰公司投入不足導(dǎo)致的,索賠不成立。
三、分割工程的責(zé)任及索賠1600萬元的鑒定意見。
1、攀峰公司的責(zé)任
(1)按合同文件通用條款15.2條的規(guī)定:“承包人應(yīng)按合同文件中投標(biāo)書附表3所列的施工機(jī)械按時(shí)到達(dá)現(xiàn)場(chǎng),不得拖延、短缺或任意更換,否則將按第63.1款視為承包人違約”。
(2)合同專用條款第70條70.3的規(guī)定:“如果承包人因自己原因未能在投標(biāo)書附錄中寫明的工期內(nèi)完成本合同工程,業(yè)主將采用指令分包的辦法加快工程進(jìn)度,同時(shí)對(duì)承包人進(jìn)行違約處罰。”
(3)本工程招標(biāo)文件和攀峰公司投標(biāo)書的約定和承諾,擬投入本合同工程的主要施工機(jī)械:瀝青混凝土拌合設(shè)備LB-4000(360T/h)為3套,穩(wěn)定土拌合設(shè)備WCBT/500(500T/h)為3套、WCBT/300(300T/h)為3套,瀝青脫桶設(shè)備3臺(tái)。
(4)2005年12月4日,監(jiān)理工程師批復(fù)的單項(xiàng)開工報(bào)告中攀峰公司現(xiàn)場(chǎng)投入1套LB-4000(360T/h)瀝青混凝土拌合設(shè)備。
所以攀峰公司投入瀝青混凝土拌合設(shè)備數(shù)量不滿足投標(biāo)書所承諾的數(shù)量。
2、索賠
(1)中華人民共和國交通部頒發(fā)的《公路工程國內(nèi)招標(biāo)文件范本》(2003年版)的合同通用條款52.3款:如果合同價(jià)格的增加或減少總共超過“有效合同價(jià)”的15%(扣除暫定金后的合同價(jià)格),則監(jiān)理工程師與業(yè)主協(xié)商后確定一筆管理費(fèi),調(diào)整額從合同價(jià)格中扣除或加到合同價(jià)格上。黃某公司已核定攀峰公司的合同價(jià)為17029.4708萬元,審定后結(jié)算價(jià)為16002.0898萬元,占6.033%,并沒有減少15%。
(2)分割工程導(dǎo)致承包人剩余材料應(yīng)補(bǔ)償。攀峰公司索賠材料款48.4321萬元(其中:生石灰2759.64噸、150元/噸、計(jì)41.3946萬元;機(jī)制砂125m3、200元/噸、計(jì)2.5萬元;上面層碎石165m3、275元/噸、計(jì)4.5375萬元)。根據(jù)黃某路面監(jiān)一組(2006)181號(hào)文和黃某項(xiàng)一發(fā)[2007]84號(hào)文的批復(fù)意見:“生石灰材料出現(xiàn)剩余情況是因?yàn)榕史骞咀陨砉芾聿划?dāng)所致,不予以賠償”。
(3)鑒定認(rèn)為:由于黃某公司分割工程,造成攀峰公司所備路面材料有剩余。機(jī)制砂125m3、200元/噸、計(jì)2.5萬元;上面層碎石165m3、275元/噸、計(jì)4.5375萬元,應(yīng)予補(bǔ)償。
鑒定意見:攀峰公司違約在先,應(yīng)承擔(dān)分割工程的責(zé)任,索賠金額1592.9625萬元不成立。黃某公司應(yīng)支付攀峰公司所備路面材料剩余的機(jī)制砂和上面層碎石7.0375萬元。
四、對(duì)工程變更的事實(shí)及索賠變更增加的工程款3266.07萬元的鑒定意見。
1、工程變更的事實(shí)
(1)根據(jù)2006年7月23日,黃某高速總監(jiān)發(fā)(2006)68號(hào)“關(guān)于核減LM-1合同段攀峰公司變更工程量的通知”
(2)根據(jù)2006年5月3日,黃某高速發(fā)(2006)167號(hào)“關(guān)于LM-1標(biāo)合同段路面底基層、基層分割通知”。
(3)根據(jù)2006年6月6日,黃某項(xiàng)一發(fā)(2006)237號(hào)“關(guān)于LM-1合同段瀝青路面施工任務(wù)分割的通知”。
(4)根據(jù)2006年6月11日,黃某項(xiàng)一發(fā)(2006)269號(hào)“關(guān)于調(diào)整路面基層、底基層施工段落的通知”。
2、索賠
