黑龍江北方興業(yè)投資管理有限公司
于海龍（北京天如律師事務所）
鞠秀麗
王馳（黑龍江酬勤律師事務所）
馬某某
吳會新（上海濟銘律師事務所）

上訴人（原審被告）:黑龍江北方興業(yè)投資管理有限公司，住所地哈爾濱市。
法定代表人:李梅，該公司總經(jīng)理。
委托訴訟代理人:于海龍，北京市天如律師事務所律師。
被上訴人（原審原告）:鞠秀麗，女，xxxx年xx月xx日出生，滿族，無職業(yè)，住哈爾濱市。
委托訴訟代理人:王馳，黑龍江酬勤律師事務所律師。
原審被告:馬某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，無職業(yè)，住哈爾濱市。
委托訴訟代理人:吳會新，上海濟銘律師事務所律師。
上訴人黑龍江北方興業(yè)投資管理有限公司（以下簡稱北方興業(yè)公司）因與被上訴人鞠秀麗、原審被告馬某某民間借貸糾紛一案，不服哈爾濱市中級人民法院（2015）哈民三商初字第110號民事判決，向本院提起上訴。
本院于2016年6月2日立案后，依法組成合議庭，于2016年7月12日公開開庭審理了本案。
上訴人北方興業(yè)公司的法定代表人李梅及委托訴訟代理人于海龍、被上訴人鞠秀麗的委托訴訟代理人王馳到庭參加訴訟。
原審被告馬某某經(jīng)本院依法傳喚，未到庭參加訴訟。
本案現(xiàn)已審理終結。
一審判決認定:2013年7月11日，鞠秀麗與北方興業(yè)公司簽訂《借款合同》，約定鞠秀麗系貸款人，北方興業(yè)公司系借款人，借款金額為2300萬元，借款期限為2013年7月11日至2013年7月25日，利息為日千分之二。
如北方興業(yè)公司未按借款合同約定期限償還借款本金，自逾期之日起，鞠秀麗按借款總額日千分之一收取逾期還款違約金，直至本息清償為止。
對應付未付利息，鞠秀麗依據(jù)中國人民銀行規(guī)定計收復利。
《借款合同》加蓋了北方興業(yè)公司公章。
馬某某在法定代表人處簽字。
北方興業(yè)公司時任法定代表人系顧元兵，馬某某任監(jiān)事。
同日，鞠秀麗與馬某某簽訂《保證合同》，約定馬某某為上述借款承擔連帶保證責任。
馬某某承擔擔保的范圍包括:主合同項下全部主債權、利息（包括復利和罰息）、違約金、賠償金；主合同債權人實現(xiàn)債權發(fā)生的所有費用；保證人應當向債權人交納的評審費、擔保費、罰息、違約金、經(jīng)濟損失等；債權人實現(xiàn)付款債權所發(fā)生的一切費用（包括但不限于訴訟費、公證費、仲裁費、律師費、財產(chǎn)保全費、差旅費、執(zhí)行費、評估費、拍賣費等）。
當債務人不履行主債務時，無論債務人或第三人是否向債權人提供其他擔保，債權人均有權首先要求保證人對上述全部債權承擔保證責任。
保證期間為自本合同生效之日起至主合同項下債務履行期限屆滿之日后兩年止。
保證人同意債務展期的，保證期間至展期協(xié)議重新約定的債務履行期限屆滿之日后兩年止。
馬某某在《保證合同》保證人處簽字。
該合同加蓋了北方興業(yè)公司的印章。
合同簽訂后，鞠秀麗于2013年7月10日通過銀行轉賬方式向北方興業(yè)公司支付1500萬元，于2013年7月11日通過銀行轉賬方式向北方興業(yè)公司支付800萬元。
借款到期后，北方興業(yè)公司于2013年7月26日還款300萬元，2013年8月16日還款62.40萬元。
雙方未約定還款是償還本金還是償還利息。
2013年3月，顧元兵因病去世。
2013年12月5日，北方興業(yè)公司的法定代表人變更為李梅。
