上訴人（原審原告）：齊某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住黑龍江省大慶市。委托訴訟代理人：王喜斌，黑龍江鴻英律師事務所律師。被上訴人（原審被告）：房某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住江蘇省沛縣，現(xiàn)住黑龍江省安達市。被上訴人（原審被告）：畢某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，現(xiàn)住黑龍江省大慶市。被上訴人（原審被告）：遼寧長城建設工程有限公司，住所地遼寧省鐵嶺市清河區(qū)昌盛路12號。法定代表人：潘德林，職務總經(jīng)理。委托訴訟代理人：劉鐵峰，男，xxxx年xx月xx日出生，職務法律顧問，現(xiàn)住黑龍江省大慶市。

上訴人齊某某上訴請求：1.撤銷安達市人民法院（2017）黑1281民初452號民事判決第三、四項，依法改判；2.要求被上訴人遼寧長城建設工程有限公司承擔連帶給付責任；并由被上訴人承擔一、二審訴訟費。事實和理由：一審認定事實不清，適用法律錯誤。被上訴人遼寧長城公司與被上訴人房某某簽訂合作協(xié)議，以遼寧長城建公司的名義承包安達市臥里屯鄉(xiāng)村村通公路，房某某是實際施工人，所以遼寧長城公司是一審適格被告，應當承擔連帶責任。被上訴人畢某某辯稱，同意上訴人的上訴請求。被上訴人遼寧長城公司辯稱，1.齊某某的理由不能成立，遼寧長城公司不是本案被告，與本案無民事法律關系，材料供應商應當向合同相對方即實際施工人主張權利，與被上訴人無一對一的債務關系。2.買賣合同中錦州長城建設工程有限公司安達臥里屯工程項目章不是本公司授權的，所以本公司不應當作為被上訴人參與訴訟，應當駁回齊某某的上訴請求。被上訴人房某某未出庭、未答辯。齊某某向一審法院起訴請求：要求三被告連帶給付貨款859000.00元、違約金85900.00元。一審法院認定事實：2015年8月21日，原告與被告房某某簽訂了砂石料買賣合同，合同約定：碎石每立方米120.00元，沙子每立方米97.00元；同時約定了結(jié)算方式：其中碎石為第一次5000立方米結(jié)算一次，第二次15000立方米結(jié)算一次，第三次20000立方米結(jié)算一次，以后每20000立方米結(jié)算一次；沙子為第一次5000立方米結(jié)算一次，第二次10000立方米結(jié)算一次，第三次15000立方米結(jié)算一次，第四次為20000立方米結(jié)算一次。不得以任何理由拖欠或不付款，如期不付貨款，承擔未付貨款10%違約金。被告房某某在合同的首、尾部印“錦州長城建設公司有限公司大慶分公司安達臥里屯工程項目部”印章及本人簽名，被告畢某某在擔保人處簽名。2016年8月3日，被告房某某為原告出具859000.00元借據(jù)1張，并約定2016年8月15日還清，被告畢某某為保證人。另查明，錦州長城建設工程有限公司于2016年7月20日變更為遼寧長城建設工程有限公司，原分公司錦州長城建設工程有限公司大慶分公司也變更為遼寧長城建設工程有限公司大慶分公司，該分公司以遼寧長城建設工程有限公司的名義對外承攬工程。2015年8月24日，該分公司承包了安達市臥里屯鄉(xiāng)龍華村紅磚道路硬化改造工程。一審法院認為，本案爭議焦點為：1、三被告應否給付原告貨款；2、被告遼寧長城公司是否具備本案主體資格。被告房某某使用“錦州長城建設工程有限公司大慶分公司安達臥里屯工程項目部”的印章與原告簽訂的買賣合同，后又為原告出具的借據(jù)，從買賣合同來看，被告遼寧長城公司否認該枚印章的存在，并不認識原告，也未收到原告的砂石料，假使被告房某某是實際施工人，但原告及被告房某某也未出示錦州長城公司大慶分公司的授權及該枚印章系錦州長城公司大慶分公司使用的印章，以及原告所送砂石料用于臥里屯龍華村道路硬化工程上，況且原告及被告房某某、畢某某已將貨款轉(zhuǎn)化為借款，并約定了保證人及還款期限，該行為均是房某某個人行為，應由其個人承擔給付責任。被告畢某某作為保證人，雙方未約定保證方式，按著連帶責任保證承擔保證責任，對該筆貨款應承擔連帶給付責任。保證人承擔給付責任后，有權向債務人追償。被告房某某使用“錦州長城建設工程有限公司大慶分公司安達臥里屯工程項目部”的印章與原告簽訂的買賣合同，按著合同相對性原則，原告起訴應以被遼寧建設工程公司大慶分公司為被告，在本院釋明后，原告堅持起訴遼寧建設工程公司為本案被告，被告遼寧建設工程公司的辯解理由成立，應予支持。綜上所述，原告請求被告房某某給付貨款并給付違約金，被告房某某也同意給付、被告畢某某承擔保證責任的訴訟請求合理，應予支持。依照《中華人民共和國合同法》第一百六十一條、《中華人民共和國擔保法》第十九條、第三十一條、《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十四條《最高人民法院關于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第五十二條第五項的規(guī)定，判決：一、被告房某某給付原告齊某某貨款859000.00元；二、被告房某某給付原告齊某某貨款違約金85900.00元；上述一、二兩項合計944900.00元，于本判決生效后5日內(nèi)付清。三、被告畢某某承擔連帶給付責任；四、駁回原告的其他訴訟請求。如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務，應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。案件受理費13249.00元，由被告房某某、畢某某共同負擔。本院二審期間，當事人圍繞上訴請求依法提交了證據(jù)。本院組織當事人進行了證據(jù)交換和質(zhì)證。齊某某提交砂石料明細表，意在證明齊某某給房某某提供砂石料。畢某某對該份證據(jù)無異議，遼寧長城公司質(zhì)證稱，該砂石料供給房某某的，與遼寧長城公司無關。該份證據(jù)與齊某某一審提交的供料小票能夠相互印證，本院予以采信。齊某某再次提交一審提交的房某某與遼寧長城公司、畢某某簽訂的合作協(xié)議書，意在證明房某某與遼寧長城公司合作關系。畢某某對該份證據(jù)無異議。遼寧長城公司質(zhì)證稱，對該份協(xié)議的真實性無異議，但該份協(xié)議是投資協(xié)議，不是企業(yè)管理協(xié)議和施工協(xié)議，且因房某某未按協(xié)議出資300萬，該份協(xié)議無效。因各方當事人對該份證據(jù)的真實性無異議，本院予以采信。本院認定如下事實：錦州長城建設工程有限公司（甲方）、房某某（乙方）、畢某某（丙方）于2014年12月23日簽訂項目總部合作協(xié)議書，約定：甲方負責項目總體設計，規(guī)劃投資去向和官方業(yè)務接洽談判簽訂合作項目合同等相關聯(lián)的一切手續(xù)事宜；甲方負責制定項目各項規(guī)章（經(jīng)甲乙方研究后）的起草與定稿，并付諸實施；財務總管由甲方靳全社擔任；乙方在項目總部成立后，積極配合甲方安達市臥里屯鄉(xiāng)村村通公路項目；對安達市臥里屯鄉(xiāng)公路300萬左右投資由乙方聯(lián)系辦理落實確認；項目總部所得到的利潤甲方靳全社占30%、乙方房某某占60%、丙方畢某某占10%；以及財務總部財務組成、違約責任等。合作協(xié)議中的甲方錦州長城建設工程有限公司的分公司錦州長城建設工程有限公司大慶分公司于2015年8月24日與安達市臥里屯鄉(xiāng)人民政府簽訂建設工程施工合同，承包安達市臥里屯鄉(xiāng)龍華村紅磚道路硬化改造工程。合作協(xié)議的乙方房某某于2015年8月21日與齊某某簽訂碎石、沙子的買賣合同，并蓋有安達臥里屯工程項目部印章。二審查明的其他事實與一審查明的事實一致。
上訴人齊某某因與被上訴人房某某、畢某某、遼寧長城建設工程有限公司（以下簡稱遼寧長城公司）買賣合同糾紛一案，不服黑龍江省安達市人民法院（2017）黑1281民初452號民事判決，向本院提起上訴。本院于2017年10月9日立案后，依法組成合議庭，于2017年10月23日開庭進行了審理。上訴人齊某某及其委托訴訟代理人王喜斌、被上訴人畢某某、遼寧長城公司的委托訴訟代理人劉鐵峰到庭參加訴訟，房某某經(jīng)合法傳喚無正當理由未到庭參加訴訟。

