上訴人（原審被告、反訴原告）黑龍江省八五四農(nóng)場(chǎng)，住所地黑龍江省雞西市虎林市迎春鎮(zhèn)。
法定代表人劉延年，場(chǎng)長(zhǎng)。
委托代理人于銘，住黑龍江省虎林市。
委托代理人周建軍，黑龍江鐵兵律師事務(wù)所律師。
被上訴人（原審原告、反訴被告）黑龍江省信某電站工程有限公司，住所地哈爾濱市香坊區(qū)西柞路1號(hào)。
法定代表人紀(jì)志丹，總經(jīng)理。
委托代理人楊杰棟，住哈爾濱市南崗區(qū)。

上訴人黑龍江省八五四農(nóng)場(chǎng)（以下簡(jiǎn)稱八五四農(nóng)場(chǎng)）因與被上訴人黑龍江省信某電站工程有限公司（以下簡(jiǎn)稱信某公司）定做合同糾紛一案，不服哈爾濱市香坊區(qū)人民法院(2015)香幸商初字第2號(hào)民事判決（下稱原審判決），向本院提起上訴。本院于2016年1月15日受理后，依法組成合議庭于2016年3月1日公開(kāi)開(kāi)庭進(jìn)行了審理。上訴人八五四農(nóng)場(chǎng)委托代理人于銘、周建軍，被上訴人信某公司委托代理人楊杰棟到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原審判決認(rèn)定：2011年4月7日，信某公司與八五四農(nóng)場(chǎng)簽訂鍋爐銷售、安裝協(xié)議，信某公司為八五四農(nóng)場(chǎng)生產(chǎn)、安裝節(jié)能熱水鍋爐及相關(guān)附屬設(shè)施，合同總價(jià)款為798萬(wàn)元，實(shí)際工程總金額為8,147,085.00元。付款期限為：合同簽訂后一周內(nèi)八五四農(nóng)場(chǎng)向信某公司支付鍋爐設(shè)備安裝款798萬(wàn)元的30%計(jì)239.4萬(wàn)元，第一次貨到施工現(xiàn)場(chǎng)后八五四農(nóng)場(chǎng)向信某公司支付了總金額的10%計(jì)79.8萬(wàn)元；鍋爐本體水壓試驗(yàn)合格后八五四農(nóng)場(chǎng)向信某公司支付總金額的10%計(jì)79.8萬(wàn)元；2012年5月1日采暖期結(jié)束后，一周內(nèi)八五四農(nóng)場(chǎng)向信某公司支付總金額的30%計(jì)239.4萬(wàn)元；余額20%計(jì)159.6萬(wàn)元于2013年采暖期結(jié)束驗(yàn)收合格后一周內(nèi)付清；交貨時(shí)間為：信某公司收到八五四農(nóng)場(chǎng)首付定金之日起10日內(nèi)供貨，遲付定金時(shí)順延供貨時(shí)間，供貨時(shí)間2011年5月25日；鍋爐安裝時(shí)間為：2011年5月27日開(kāi)工，2011年9月30日結(jié)束；驗(yàn)收方式為：工程竣工后，由信某公司與八五四農(nóng)場(chǎng)及鍋爐檢驗(yàn)部門(mén)共同組織驗(yàn)收，由信某公司負(fù)責(zé)辦理《鍋爐使用登記證》，由信某公司承擔(dān)相關(guān)部門(mén)對(duì)鍋爐的檢驗(yàn)費(fèi)用；質(zhì)保期限為三年，從驗(yàn)收合格之日起計(jì)算；質(zhì)保期內(nèi)如因產(chǎn)品質(zhì)量出現(xiàn)問(wèn)題，信某公司無(wú)償上門(mén)維修，因維修不及時(shí)給八五四農(nóng)場(chǎng)造成的一切損失由信某公司負(fù)責(zé)。