鞠秀麗于2015年5月向哈爾濱市中級人民法院提起訴訟，稱北方興業(yè)公司向其借款2300萬元，借款到期后，北方興業(yè)公司于2013年7月26日還款300萬元，2013年8月16日還款62.4萬元，上述款項中利息72萬元，本金290.4萬元，還有本金2009.6萬元，利息1063.48萬元未予償還，北方興業(yè)公司還應支付違約金531.7萬元。
請求法院判令:北方興業(yè)公司、馬某某對借款本金2009.6萬元、利息1063.48萬元、違約金531.7萬元，共計3604.78萬元承擔連帶還款責任直至本息付清時止，并承擔本案訴訟費用。
一審判決認為，鞠秀麗與北方興業(yè)公司簽訂的《借款合同》加蓋了北方興業(yè)公司的公章。
北方興業(yè)公司雖對公章的真實性提出異議，但未提供證據(jù)予以反駁，對北方興業(yè)公司的該項抗辯，不予支持。
鞠秀麗與北方興業(yè)公司簽訂的《借款合同》除約定利息超出法律規(guī)定部分不予保護外，《借款合同》的其他條款及鞠秀麗與馬某某簽訂的《保證合同》均系各方當事人的真實意思表示，不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，又無導致合同無效的其他因素，合法有效。
鞠秀麗按照合同約定時間提供了借款。
借款期滿后，北方興業(yè)公司償還部分款項，但未約定還款用途。
北方興業(yè)公司償還的款項，先用于支付利息，余款用于償還本金。
《借款合同》約定按日千分之二支付利息、逾期期間按日千分之一收取逾期還款違約金并收取復利過高，超過法律規(guī)定部分不予保護，北方興業(yè)公司按中國人民銀行同期貸款年利率5.6％的四倍支付借款利息，借款期限內按年利率22.4％計算，利息為211,726.00元。
北方興業(yè)公司于2013年7月26日償還的300萬元，扣除上述利息外，其余款項2,788,274元應視為償還本金，截止2013年7月26日，北方興業(yè)公司尚欠鞠秀麗借款本金20211,726.00元。
北方興業(yè)公司于2013年8月16日償還62.40萬元。
扣除2013年7月26日至2013年8月16日期間產(chǎn)生的利息260,482.00元，余款363,518.00元沖抵借款本金。
截止2013年8月16日，北方興業(yè)公司尚欠鞠秀麗借款本金19,848,208.00元，北方興業(yè)公司應予償還。
鞠秀麗要求北方興業(yè)公司按銀行同期貸款利率的四倍30.24%支付逾期利息、按照利息的50%支付違約金，沒有法律依據(jù)，不予支持。
馬某某向鞠秀麗承諾對借款本息承擔連帶保證責任。
鞠秀麗請求馬某某對借款承擔保證責任，符合《保證合同》約定，予以支持。
判決:一、北方興業(yè)公司于判決生效之日起十日內償還鞠秀麗借款本金19,848,208.00元；二、北方興業(yè)公司于判決生效之日起十日內給付鞠秀麗借款利息（自2013年8月17日起至生效判決確定的履行期限內實際給付之日止，以19,848,208.00元為基數(shù)，按中國人民銀行同期貸款利率四倍計算）；三、馬某某對上述款項承擔連帶責任；四、駁回鞠秀麗的其他訴訟請求。
如未按判決指定的期間履行給付金錢義務，應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條 ?之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。
案件受理費222,039.00元，由鞠秀麗負擔1,685元，由北方興業(yè)公司、馬某某負擔220,353.00元；保全費5,000元，由北方興業(yè)公司、馬某某負擔。
