上訴人（一審原告）：黑龍江省駿飛汽車信息咨詢有限公司，住所地哈爾濱市南崗區(qū)南直路181號盟科視界5棟2單元26層2號。法定代表人：宋曉偉，總經(jīng)理。委托訴訟代理人：門璐，黑龍江承啟律師事務(wù)所律師。被上訴人（一審被告）：柴某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住哈爾濱市香坊區(qū)。

駿飛汽車公司上訴請求：1.撤銷哈爾濱市南崗區(qū)人民法院（2017）黑0103民初字第7234號民事判決，改判支持駿飛汽車公司的全部訴請。2.一、二審訴訟費(fèi)用由柴某某承擔(dān)。事實(shí)與理由：一審法院適用法律錯(cuò)誤。駿飛汽車公司的訴訟請求為主張違約金，違約金數(shù)額為49,390.00元，但判決結(jié)果卻將違約金調(diào)整至5000元，一審法院對駿飛汽車公司提供的證據(jù)全部予以確認(rèn)，柴某某未提供任何證據(jù)予以反駁，相反還承認(rèn)在租賃期間將駿飛汽車公司的汽車進(jìn)行“油改汽兒”的改裝，駿飛汽車公司已經(jīng)舉證證明柴某某違約，駿飛汽車公司提供的其他證據(jù)是為了證明因柴某某擅自的“油改汽兒”等行為給駿飛汽車公司造成的高額損失，用以說明駿飛汽車公司主張的違約金合法合理，因此法院應(yīng)當(dāng)按照駿飛汽車公司的訴訟請求予以判決，不應(yīng)當(dāng)混淆駿飛汽車公司的訴訟請求和證據(jù)的證明目的。根據(jù)《合同法》一百一十四條第二款和《最高人民法院關(guān)于審理買賣合同案件適用法律問題的解釋》第二十九條第二款，“當(dāng)事人約定的違約金超過造成損失的30%的，一般認(rèn)為屬于過分高于造成的損失”，駿飛汽車公司按照法律規(guī)定主張違約金，一審法院將其調(diào)整至5000元無事實(shí)和法律依據(jù)。柴某某并沒有表示違約金過高，法院不應(yīng)當(dāng)做出傾向性推測，合同明確約定如乙方違約，則承擔(dān)購車款的30%作為違約金，一審法院已經(jīng)對柴某某的違約事實(shí)予以認(rèn)定，但卻沒有做出相應(yīng)之判決；第三、根據(jù)法理，當(dāng)事人雙方的意思表示應(yīng)為有約定從約定，無約定從法定，雙方之約定明顯沒有超出法律之規(guī)定，因此一審法院將違約金調(diào)整為5000元的判決明顯錯(cuò)誤。柴某某未出庭、未答辯。駿飛汽車公司向一審法院起訴請求：1.柴某某給付違約金49,390.00元；2.柴某某支付律師代理費(fèi)1500元；3.案件受理費(fèi)由柴某某承擔(dān)。一審法院認(rèn)定事實(shí)：2016年9月6日，駿飛汽車公司與柴某某簽訂《汽車以租代購合同》一份，約定駿飛汽車公司依據(jù)柴某某的要求購買尼桑牌車輛一臺，購車總金額為110,250.00元；車輛租賃價(jià)格為每月1,080.00元，柴某某需一次性支付一年租金12,965.00元；租賃期限為2016年9月6日至2017年9月5日；一年租賃期期屆滿，并一次性將購車全款付清后，駿飛汽車公司依約將租賃車輛過戶給柴某某，但不包括號牌；駿飛汽車公司有權(quán)查詢租賃車輛的違章記錄，若柴某某未在15日內(nèi)及時(shí)處理違章及罰款，則駿飛汽車公司無須征得柴某某同意有權(quán)終止合同，有權(quán)收回租賃車輛，并要求柴某某承擔(dān)違約責(zé)任；若車輛肇事或柴某某違約，駿飛汽車公司有權(quán)向柴某某收取不低于車款的30%作為違約金；若柴某某違約，駿飛汽車公司追償時(shí)非訴訟或訴訟所支付的合理費(fèi)用（包括但不限于律師費(fèi)、調(diào)查費(fèi)等）由柴某某承擔(dān)；雙方如發(fā)生爭議由駿飛汽車公司所在地人民法院管轄等條款。2016年9月6日，駿飛汽車公司將案涉車輛交付柴某某使用。2016年11月至2017年2月期間，柴某某有多次違章記錄。駿飛汽車公司依照合同約定通知柴某某終止合同，并將車輛拖回。駿飛汽車公司為車輛違章支付罰款300元，因柴某某將車輛改裝產(chǎn)生駿飛汽車公司支付維修費(fèi)用2,560.00元。嗣后，駿飛汽車公司將案涉車輛以6萬元的價(jià)格銷售給案外人劉安林。駿飛汽車公司向柴某某主張給付違約金49,390.00元未果，故訴至法院。