(1)工程施工索賠就是承包商要求補(bǔ)償不是由于自身的原因而造成的實(shí)際經(jīng)濟(jì)損失。補(bǔ)償要以招標(biāo)文件、投標(biāo)文件、合同協(xié)議書為基準(zhǔn),如果超出招標(biāo)文件、投標(biāo)文件、合同協(xié)議書約定的費(fèi)用,承包人才具有向發(fā)包人索賠的可能性;如果招標(biāo)文件、投標(biāo)文件、合同協(xié)議書已包含該項(xiàng)費(fèi)用,承包人就不能再次主張?jiān)擁?xiàng)費(fèi)用。
(2)對(duì)于工程現(xiàn)場(chǎng)管理者“駐地項(xiàng)目辦”和“監(jiān)理工程師”已批復(fù)、簽認(rèn)(經(jīng)現(xiàn)場(chǎng)核實(shí))的一些工程變更費(fèi)用,具有法定效力。
(3)鑒定意見:詳見《工程變更索賠一覽表》,其中,增加瀝青脫桶設(shè)備鑒定索賠費(fèi)用為24.981789萬元,特大橋上面層鋪筑瀝青砼時(shí)摻纖維增加的費(fèi)用鑒定索賠費(fèi)用為35.54604萬元,瀝青硂增加抗剝落劑及水泥的增加費(fèi)用鑒定索賠費(fèi)用為12.76萬元,其余攀峰公司主張的工程變更索賠項(xiàng)目均不成立,合計(jì)工程變更索賠費(fèi)用為73.287829萬元。
對(duì)上述鑒定意見,攀峰公司質(zhì)證意見為:鑒定意見書所附鑒定組成員的資格證書屬無效證書,工程造價(jià)人員不具備法定資格條件。鑒定意見不客觀、不公正。為便于客觀公正的對(duì)鑒定問題給予鑒定,攀峰公司申請(qǐng)重新鑒定。并在重新鑒定時(shí),為避免地方保護(hù),確保公平、公正,希望屆時(shí)選擇雙方當(dāng)事人所在地以外的第三方區(qū)域(比如北京、上海、廣東地區(qū))具有公路工程甲級(jí)資質(zhì)的鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行重新鑒定。
黃某公司、高速集團(tuán)質(zhì)證意見為:對(duì)“黃某公司應(yīng)支付攀峰公司所備路面材料剩余的機(jī)制砂和上面層碎石共7.0375萬元”的鑒定意見不認(rèn)可。對(duì)增加瀝青脫桶設(shè)備鑒定意見、特大橋上面層鋪筑瀝青砼時(shí)摻加纖維增加費(fèi)用的鑒定意見、瀝青砼增加抗剝落劑及水泥增加費(fèi)用的鑒定意見均不予認(rèn)可。
另查明,陜西新時(shí)代工程造價(jià)咨詢有限公司是陜西省高級(jí)人民法院公布的對(duì)外委托評(píng)估類、審計(jì)類、建筑工程質(zhì)量類及其他類鑒定機(jī)構(gòu)名冊(cè)中的鑒定機(jī)構(gòu)。
經(jīng)向陜西省建設(shè)廳了解,陜西新時(shí)代工程造價(jià)咨詢有限公司于2005年取得工程造價(jià)甲級(jí)資質(zhì)。
經(jīng)向陜西省交通廳咨詢,交通部于1995年發(fā)布的交公路發(fā)[1995]1235號(hào)《公路工程造價(jià)人員資格認(rèn)證管理辦法》第七條規(guī)定,資格證書每二年復(fù)查檢驗(yàn)一次,未經(jīng)復(fù)查檢驗(yàn)的資格證書為無效證件。1995年規(guī)定資格證書每二年復(fù)查檢驗(yàn)一次,但是1998年至2010年期間,交通部從來沒有進(jìn)行過這項(xiàng)工作。陜西省于2008年、2010年、2013年進(jìn)行了三次復(fù)查。2014年交通運(yùn)輸部廳職字[2014]22號(hào)《關(guān)于開展公路工程造價(jià)人員繼續(xù)教育工作的通知》第五條規(guī)定,公路工程造價(jià)人員按規(guī)定完成繼續(xù)教育是進(jìn)行注冊(cè)和資格證書復(fù)查檢驗(yàn)的必要條件。該通知下發(fā)后,陜西省交通廳不再進(jìn)行資格證書復(fù)查工作,各省將資料審查完后報(bào)交通部職業(yè)資格中心批準(zhǔn)。繼續(xù)教育是交通部職業(yè)資格中心組織的,在繼續(xù)教育期間沒有參加課,但過后完成了該期間的課程,還是可以注冊(cè)的。