北方興業(yè)公司上訴稱:一、一審判決認定事實錯誤。
1.馬某某侵占北方興業(yè)公司資產(chǎn)。
北方興業(yè)公司股東原為顧元兵和馬某某，顧元兵為法定代表人，馬某某任監(jiān)事。
顧元兵去世后，2013年12月，北方興業(yè)公司股東變更登記為顧元兵之妻李梅和馬某某。
李梅為法定代表人，公司公章原由顧元兵保管，現(xiàn)由李梅保管。
馬某某趁顧元兵患病、去世之機，私刻公章，竊取公司的實際經(jīng)營權，阻止李梅參與公司經(jīng)營管理，與多人相勾結，共同侵占北方興業(yè)公司資產(chǎn)。
2013年7月11日，馬某某利用其私刻的北方興業(yè)公司公章與鞠秀麗形成了金額為2300萬元的《借款合同》，該款項匯入馬某某實際控制的北方興業(yè)公司賬戶后，當日就被馬某某轉走侵占。
馬某某因涉嫌犯罪，已于2014年12月被哈爾濱市公安局刑偵支隊采取刑事強制措施。
2.鞠秀麗、馬某某為隱瞞事實進行虛假訴訟。
鞠秀麗提交的證據(jù)有明顯瑕疵，《借款合同》、《借據(jù)》、《保證合同》均為機打可填充式合同，其抬頭和落款均未填寫，僅加蓋北方興業(yè)公司字樣的假章。
在一審庭審中，鞠秀麗無正當理由不到庭參加訴訟。
鞠秀麗的委托代理人僅強調系與北方興業(yè)公司簽訂合同，對其他案件事實均不能陳述。
馬某某的委托代理人對法庭詢問的有關案件事實一概回答”不清楚”，卻對鞠秀麗提供的證據(jù)均予以認可。
3.一審判決認定鞠秀麗與北方興業(yè)公司簽訂《借款合同》，合同上加蓋了北方興業(yè)公司公章沒有根據(jù)。
在馬某某已涉嫌犯罪并涉多起虛假訴訟、鞠秀麗的債權憑證存在明顯瑕疵、本人不到庭且代理人又說不清的情況下，一審法院應當適用《最高人民法院關于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》第十八條、《最高人民法院關于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第一百七十四條 ?第二款 ?之規(guī)定，駁回鞠秀麗的訴訟請求。
北方興業(yè)公司是否應當償還此款的民事責任，應依據(jù)北方興業(yè)公司是否實際使用了該款來認定，而不應依據(jù)鞠秀麗是否將案涉借款匯入北方興業(yè)公司的銀行賬戶。
二、一審法院確定舉證證明責任的承擔錯誤。
根據(jù)法律規(guī)定，在雙方當事人就合同關系是否成立存在爭議的情況下，應由主張合同關系成立的一方當事人承擔舉證責任。
本案中，鞠秀麗應對其與北方興業(yè)公司存在借款合同關系負舉證責任。
一審庭審中，上訴人對鞠秀麗提供的《借款合同》上”北方興業(yè)公司”字樣的印章的真實性提出了異議，并且提交了加蓋北方興業(yè)公司公章的《授權委托書》、《法定代表人身份證明書》，以示區(qū)別。
在鞠秀麗不能證明《借款合同》上的印文為北方興業(yè)公司法定代表人李梅本人或其委托人以公司公章加蓋時，其應當承擔舉證不能的訴訟后果。
三、一審法院未履行將存在著明顯犯罪嫌疑的案件移送公安機關處理的法定職責。
1.馬某某涉嫌職務侵占罪。
馬某某作為北方興業(yè)公司的股東、監(jiān)事，利用職務便利，在未經(jīng)公司股東會同意及公司法定代表人李梅不知情的情況下，以私下簽訂合同并加蓋私刻公章的手段借款，再將款項占為己有，系以”公司借款”為名，行”個人犯罪”之實，涉嫌職務侵占罪。
2.鞠秀麗涉嫌共同犯罪。
鞠秀麗明知馬某某既不是北方興業(yè)公司的法定代表人，也無公司法定代表人的授權，無權代表、代理北方興業(yè)公司對外簽訂合同，卻與馬某某惡意串通，簽訂《借款合同》，并約定高額利息，繼而惡意起訴，直至虛假訴訟，應以職務侵占罪共犯論處。