另查明，駿飛汽車公司為本次訴訟支付律師代理費(fèi)1500元。一審法院認(rèn)為，駿飛汽車公司與柴某某簽訂的《汽車以租代購合同》合法有效。柴某某應(yīng)當(dāng)按照約定及時(shí)履行合同義務(wù)。但其并未履行，對糾紛的產(chǎn)生應(yīng)承擔(dān)全部的違約責(zé)任。柴某某關(guān)于其不認(rèn)字，駿飛汽車公司沒有告知合同條款，案涉車輛被駿飛汽車公司已轉(zhuǎn)賣，請求駁回駿飛汽車公司訴訟請求的辯解意見，無事實(shí)及法律依據(jù)，故對上述辯解意見不予采納。關(guān)于駿飛汽車公司要求柴某某給付違約金49,390.00元的訴訟請求，當(dāng)事人約定因違約產(chǎn)生的違約金過分高于造成的損失，當(dāng)事人可以請求予以適當(dāng)減少。本案中，駿飛汽車銷售案涉車輛產(chǎn)生的費(fèi)用1200元及價(jià)格貶損4.5萬元是駿飛汽車公司將車輛直接過戶給案外人產(chǎn)生，系駿飛汽車公司對自己所有財(cái)產(chǎn)的處分，與柴某某的違約行為無關(guān)，該部分損失應(yīng)由駿飛汽車公司自行承擔(dān)，因此，駿飛汽車公司的實(shí)際損失應(yīng)為墊付柴某某駕駛車輛違章罰款300元及車輛維修費(fèi)用2,560.00元。柴某某雖未明確要求對違約金予以調(diào)整，但其抗辯足以表示對違約金的否定意思表示，故本院酌情將違約金調(diào)整為5000元。綜上，駿飛汽車公司要求柴某某給付違約金5000元、律師代理費(fèi)1500元，符合合同約定和法律規(guī)定，應(yīng)予支持。判決：一、柴某某于判決生效后十日內(nèi)償付駿飛汽車公司違約金5000元;二、柴某某于判決生效后十日內(nèi)償付駿飛汽車公司律師代理費(fèi)1500元。案件受理費(fèi)1,073.00元，由駿飛汽車公司負(fù)擔(dān)966.00元，柴某某負(fù)擔(dān)107.00元。本院二審期間，駿飛汽車公司圍繞上訴請求舉示證據(jù)如下，本院組織當(dāng)事人時(shí)行了質(zhì)證：哈爾濱市南崗區(qū)人民法院作出的判決書（2017）黑0103民初南崗區(qū)法院同類判決書6份（2017）黑0103民初7223、7229、7230、7232、7233、7235號。擬證明，上述判決書中的案情與本案均系因柴某某違章未在規(guī)定時(shí)間內(nèi)處理引起的違約，駿飛汽車公司訴請是主張違約金，并得到了法院支持，而本案與上述案情一致，故一審法院對于本案的判決明顯錯(cuò)誤。柴某某出庭、未發(fā)表質(zhì)證意見。本院認(rèn)證認(rèn)為，上述民事判決與本案無關(guān)聯(lián)性，故對該證據(jù)不予采信。二審對一審法院查明的案件事實(shí)予以確認(rèn)。關(guān)于駿飛汽車公司訴請給付49,390.00元違約金是否成立問題。本院認(rèn)為，案涉車輛自2016年9月6日交付給柴某某，至車輛2017年1月29日最后一次違章記錄出現(xiàn)并于此后車輛被駿飛汽車公司于2017年3月收回，柴某某實(shí)際使用車輛已有6個(gè)月。依據(jù)《汽車以租代購合同》中“租期滿六個(gè)月客戶需繳納總金額的20％作為保證金即人民幣22,050.00元。甲方有權(quán)查詢租賃車輛的違章記錄。若乙方在15日內(nèi)未及時(shí)處理違章及罰款，甲方無須征得乙方的同意而有權(quán)決定終止本合同，有權(quán)收回租賃車輛并要求乙方承擔(dān)違約責(zé)任”的約定，柴某某未交納保證金并認(rèn)可其有違約行為，駿飛汽車公司有權(quán)收回案涉車輛并要求柴某某給付違約金。本案中，駿飛公司的主張實(shí)際損失為49,390.00元，包括車輛發(fā)生貶損4.5萬元（車輛賣給案外人金額為6萬元）。柴某某在一審中抗辯認(rèn)為以6萬元出售給他人價(jià)格過低，駿飛公司實(shí)際損失只有1萬余元。本案是因柴某某違約行為導(dǎo)致駿飛汽車公司沒有按雙方約定在車輛租賃一年后以合同價(jià)格轉(zhuǎn)讓給柴某某，發(fā)生車輛買賣不能履行的時(shí)間節(jié)點(diǎn)已是雙方約定車輛交易價(jià)格之后的半年，至2017年5月12日案涉車輛以6萬元價(jià)格出讓時(shí)，由于車輛買受人不同，且隨著二手車市場的不斷變化，車輛發(fā)生貶損屬于客觀事實(shí)。