再查明,攀峰公司于2012年10月8日向一審法院提起訴訟,請(qǐng)求黃某公司賠償其損失10873.45萬元,并由高速集團(tuán)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。在舉證期間,黃某公司提出級(jí)別管轄異議申請(qǐng),請(qǐng)求將本案移送延安市中級(jí)人民法院審理,后又撤回管轄權(quán)異議申請(qǐng)。黃某公司于2012年11月19日向延安市中級(jí)人民法院起訴攀峰公司,請(qǐng)求確認(rèn)建設(shè)工程施工合同無效,并由攀峰公司賠償損失。黃某公司向一審法院提出兩案由延安市中級(jí)人民法院合并審理的申請(qǐng)。攀峰公司在答辯期間向延安市中級(jí)人民法院提出級(jí)別管轄異議申請(qǐng),延安市中級(jí)人法院于2012年12月28日作出(2012)延中民初字第00074號(hào)民事裁定書,裁定攀峰公司對(duì)管轄權(quán)提出的異議成立,案件移送陜西省高級(jí)人民法院審理。該裁定生效后,延安市中級(jí)人民法院將該案移送陜西省高級(jí)人民法院。一審法院依法決定兩案合并審理。
以上事實(shí),有經(jīng)質(zhì)證、認(rèn)證的證據(jù)、鑒定意見書、庭審筆錄、談話筆錄等在卷佐證,足以認(rèn)定。
一審法院認(rèn)為:攀峰公司與黃某公司依法通過招投標(biāo)程序于2005年4月28日簽訂的《合同協(xié)議書》,系雙方當(dāng)事人真實(shí)意思表示,內(nèi)容沒有違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定,應(yīng)屬有效合同。黃某公司認(rèn)為合同應(yīng)為無效,但根據(jù)本案查明的事實(shí),其主張缺乏事實(shí)依據(jù),故其請(qǐng)求依法不予支持。
關(guān)于攀峰公司主張的待工、停工損失、趕工損失、分割工程損失、工程變更損失賠償問題。由于該問題涉及建設(shè)工程專業(yè)領(lǐng)域知識(shí),為查明案件事實(shí),一審法院根據(jù)攀峰公司的申請(qǐng),并在征得攀峰公司、黃某公司、高速集團(tuán)一致同意后,委托陜西新時(shí)代工程造價(jià)咨詢有限公司進(jìn)行了司法鑒定,以利于查清案件事實(shí)。陜西新時(shí)代工程造價(jià)咨詢有限公司是陜西省高級(jí)人民法院公布的對(duì)外委托評(píng)估類、審計(jì)類、建筑工程質(zhì)量類及其他類鑒定機(jī)構(gòu)名冊(cè)中的鑒定機(jī)構(gòu),具有合法的鑒定資質(zhì),且本案鑒定資料經(jīng)過當(dāng)事人質(zhì)證,鑒定程序合法,故鑒定意見書應(yīng)當(dāng)作為認(rèn)定案件事實(shí)的證據(jù)。攀峰公司申請(qǐng)重新鑒定,不符合最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二十七條規(guī)定的重新鑒定的法定條件,故其申請(qǐng)不予準(zhǔn)許。一審法院根據(jù)各方當(dāng)事人提交的證據(jù)、法庭調(diào)查情況、鑒定意見書等綜合認(rèn)定攀峰公司主張的各項(xiàng)損失賠償問題。
待工、停工損失賠償問題。由于黃某公司在招標(biāo)文件中已明確:“招標(biāo)人將在資料表中寫明的地點(diǎn)和時(shí)間統(tǒng)一組織投標(biāo)人對(duì)現(xiàn)場(chǎng)及周圍環(huán)境進(jìn)行一次考察,以便使投標(biāo)人自行查明或核實(shí)有關(guān)編制投標(biāo)文件和簽訂合同所需的一切資料。承包人應(yīng)對(duì)他自己就上述資料的解釋、推論和應(yīng)用負(fù)責(zé)”;招標(biāo)文件約定:“本項(xiàng)目路基工程不可能一次全面完成,由此引起的一切投標(biāo)人應(yīng)充分考慮,業(yè)主不承擔(dān)由此引起的索賠”;黃某公司的01補(bǔ)遺書明確路基工程將分段、分期交驗(yàn);根據(jù)招標(biāo)文件的約定,黃某公司組織投標(biāo)人進(jìn)行了工程現(xiàn)場(chǎng)考察,攀峰公司沒有向招標(biāo)人提出若路基標(biāo)段不能按期交工、會(huì)造成路面標(biāo)段待工、停工問題的澄清說明,故對(duì)施工過程中出現(xiàn)的待工、停工問題,黃某公司不承擔(dān)責(zé)任。根據(jù)鑒定意見書,待工、停工的責(zé)任在于攀峰公司。綜上,攀峰公司主張的待工、停工損失賠償,依據(jù)不足,一審法院不予支持。