3.一審法院錯誤認定系為馬某某、鞠秀麗開脫罪責。
鑒于上述情況，上訴人于2015年8月10日就馬某某與鞠秀麗共同侵占北方興業(yè)公司財產(chǎn)的情況向公安機關報案，并將控告材料送交一審法院，請求從嚴審查本案是否有經(jīng)濟犯罪嫌疑的情況，從速移送公安機關處理。
一審法院非但沒有依法移送，反而作出錯誤判決，使馬某某的刑事犯罪手段在民事上合法化，不但侵害上訴人利益，更損害大多數(shù)受害者利益，客觀上起到了開脫馬某某刑事罪責的作用。
請求二審法院撤銷一審判決，駁回鞠秀麗對北方興業(yè)公司的訴訟請求。
鞠秀麗答辯稱:一、一審判決認定事實清楚。
鞠秀麗與北方興業(yè)公司簽訂了《借款合同》，并且按照合同約定提供了借款，借款期滿后，北方興業(yè)公司只償還了部分款項，尚欠借款本金2000多萬元未予償還，其應履行還款付息的義務。
二、本案是民事糾紛不是刑事犯罪。
北方興業(yè)公司在一審期間于2015年8月10日已經(jīng)向公安機關報案鞠秀麗和馬某某涉嫌刑事犯罪，鞠秀麗至今未接到公安機關的立案決定，所以本案是民間借貸糾紛，未涉及刑事犯罪，而且鞠秀麗才是本案的受害人，2000多萬元本金未得到償還。
請求二審法院駁回北方興業(yè)公司的上訴請求；由北方興業(yè)公司承擔本案的訴訟費。
二審期間，本院加大證據(jù)審查力度，依法傳喚馬某某本人到庭就本案有關事實接受法庭詢問。
馬某某確認本案所涉《借款合同》、《借據(jù)》、《保證合同》上的簽名均為其本人所簽。
馬某某稱其與鞠秀麗并不熟悉，與鞠秀麗親屬熟識；簽訂《借款合同》時，北方興業(yè)公司董事長顧元兵已去世，由其負責經(jīng)營管理公司，因其占北方興業(yè)公司百分之六十股份；合同上的公章是北方興業(yè)公司一直使用的，案涉借款也實際匯入北方興業(yè)公司賬戶。
本院對一審查明的事實予以確認。
本院二審查明:本案所涉《借款合同》、《保證合同》簽訂期間，北方興業(yè)公司法定代表人顧元兵已去世。
二審另查明:原審被告馬某某因涉嫌職務侵占罪于2014年12月5日被刑事拘留。
2016年4月29日，哈爾濱市道里區(qū)人民法院作出（2016）黑0102刑初90號刑事判決書，認定被告人馬某某犯騙取票據(jù)承兌罪，判處有期徒刑三年，緩刑四年，并處罰金人民幣50000元。
馬某某的刑事犯罪事實與本案無關。
本院認為，本案爭議焦點是本案是否屬于虛假訴訟及北方興業(yè)公司對案涉借款應否承擔還款責任問題。
關于本案是否屬于虛假訴訟問題。
因案涉《借款合同》的經(jīng)辦人馬某某在本院對本案審理期間已到庭證實《借款合同》、《保證合同》的真實簽訂過程，鞠秀麗亦舉證證明案涉借款已實際支付北方興業(yè)公司，故案涉借款行為已真實發(fā)生，并實際履行，并非虛構。
況且，馬某某本人亦為該筆借款提供了連帶責任保證。
盡管北方興業(yè)公司主張案涉借款由馬某某實際占有使用且鞠秀麗與馬某某惡意串通，但其未能提供證據(jù)證明，故本院對上訴人北方興業(yè)公司關于鞠秀麗與馬某某進行虛假訴訟的主張不予支持。
關于北方興業(yè)公司對案涉借款應否承擔還款責任問題。
案涉《借款合同》和《保證合同》均系各方當事人的真實意思表示，不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，又無導致合同無效的其他因素，一審判決對于合同效力的相關認定并無不當。
