湖北省黃石市鐵山區(qū)人民法院民 事 判 決 書（2018）鄂0205民初170號原告：黃石市鑫昌鋁業(yè)有限公司(以下簡稱：鑫昌鋁業(yè))，住所地：黃石市鐵山區(qū)銅鼓路136號。法定代表人：黃長林，該公司董事長。委托代理人：鄒光明，湖北華全律師事務(wù)所律師（代理權(quán)限：特別授權(quán)）。被告：黃海詠，男，漢族，湖北省大冶市人，無業(yè)，住大冶市.第三人：黃石市福星鋁業(yè)有限公司（以下簡稱：福星鋁業(yè)），住所地：黃石市鐵山區(qū)銅鼓路89號。法定代表人：黃長林，該公司董事長。委托代理人：鄒光明，湖北華全律師事務(wù)所律師（代理權(quán)限：特別授權(quán)）。原告黃石市鑫昌鋁業(yè)有限公司訴被告黃海詠、第三人黃石市福星鋁業(yè)有限公司勞動爭議一案，本院于2018年6月12日立案受理后，依法由審判員潘謙適用簡易程序，公開開庭進行了審理。原告鑫昌鋁業(yè)、第三人福星鋁業(yè)的委托代理人鄒光明、被告黃海詠到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。原告鑫昌鋁業(yè)向本院提出訴訟請求：判決原告不向被告支付經(jīng)濟補償金25260元、加班費23537.20元。事實與理由，被告于2010年9月2日應(yīng)聘進入原告單位從事采購工作，雙方依法簽訂書面勞動合同。2012年3月開始由原告關(guān)聯(lián)公司福星鋁業(yè)為被告辦理養(yǎng)老保險和失業(yè)保險。2017年9月23日，被告因駕駛摩托車摔傷，后因其無法再適應(yīng)原工作崗位，又拒絕原告為其提供的其他工作安排，便擅自離職，其行為嚴重違反了原告的單位制度。因被告自動離職，原告可以單方面解除勞動合同，并不向其支付解除勞動合同經(jīng)濟補償金。同時被告上班期間，單位已足額向其發(fā)放了加班工資，故不應(yīng)再向被告支付加班工資。綜上，請求法院依法支持原告訴訟請求。被告黃海詠辯稱，原告訴狀中訴稱的事實與理由均系弄虛作假。一、被告自2010年9月2日進入原告單位上班，每月只有2天休假，這是鐵的事實，且原告處是有考勤的，原告應(yīng)該向法院提供。從2016年開始，五一、端午、中秋、國慶等法定節(jié)假日的月份才會多休一天，且從未為被告發(fā)放過加班工資，被告在崗工資為每月3500元，依法原告應(yīng)向被告支付加班工資212478.77元。二、被告于2017年9月23日在上班時間外出采購時意外受傷，由于原告不愿意承擔工傷賠償責(zé)任，在被告?zhèn)螅啻蜗蛟嫣岢錾习嗟囊?，但都遭到了原告的拒絕。因在被告養(yǎng)傷期間，原告未向被告發(fā)放任何工資，因被告要養(yǎng)家糊口，被迫無奈才申請仲裁的，原告的此做法是變相辭退被告，按照勞動法的規(guī)定，原告應(yīng)向被告支付解除勞動合同經(jīng)濟補償金。第三人福星鋁業(yè)未發(fā)表辯論意見。當事人圍繞訴訟請求依法遞交了證據(jù)材料，本院組織當事人進行了證據(jù)交換和質(zhì)證。對當事人無異議的證據(jù)材料本院予以確認并在卷佐證。對有爭議的證據(jù)材料和事實，本院認定如下:被告認為原告遞交的新員工須知，被告是在沒有看清內(nèi)容的情況下簽字的。本院認為，新員工須知系原告公司向新員工告知公司的相關(guān)制度的書面材料，該材料得到了被告的簽字確認，其真實性、合法性本院予以確認，但鑒于被告向本院遞交了短信記錄證實其多次向原告提出上班要求均未應(yīng)準，故該證據(jù)無法達到被告自動離職的證明目的。被告認為原告遞交的勞動合同書是為了逃避勞動部門的檢查，該合同中除了乙方的名字是被告自己簽的以外，其他內(nèi)容都不是被告寫的，被告對其他內(nèi)容不知曉。本院認為，該勞動合同系原、被告之間就雙方的用工具體內(nèi)容進行的約定，但該勞動合同中約定的勞動報酬為基本工資800元（稅前、未扣社保繳稅之個人部分）。被告黃海詠的崗位和職務(wù)發(fā)生變化時，原告應(yīng)將調(diào)整后的勞動報酬以書面形式通知被告黃海詠，因原告未提供向被告送達調(diào)整后的勞動報酬的書面通知，故該合同約定的800元的月工資標準低于黃石市最低工資標準，該約定無效。