違約責(zé)任為：如信某公司未按本協(xié)議約定的竣工日期完工，逾期每日向八五四農(nóng)場(chǎng)支付違約金1萬(wàn)元，并賠償因違約給八五四農(nóng)場(chǎng)造成的一切經(jīng)濟(jì)損失；八五四農(nóng)場(chǎng)應(yīng)按合同規(guī)定期限支付設(shè)備及材料采購(gòu)的款項(xiàng)，每逾期一天按銀行同期貸款利率根據(jù)逾期付款額計(jì)算向信某公司支付利息；信某公司竣工后，必須保證符合質(zhì)量檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)，達(dá)不到質(zhì)量檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)，八五四農(nóng)場(chǎng)有權(quán)拒絕支付剩余部分的工程款，并且，信某公司應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任并賠償八五四農(nóng)場(chǎng)造成的損失；如因鍋爐質(zhì)量不符合要求，影響八五四農(nóng)場(chǎng)使用，按合同總價(jià)款的30%向八五四農(nóng)場(chǎng)承擔(dān)違約責(zé)任，信某公司要承擔(dān)給八五四農(nóng)場(chǎng)造成的一切直接和間接的損失。
2011年9月15日，為了招標(biāo)需要，信某公司與八五四農(nóng)場(chǎng)又簽訂一份《鍋爐銷售、安裝合同》，該份合同除供貨時(shí)間、鍋爐安裝時(shí)間與2011年4月7日簽訂的合同不一致，其它合同主要條款幾乎相同。
八五四農(nóng)場(chǎng)支付信某公司款項(xiàng)情況為：2011年8月2日支付100萬(wàn)元，2011年9月30日支付300萬(wàn)元，2013年1月25日支付200萬(wàn)元，2014年1月21日支付65.8萬(wàn)元，2015年1月7日支付60萬(wàn)元。
2011年11月4日，黑龍江省特種設(shè)備檢驗(yàn)研究所出具鍋爐產(chǎn)品安全性能監(jiān)督檢驗(yàn)證書(shū)，內(nèi)容為：2011年5月，信某公司制造完成的熱水鍋爐符合《熱水鍋爐安全技術(shù)監(jiān)察流程》的規(guī)定。
2012年2月14日，黑龍江省墾區(qū)特種設(shè)備檢驗(yàn)研究所下達(dá)《特種設(shè)備檢驗(yàn)工作意見(jiàn)書(shū)》，檢驗(yàn)結(jié)論為：經(jīng)檢驗(yàn)該臺(tái)鍋爐暫停運(yùn)行。2012年2月16日，黑龍江省墾區(qū)特種設(shè)備檢驗(yàn)研究所出具鍋爐安裝質(zhì)量監(jiān)督檢驗(yàn)報(bào)告，返工整改情況為符合要求，監(jiān)檢結(jié)論為安裝驗(yàn)收合格。信某公司與八五四農(nóng)場(chǎng)及監(jiān)理單位在工程交工驗(yàn)收書(shū)上簽字蓋章。
信某公司提起訴訟，要求八五四農(nóng)場(chǎng)給付鍋爐款889,085.50元及欠款利息584,941.00元。
八五四農(nóng)場(chǎng)反訴，要求信某公司為八五四農(nóng)場(chǎng)辦理《鍋爐使用登記證》、對(duì)不符合合約定質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的設(shè)備及設(shè)施進(jìn)行整改、維修，并履行驗(yàn)收手續(xù)、支付違約金79.8萬(wàn)元。
原審判決認(rèn)為：2011年4月7日，信某公司與八五四農(nóng)場(chǎng)簽訂的《鍋爐銷售安裝協(xié)議》合法有效，雙方當(dāng)事人應(yīng)按照合同約定全面履行合同義務(wù)。雙方于2011年9月15日為招標(biāo)需要簽訂的《鍋爐銷售、安裝合同》并非雙方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，應(yīng)為無(wú)效。且信某公司已經(jīng)根據(jù)2011年4月7日簽訂的《鍋爐銷售安裝協(xié)議》的內(nèi)容，部分履行了合同義務(wù)。