趕工損失賠償問題。由于施工期間攀峰公司所投入的主要設(shè)備沒有按投標(biāo)文件約定的數(shù)量投入,且合同文件對(duì)提前工期給予獎(jiǎng)勵(lì)和補(bǔ)償沒有約定,故攀峰公司該項(xiàng)主張亦因依據(jù)不足而不予支持。
分割工程損失賠償問題。由于攀峰公司投入的瀝青混凝土拌合設(shè)備數(shù)量不滿足投標(biāo)書所承諾的數(shù)量,在這種情況下,黃某公司為順利完工將部分工程分包給其他單位施工,故攀峰公司因違約在先,應(yīng)承擔(dān)工程分割的責(zé)任。但是,根據(jù)鑒定意見,在部分工程分割后,黃某公司應(yīng)支付攀峰公司所備路面材料剩余的機(jī)制砂和上面層碎石7.0375萬元。
另,根據(jù)一審法院查明的事實(shí),黃某公司批復(fù)同意補(bǔ)償攀峰公司118.4868萬元瀝青砼摻加纖維費(fèi)用,但該筆款項(xiàng)未納入黃某公司審計(jì)已認(rèn)定的涉案工程價(jià)款16002.0898萬元之中,故黃某公司應(yīng)向攀峰公司支付該筆款項(xiàng)。
綜上,黃某公司應(yīng)向攀峰公司賠償損失款項(xiàng)數(shù)額為198.812129萬元(7.0375萬元+73.287829萬元+118.4868萬元)。
攀峰公司請(qǐng)求高速集團(tuán)對(duì)黃某公司應(yīng)承擔(dān)的債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任,因攀峰公司與高速集團(tuán)不存在合同法律關(guān)系,高速集團(tuán)與黃某公司系兩個(gè)獨(dú)立的法人單位,攀峰公司又不能舉證證明存在高速集團(tuán)承擔(dān)連帶責(zé)任的法定情形,故其請(qǐng)求缺乏事實(shí)依據(jù)和法律依據(jù),依法不予支持。
關(guān)于黃某公司反訴主張的賠償損失問題。黃某公司認(rèn)為由于攀峰公司自身施工能力不足、進(jìn)度緩慢,為確保工期,黃某公司根據(jù)合同約定將部分工程分包給其他施工單位,造成額外支出,該損失應(yīng)由攀峰公司賠償。但是,黃某公司不能證明其主張的額外支出與分割工程存在必然的因果關(guān)系,故其請(qǐng)求由攀峰公司承擔(dān)賠償責(zé)任依據(jù)不足。
綜上分析,一審法院依照《中華人民共和國合同法》第四十四條、第六十條、第二百六十九條、最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條、《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十二條、第一百五十二條之規(guī)定,判決:一、黃某公司于判決生效后10日內(nèi)給付攀峰公司198.812129萬元;二、駁回攀峰公司的其余訴訟請(qǐng)求;三、駁回黃某公司的反訴請(qǐng)求。案件本訴部分受理費(fèi)58.5473萬元,鑒定費(fèi)90萬元,由攀峰公司負(fù)擔(dān)141.1199萬元,黃某公司負(fù)擔(dān)7.4274萬元;案件反訴部分受理費(fèi)2.8599萬元,由黃某公司負(fù)擔(dān)。
本院二審期間,當(dāng)事人沒有提交新證據(jù)。本院二審查明的案件事實(shí)與一審法院查明的事實(shí)相同。
本院認(rèn)為,本案的爭議焦點(diǎn)為:1、一審法院委托鑒定人作出的鑒定意見能否作為判定黃某公司賠償責(zé)任的依據(jù);2、高速集團(tuán)對(duì)黃某公司應(yīng)承擔(dān)的債務(wù)是否承擔(dān)連帶清償責(zé)任。