根據(jù)駿飛汽車公司提供的汽車評估說明，可證實(shí)該車輛在第六年的貶損折舊率為7%左右。在駿飛汽車公司未主張柴某某在租賃使用該車時(shí)有過事故、火燒、水淹事實(shí)的情況下，本院認(rèn)定該車輛實(shí)際的貶損為110,250.00元的7%即7,717.50元。結(jié)合案涉現(xiàn)有證據(jù)，應(yīng)認(rèn)定案涉車輛實(shí)際損失為11,777.50元（7,717.50元＋2,560.00元＋300元＋1200元）。根據(jù)《中華人民共和國合同法》一百一十四條“當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)”及最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋（二）二十九條“當(dāng)事人主張約定的違約金過高請求予以適當(dāng)減少的，人民法院應(yīng)當(dāng)以實(shí)際損失為基礎(chǔ)，兼顧合同的履行情況、當(dāng)事人的過錯(cuò)程度以及預(yù)期利益等綜合因素，根據(jù)公平原則和誠實(shí)信用原則予以衡量，并作出裁決。當(dāng)事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的，一般可以認(rèn)定為合同法第一百一十四條第二款規(guī)定的過分高于造成的損失?！北景钢校E飛汽車公司主張柴某某應(yīng)給付的違約金49,390.00元因已超過實(shí)際損失的30％，明顯過高，柴某某主張予以調(diào)整符合法律規(guī)定。本院以實(shí)際損失11,777.50元為基礎(chǔ)，兼顧合同的履行情況，調(diào)整違約金數(shù)額為15,310.75元（11,777.50元＋11,777.50元×30%）?；诓衲衬硨?shí)際使用涉車輛只有6個(gè)月并已交納1年租賃費(fèi)12,965.00元的事實(shí)，柴某某多交的6個(gè)月車輛租賃費(fèi)6,482.50元應(yīng)當(dāng)自駿飛公司訴請的違約金中扣除。
上訴人黑龍江省駿飛汽車信息咨詢有限公司（以下簡稱駿飛汽車公司）因與被上訴人柴某某租賃合同糾紛一案，不服黑龍江省哈爾濱市南崗區(qū)人民法院（2017）黑0103民初7234號民事判決，向本院提起上訴。本院于2018年2月26日立案后，依法組成合議庭，開庭進(jìn)行了審理。上訴人駿飛汽車公司的委托訴訟代理人門璐到庭參加訴訟。被上訴人柴某某經(jīng)傳票傳喚無正當(dāng)理由拒不到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

綜上，駿飛汽車公司的部分上訴請求成立。依照《中華人民共和國合同法》第一百一十四條、最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋（二）第二十九條、《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款二項(xiàng)規(guī)定，判決如下：

一、維持黑龍江省哈爾濱市南崗區(qū)人民法院（2017）黑0103民初7234號民事判決第二項(xiàng)；二、變更黑龍江省哈爾濱市南崗區(qū)人民法院（2017）黑0103民初7234號民事判決第一項(xiàng)為：柴某某于本判決生效之日起十日內(nèi)給付黑龍江省駿飛汽車信息咨詢有限公司違約金8,828.25元（15,310.75元-6,482.50元）；三、駁回黑龍江省駿飛汽車信息咨詢有限公司其他訴訟請求。如柴某某未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。一、二審案件受理費(fèi)共計(jì)2,146.00元，由黑龍江省駿飛汽車信息咨詢有限公司負(fù)擔(dān)1,762.42元，由柴某某負(fù)擔(dān)383.58元。本判決為終審判決。

審判長　　孔祥群
審判員　　唐新元
審判員　　丁劍峰

書記員：那爽