故信某公司與八五四農(nóng)場(chǎng)應(yīng)以2011年4月7日簽訂的合同作為確定雙方權(quán)利、義務(wù)的依據(jù)。該合同約定合同簽訂后一周內(nèi)八五四農(nóng)場(chǎng)向信某公司支付鍋爐設(shè)備安裝款798萬(wàn)元總金額的30%計(jì)239.4萬(wàn)元，第一次貨到施工現(xiàn)場(chǎng)后八五四農(nóng)場(chǎng)向信某公司支付了總金額的10%計(jì)79.8萬(wàn)元；鍋爐本體水壓試驗(yàn)合格后八五四農(nóng)場(chǎng)向信某公司支付總金額的10%計(jì)79.8萬(wàn)元；2012年5月1日采暖期結(jié)束后，一周內(nèi)八五四農(nóng)場(chǎng)向信某公司支付總金額的30%計(jì)239.4萬(wàn)元；余額20%計(jì)159.6萬(wàn)元于2013年采暖期結(jié)束驗(yàn)收合格后一周內(nèi)付清。由于實(shí)際工程價(jià)款總額為8,147,085.00元，八五四農(nóng)場(chǎng)已支付信某公司7,258,000.00元，故信某公司要求八五四農(nóng)場(chǎng)支付剩余款項(xiàng)889,085.00元，符合法律規(guī)定，予以支持。根據(jù)信某公司與八五四農(nóng)場(chǎng)的合同約定，2011年8月2日八五四農(nóng)場(chǎng)向信某公司付款100萬(wàn)元遲延110天；2011年9月30日八五四農(nóng)場(chǎng)向信某公司付款300萬(wàn)元，其中139.4萬(wàn)元遲延58天，79.8萬(wàn)元遲延153天；2013年1月25日八五四農(nóng)場(chǎng)向信某公司付款200萬(wàn)元遲延116天；2014年1月21日八五四農(nóng)場(chǎng)向信某公司付款65.8萬(wàn)元遲延623天；2015年1月7日八五四農(nóng)場(chǎng)向信某公司付款60萬(wàn)元遲延609天；余款889,085.00元從2015年1月7日計(jì)算至2015年3月30日，遲延支付81天。信某公司要求八五四農(nóng)場(chǎng)按照同期貸款利率支付遲延付款期間的利息共計(jì)584,941.00元，符合法律規(guī)定，予以支持。
八五四農(nóng)場(chǎng)反訴的爭(zhēng)議焦點(diǎn)是鍋爐是否存在質(zhì)量問(wèn)題。八五四農(nóng)場(chǎng)主張因2012年12月14日黑龍江省墾區(qū)特種設(shè)備檢驗(yàn)研究所對(duì)信某公司施工安裝的鍋爐下達(dá)了《特種設(shè)備檢驗(yàn)工作意見(jiàn)書(shū)》，檢驗(yàn)結(jié)論為“經(jīng)檢驗(yàn)該臺(tái)鍋爐暫停運(yùn)行”，故信某公司為其施工安裝的鍋爐存在質(zhì)量問(wèn)題。但在2012年2月16日，黑龍江省墾區(qū)特種設(shè)備檢驗(yàn)研究所出具鍋爐安裝質(zhì)量監(jiān)督檢驗(yàn)報(bào)告，返工整改情況為符合要求，監(jiān)檢結(jié)論為安裝驗(yàn)收合格。故根據(jù)該檢驗(yàn)報(bào)告的內(nèi)容，應(yīng)認(rèn)為鍋爐已經(jīng)驗(yàn)收合格，不存在質(zhì)量問(wèn)題。八五四農(nóng)場(chǎng)的反訴請(qǐng)求，缺乏事實(shí)依據(jù)，不予支持?！跺仩t使用登記辦法》第二條第一款規(guī)定，凡使用固定式承壓鍋爐的單位，應(yīng)按照本辦法的規(guī)定向鍋爐所在地的縣級(jí)以上（含縣級(jí)）勞動(dòng)部門(mén)辦理登記手續(xù)。