本院認為，本案爭議焦點是遼寧長城公司是否應對涉案材料款承擔連帶給付責任。1.項目總部合作協(xié)議書是否生效。本案各方當事人對合作協(xié)議的真實性都予以認可，則該協(xié)議是當事人真實的意思表示，且簽訂協(xié)議的各方當事人都是完全民事行為能力人，協(xié)議內(nèi)容不違反法律的禁止性規(guī)定，因此該協(xié)議自成立時生效。協(xié)議的實際履行情況，即房某某是否完成資金投入不影響合同的效力。2.項目總部合作協(xié)議各方形成何種法律關系。三名被上訴人簽訂項目總部合作協(xié)議書，以合作開發(fā)模式開發(fā)建設工程項目，共享項目利益、共同投資即在協(xié)議中約定甲方負責項目總體設計、與“官方”簽訂合同等，乙方負責出資。根據(jù)《中華人民共和國民法通則》第三十條的規(guī)定，各方之間形成的法律關系是合伙關系。3.各方對欠付齊某某的建筑材料款應當承擔何種責任。合作協(xié)議下的一方當事人房某某，以自己的名義為合伙項目購買砂石、沙子形成債務。根據(jù)《中華人民共和國民法通則》第三十五條第二款的規(guī)定，合伙人對合伙的債務承擔連帶責任，法律另有規(guī)定的除外。因此，錦州長城建設工程有限公司、畢某某承擔連帶給付責任。綜上所述，一審部分事實認定不清，適用法律錯誤。齊某某的上訴請求成立，予以支持。依照《中華人民共和國民法通則》第三十條、第三十五條、《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十四條、第一百七十條第一款第（三）項規(guī)定，判決如下：

一、維持安達市人民法院（2017）黑1281民初452號民事判決第一、二項；二、撤銷安達市人民法院（2017）黑1281民初452號民事判決第四項；三、變更安達市人民法院（2017）黑1281民初452號民事判決第三項為畢某某、遼寧長城建設工程有限公司承擔連帶給付責任。一審案件受理費13249.00元、二審案件受理費13249.00元，由房某某、畢某某、遼寧長城建設工程有限公司負擔。本判決為終審判決。

審判長　　苑淑華
審判員　　張曉紅
審判員　　孟慶波

書記員：唐韻詞