盡管《借款合同》上加蓋的北方興業(yè)公司公章與北方興業(yè)公司現(xiàn)法定代表人李梅使用的公司公章不一致，因雙方簽訂《借款合同》時，北方興業(yè)公司時任法定代表人顧元兵已去世，尚未更換公司法定代表人，馬某某持有北方興業(yè)公司百分之六十股份，為公司控股股東，鞠秀麗有理由相信馬某某能夠代表北方興業(yè)公司實施民事行為。
鞠秀麗按照《借款合同》約定將2300萬元借款匯入了北方興業(yè)公司銀行賬戶，履行了出借義務，北方興業(yè)公司亦通過其銀行賬戶償還了部分款項。
因此，鞠秀麗與北方興業(yè)公司已實際建立了借款合同關系。
無論該筆款項支付北方興業(yè)公司之后如何使用，均不影響北方興業(yè)公司對出借人鞠秀麗應負的還款義務。
一審判決判令北方興業(yè)公司向鞠秀麗承擔還款責任并無不當。
綜上所述，北方興業(yè)公司的上訴請求不能成立，應予駁回；一審判決認定事實清楚，適用法律正確，應予維持。
依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條 ?第一款 ?第一項 ?規(guī)定，判決如下:
駁回上訴，維持原判。
二審案件受理費220,353.00元，由黑龍江北方興業(yè)投資管理有限公司負擔。
本判決為終審判決。

本院認為，本案爭議焦點是本案是否屬于虛假訴訟及北方興業(yè)公司對案涉借款應否承擔還款責任問題。
關于本案是否屬于虛假訴訟問題。
因案涉《借款合同》的經(jīng)辦人馬某某在本院對本案審理期間已到庭證實《借款合同》、《保證合同》的真實簽訂過程，鞠秀麗亦舉證證明案涉借款已實際支付北方興業(yè)公司，故案涉借款行為已真實發(fā)生，并實際履行，并非虛構。
況且，馬某某本人亦為該筆借款提供了連帶責任保證。
盡管北方興業(yè)公司主張案涉借款由馬某某實際占有使用且鞠秀麗與馬某某惡意串通，但其未能提供證據(jù)證明，故本院對上訴人北方興業(yè)公司關于鞠秀麗與馬某某進行虛假訴訟的主張不予支持。
關于北方興業(yè)公司對案涉借款應否承擔還款責任問題。
案涉《借款合同》和《保證合同》均系各方當事人的真實意思表示，不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，又無導致合同無效的其他因素，一審判決對于合同效力的相關認定并無不當。
盡管《借款合同》上加蓋的北方興業(yè)公司公章與北方興業(yè)公司現(xiàn)法定代表人李梅使用的公司公章不一致，因雙方簽訂《借款合同》時，北方興業(yè)公司時任法定代表人顧元兵已去世，尚未更換公司法定代表人，馬某某持有北方興業(yè)公司百分之六十股份，為公司控股股東，鞠秀麗有理由相信馬某某能夠代表北方興業(yè)公司實施民事行為。
鞠秀麗按照《借款合同》約定將2300萬元借款匯入了北方興業(yè)公司銀行賬戶，履行了出借義務，北方興業(yè)公司亦通過其銀行賬戶償還了部分款項。
因此，鞠秀麗與北方興業(yè)公司已實際建立了借款合同關系。
無論該筆款項支付北方興業(yè)公司之后如何使用，均不影響北方興業(yè)公司對出借人鞠秀麗應負的還款義務。
一審判決判令北方興業(yè)公司向鞠秀麗承擔還款責任并無不當。
綜上所述，北方興業(yè)公司的上訴請求不能成立，應予駁回；一審判決認定事實清楚，適用法律正確，應予維持。

依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條 ?第一款 ?第一項 ?規(guī)定，判決如下:
駁回上訴，維持原判。
二審案件受理費220,353.00元，由黑龍江北方興業(yè)投資管理有限公司負擔。

審判長：武鐵軍
審判員：馬文靜
審判員：董新輝

書記員：王亞男