該辦法第三條第一款規(guī)定，使用單位申請(qǐng)辦理鍋爐登記手續(xù)時(shí)，應(yīng)填寫(xiě)一份《鍋爐登記表》和《鍋爐登記卡》，并應(yīng)向登記機(jī)關(guān)交驗(yàn)下列資料：《蒸汽鍋爐安全監(jiān)察規(guī)程》或《熱水鍋爐安全技術(shù)監(jiān)察規(guī)程》規(guī)定的與安全有關(guān)的出廠技術(shù)資料；安裝質(zhì)量檢驗(yàn)報(bào)告；鍋爐房平面圖；水處理方法及水質(zhì)指標(biāo)；鍋爐安全管理的各項(xiàng)規(guī)章制度；持證司爐工人數(shù)。據(jù)此，鍋爐使用證的辦理單位應(yīng)為鍋爐的使用方，即八五四農(nóng)場(chǎng)。信某公司與八五四農(nóng)場(chǎng)約定鍋爐使用證由信某公司辦理，違反法律規(guī)定，故對(duì)其要求信某公司辦理鍋爐使用證的訴訟請(qǐng)求不予支持。八五四農(nóng)場(chǎng)應(yīng)自行辦理鍋爐使用證，但所需費(fèi)用由信某公司承擔(dān)。判決：一、八五四農(nóng)場(chǎng)于判決生效之日起十日內(nèi)支付信某公司鍋爐安裝費(fèi)889,085.00元；二、八五四農(nóng)場(chǎng)于判決生效之日起十日內(nèi)支付信某公司鍋爐安裝費(fèi)利息584,941.00元；三、八五四農(nóng)場(chǎng)自行辦理鍋爐使用證，因辦理鍋爐使用證支付的費(fèi)用由信某公司承擔(dān)；四、駁回八五四農(nóng)場(chǎng)的其他訴訟請(qǐng)求。如果未按本判決指定的期限履行給付金錢(qián)義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。案件受理費(fèi)23,393.00元，反訴費(fèi)5,890.00元，保全費(fèi)5,000.00元，由八五四農(nóng)場(chǎng)負(fù)擔(dān)。
二審經(jīng)審理查明，信某公司與八五四農(nóng)場(chǎng)于2011年4月7日簽訂的《鍋爐銷售安裝協(xié)議》中第十二條第8款約定：“本協(xié)議為臨時(shí)協(xié)議，乙方（信某公司）要積極認(rèn)真做好招標(biāo)的各項(xiàng)工作，待中標(biāo)后簽訂正式合同，如因乙方原因沒(méi)有中標(biāo)，甲方概不負(fù)責(zé)，并要賠償甲方（八五四農(nóng)場(chǎng)）一切經(jīng)濟(jì)損失?！?br/>除上述事實(shí)外，本院對(duì)原審判決認(rèn)定的事實(shí)予以確認(rèn)。

本院認(rèn)為，信某公司與八五四農(nóng)場(chǎng)于2011年4月7日、2011年9月15日簽訂的兩份《鍋爐銷售安裝協(xié)議》，均不違反法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，合法有效。根據(jù)2011年4月7日簽訂的《鍋爐銷售安裝協(xié)議》中第十二條第8款“本協(xié)議為臨時(shí)協(xié)議，乙方（信某公司）要積極認(rèn)真做好招標(biāo)的各項(xiàng)工作，待中標(biāo)后簽訂正式合同，如因乙方原因沒(méi)有中標(biāo)，甲方概不負(fù)責(zé)，并要賠償甲方（八五四農(nóng)場(chǎng)）一切經(jīng)濟(jì)損失?！钡募s定，可以說(shuō)明雙方對(duì)鍋爐安裝工程需履行招標(biāo)程序明知，同時(shí)亦可以說(shuō)明雙方已明確2011年9月15日簽訂的《鍋爐銷售安裝協(xié)議》為正式合同。原審判決認(rèn)為此份合同“并非雙方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，應(yīng)為無(wú)效”無(wú)依據(jù)，本院予以糾正。