一、關(guān)于一審法院委托鑒定人作出的鑒定意見否作為判定黃某公司賠償責(zé)任依據(jù)的問題。
攀峰公司上訴稱,一審法院委托的鑒定人沒有鑒定資質(zhì),超范圍鑒定,故其作出的鑒定意見不能作為判定黃某公司賠償責(zé)任的依據(jù)。(一)攀峰公司請(qǐng)求對(duì)涉及的索賠款項(xiàng)金額、計(jì)算方式及計(jì)量爭議等事項(xiàng)進(jìn)行司法評(píng)估鑒定,并選定陜西新時(shí)代工程造價(jià)咨詢有限公司作為本案的鑒定單位,說明攀峰公司認(rèn)可陜西新時(shí)代工程造價(jià)咨詢有限公司的資質(zhì)和能力。陜西新時(shí)代工程造價(jià)咨詢有限公司系陜西省高級(jí)人民法院公布的對(duì)外委托評(píng)估類、審計(jì)類、建筑工程質(zhì)量類及其他鑒定機(jī)構(gòu)名冊(cè)中的鑒定機(jī)構(gòu),其在2005年已取得工程造價(jià)甲級(jí)資質(zhì),且鑒定人員證書經(jīng)一審法院調(diào)查,屬于有效證書,具備鑒定資格和條件。(二)由于待工、停工責(zé)任及數(shù)額、趕工費(fèi)、分割工程責(zé)任及數(shù)額、變更工程項(xiàng)目事實(shí)及數(shù)額等問題屬于高速公路專業(yè)領(lǐng)域問題,根據(jù)《陜西省高級(jí)人民法院鑒定委托書》(2014陜技委字第11號(hào))記載:對(duì)攀峰公司訴黃某公司、高速集團(tuán)建設(shè)工程施工合同糾紛一案的“1、待工、停工的責(zé)任及索賠數(shù)額;2、趕工的責(zé)任及索賠數(shù)額;3、分割工程的責(zé)任及索賠數(shù)額;4、工程變更的事實(shí)及索賠數(shù)額”進(jìn)行委托司法鑒定。故鑒定機(jī)構(gòu)的鑒定意見并未超出一審法院委托書中的委托事項(xiàng),屬合法有效。(三)鑒定人陜西新時(shí)代工程造價(jià)咨詢有限公司于2014年12月3日作出鑒定意見書,經(jīng)一審法院組織質(zhì)證,各方當(dāng)事人均提出異議。陜西新時(shí)代工程造價(jià)咨詢有限公司于2015年3月26日作出陜新基建(2014)第175號(hào)《鑒定意見書》,該《鑒定意見書》是鑒定人在聽取各方意見的基礎(chǔ)上作出的,并非不客觀、不公正,一審法院委托鑒定人作出的鑒定意見可以作為判定黃某公司賠償責(zé)任的依據(jù)。對(duì)于已計(jì)量未付款508.17萬元,攀峰公司未能舉證證明屬于雙方已經(jīng)確認(rèn)應(yīng)付款中的部分而未支付的款項(xiàng);因黃某公司沒有欠付工程款的事實(shí),攀峰公司主張預(yù)期付款利息709.62萬元依據(jù)不足,本院對(duì)攀峰公司的上訴請(qǐng)求和理由不予支持。
二、高速集團(tuán)對(duì)黃某公司應(yīng)承擔(dān)的債務(wù)是否承擔(dān)連帶清償責(zé)任的問題。
因攀峰公司與高速集團(tuán)不存在合同法律關(guān)系,不具有法律上的關(guān)聯(lián)性,且高速集團(tuán)與黃某公司系兩個(gè)獨(dú)立的法人單位,攀峰公司又不能舉證證明存在高速集團(tuán)承擔(dān)連帶責(zé)任的情形,故本院對(duì)攀峰公司的此項(xiàng)上訴請(qǐng)求不予支持。
綜上,攀峰公司的上訴請(qǐng)求不能成立,應(yīng)予駁回,一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚,適用法律正確,應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項(xiàng)規(guī)定,判決如下:
駁回上訴,維持原判。
二審案件受理費(fèi)575532萬元,由四川攀峰路橋建設(shè)集團(tuán)有限公司負(fù)擔(dān)。
本判決為終審判決。
審 判 長 賈勁松
審 判 員 李 春
代理審判員 高 櫸
二〇一九年三月二十九日
書 記 員 武澤龍
成為第一個(gè)評(píng)論者