在該份合同中，雙方對(duì)供貨時(shí)間、開(kāi)工時(shí)間、安裝結(jié)束時(shí)間進(jìn)行了重新約定，其中供貨時(shí)間由2011年5月25日變更為2011年9月20日，開(kāi)工時(shí)間由2011年5月27日變更為2011年9月20日，安裝結(jié)束時(shí)間由2011年9月30日變更為2011年10月30日。上述變更應(yīng)系對(duì)信某公司履行義務(wù)的實(shí)質(zhì)性變更，因此，對(duì)信某公司履行義務(wù)是否存在違約應(yīng)以變更后的約定作為依據(jù)。根據(jù)信某公司提交的證據(jù)，可以證明信某公司已在合同約定的時(shí)間內(nèi)完成了供貨、開(kāi)工、安裝及交付義務(wù)，八五四農(nóng)場(chǎng)主張信某公司逾期完工、逾期交付與事實(shí)不符，本院不予認(rèn)定。八五四農(nóng)場(chǎng)主張鍋爐存在質(zhì)量問(wèn)題，但不能否定黑龍江省墾區(qū)特種設(shè)備檢驗(yàn)研究所于2012年2月16日出具的《鍋爐安裝質(zhì)量監(jiān)督檢驗(yàn)報(bào)告》的證明效力，故其此項(xiàng)上訴主張亦不成立，本院不予支持。
關(guān)于八五四農(nóng)場(chǎng)的付款義務(wù)，在兩份合同中均約定“合同簽訂后一周內(nèi)八五四農(nóng)場(chǎng)向信某公司支付鍋爐設(shè)備安裝款798萬(wàn)元的總金額的30%計(jì)239.4萬(wàn)元，第一次貨到施工現(xiàn)場(chǎng)后八五四農(nóng)場(chǎng)向信某公司支付了總金額的10%計(jì)79.8萬(wàn)元；鍋爐本體水壓試驗(yàn)合格后八五四農(nóng)場(chǎng)向信某公司支付總金額的10%計(jì)79.8萬(wàn)元；2012年5月1日采暖期結(jié)束后，一周內(nèi)八五四農(nóng)場(chǎng)向信某公司支付總金額的30%計(jì)239.4萬(wàn)元；余額20%計(jì)159.6萬(wàn)元于2013年采暖期結(jié)束驗(yàn)收合格后一周內(nèi)付清；”即對(duì)八五四農(nóng)場(chǎng)的付款義務(wù)中涉及的時(shí)間、期限未變更。因雙方已在簽訂正式合同之前依據(jù)2011年4月7日簽訂的《鍋爐銷售安裝協(xié)議》進(jìn)行了履行，故八五四農(nóng)場(chǎng)的付款行為是否存在違約應(yīng)以該條款的約定為依據(jù)。
關(guān)于八五四農(nóng)場(chǎng)因逾期付款應(yīng)承擔(dān)的違約責(zé)任及違約金數(shù)額問(wèn)題。本院認(rèn)為，原審判決認(rèn)定八五四農(nóng)場(chǎng)部分付款逾期并應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任正確，但確認(rèn)的部分應(yīng)付款的遲延天數(shù)及違約金數(shù)額有誤，本院予以糾正。本院確認(rèn)八五四農(nóng)場(chǎng)應(yīng)支付的違約金如下：
1、2011年4月7日，一周后即2011年4月15日應(yīng)付239.4萬(wàn)元，2011年8月2日實(shí)付100萬(wàn)元（尚欠139.4萬(wàn)元），239.4萬(wàn)元遲延支付110天，違約金為6.10%/365*110天*239.40萬(wàn)元=44010.00元。
2、2011年5月25日應(yīng)付79.8萬(wàn)元，2011年9月30日實(shí)付300萬(wàn)元，則79.8萬(wàn)元遲延支付128天，違約金為6.10%/365*128天*79.8萬(wàn)元=17071元；139.4萬(wàn)元遲延支付58天，違約金6.10%/365*58天*139.40萬(wàn)元=13510.00元。
3、2011年9月30日應(yīng)付79.8萬(wàn)元，合計(jì)應(yīng)支付（239.40+79.8+79.8）399萬(wàn)元，該日實(shí)際支付（100+300）400萬(wàn)元（多付1萬(wàn)元），故該79.8萬(wàn)元不存在遲延支付的問(wèn)題。
4、2012年5月8日應(yīng)付239.4萬(wàn)元，2013年1月25日實(shí)際支付200萬(wàn)元，扣除2011年9月30日多付的1萬(wàn)元，剩余238.4萬(wàn)元遲延支付262天，違約金為6.31%/365*262天*238.40萬(wàn)元=107980.00元。
5、2014年1月21日實(shí)際支付65.8萬(wàn)元（多付27.4萬(wàn)元），則38.4萬(wàn)元遲延支付361天，違約金為6%/365*361天*38.40萬(wàn)元=22788.00元；
6、至2014年1月21日，八五四農(nóng)場(chǎng)已付款（400萬(wàn)元+200萬(wàn)元+65.8萬(wàn)元）665.8萬(wàn)元，尚欠為1,489,085.50元；2015年1月7日支付60萬(wàn)元，60萬(wàn)元遲延支付351天，違約金為6%/365*351天*60萬(wàn)元=34,619.00元；
7、至2015年1月7日后至2015年3月30日，應(yīng)支付889085元，遲延支付81天，違約金為6.10%/365*81天*889085元=12036元。
以上違約金合計(jì)：44010元+17071元+13510元+107980元+22788元+34,619元+12036元=252014.00元。
關(guān)于八五四農(nóng)場(chǎng)提出的原審違反法定程序的問(wèn)題，八五四農(nóng)場(chǎng)沒(méi)有舉證證明一審開(kāi)庭時(shí)審判長(zhǎng)沒(méi)有出庭，對(duì)于所說(shuō)的立案和送達(dá)存在程序問(wèn)題也含糊不清，沒(méi)有指出具體存在什么問(wèn)題，故不能做出原審嚴(yán)重違反法定程序的判斷。八五四農(nóng)場(chǎng)該上訴理由不成立。
綜上，八五四農(nóng)場(chǎng)上訴有理部分，本院予以支持。原審認(rèn)定違約金數(shù)額有誤，本院予以糾正。依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款（一）、（二）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：

一、維持哈爾濱市香坊區(qū)人民法院(2015)香幸商初字第2號(hào)民事判決第一項(xiàng)、第三項(xiàng)、第四項(xiàng)；
二、變更哈爾濱市香坊區(qū)人民法院(2015)香幸商初字第2號(hào)民事判決第二項(xiàng)為：黑龍江省八五四農(nóng)場(chǎng)于15日內(nèi)給付黑龍江省信某電站工程有限公司逾期付款違約金252014.00元。
如果黑龍江省八五四農(nóng)場(chǎng)未按本判決指定的期限履行給付金錢(qián)義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
一審案件受理費(fèi)23,393.00元，由黑龍江省八五四農(nóng)場(chǎng)負(fù)擔(dān)18106.18元，黑龍江省信某電站工程有限公司負(fù)擔(dān)=5286.82元；一審反訴費(fèi)5,890.00元，保全費(fèi)5,000.00元，由黑龍江省八五四農(nóng)場(chǎng)負(fù)擔(dān)。二審案件受理費(fèi)29283.00元，由黑龍江省八五四農(nóng)場(chǎng)負(fù)擔(dān)22665.04元，黑龍江省信某電站工程有限公司負(fù)擔(dān)6617.96元。
本判決為終審判決。

審判長(zhǎng)　　侯芳芳 審判員　　孔祥群 審判員　　聶文雎

書(shū)記員：薛甜