該合同中約定原告向被告支付的工資含加班工資，加班工資的計算方式按照法律、法規(guī)、部門規(guī)章、地方性法規(guī)的規(guī)定以及原告制定的有關(guān)規(guī)章制度計算，因原告并未向本院提供其公司對于加班工資計算的相關(guān)規(guī)章制度，故被告的加班工資應(yīng)按照法律的規(guī)定計算。被告認為原告提供的工資表，其未簽字確認，亦未曾見過，但從2017年1月到9月的實發(fā)工資數(shù)額無誤。本院認為，本院于休庭后已向原告財務(wù)部門進行核實，且該工資表中顯示的數(shù)額原告無異議，本院對工資表予以采信。結(jié)合原、被告遞交的證據(jù)材料及庭審查明的事實，被告黃海詠于2010年9月2日進入原告單位從事采購工作，雙方簽訂了勞動合同。2012年3月開始第三人為被告辦理養(yǎng)老保險，第三人與原告系關(guān)聯(lián)企業(yè)，2012年9月辦理了失業(yè)保險。2017年9月23日，被告在外出采購的過程中騎摩托車不慎摔傷，經(jīng)過兩個多月的康復(fù)治療后，被告提出回崗上班，原告以傷情未恢復(fù)不適宜上班為由，未予同意。第三人為被告繼續(xù)繳納社會保險至2018年2月。被告稱在其工作期間，每月只有兩天休息，遇到五一、端午、中秋、國慶等法定節(jié)假日每月多休息一天。原告未向本院遞交被告的考勤記錄。另查明，被告黃海詠受傷前12個月的月平均工資為3362元，其中包含每月1000元的加班工資。本院認為：一、關(guān)于被告加班工資的問題。1、被告黃海詠稱其每月休息2日，遇到五一、端午、中秋、國慶等法定節(jié)假日可多休息一日。原告對被告提出的加班事實未予否認，且原告并未向法院遞交被告的考勤記錄，故本院對被告陳述的加班事實及加班天數(shù)予以采信。2、雙方訂立的勞動合同約定加班工資按照法律規(guī)定及原告制定的相關(guān)制度予以發(fā)放，原告雖未提供其制定的有關(guān)加班工資的相關(guān)制度，但從原告提供的工資表可以認定，原告每月向被告支付的勞動報酬中包含1000元的加班工資。3、根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定及被告陳述的加班時間計算被告黃海詠受傷前一年的法定節(jié)假日加班工資為（3362-1000）元/月÷21.75天×（11-4）天×300%=2280.60元；被告黃海詠受傷前一年休息日的加班工資為（3362-1000）元/月÷21.75天×（104-24）天×200%=17375.60元，其受傷前全年加班工資合計為2280.60元+17375.60元=19656.20元。原告全年已為被告黃海詠發(fā)放加班工資為1000元/月×12月=12000元，故原告仍應(yīng)向被告黃海詠支付加班工資7656.20元。因原告僅提供了被告受傷前一年的工資表，根據(jù)《工資支付暫行規(guī)定》第六條第三款的規(guī)定用人單位應(yīng)保存支付工資的書面憑證兩年以上已備查，也即原告在本案中對被告受傷前那兩年的工資表負有舉證義務(wù)，因其舉證不能，故本院要求原告參照被告受傷前一年的標準向被告支付兩年的加班工資計算為7656.20元×2年=15312.40元。又因，被告既未舉證證明用人單位掌握了兩年之前加班事實存在的證據(jù)，又未提供任何證據(jù)證明加班工資的發(fā)放情況，故根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋三》第九條、《工資支付暫行規(guī)定》第六條第三款，對被告受傷前兩年之前的加班工資的請求不予支持。二、關(guān)于解除勞動合同經(jīng)濟補償金的問題。被告黃海詠傷愈后，跟原告聯(lián)系欲重返工作崗位，未予獲準。之后黃海詠向黃石市勞動爭議仲裁委員會提出申請，要求解除其與原告的勞動合同，并要求原告向其支付解除勞動合同經(jīng)濟補償金。被告?zhèn)?，原告既未準許其重返工作崗位，亦未重新為其安排工作崗位，該行為可認定為用人單位未為勞動者提供勞動條件，其行為違反了《中華人民共和國勞動合同法》第三十八條第一款第（一）項的規(guī)定，被告黃海詠可以提出解除勞動合同。根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第四十六條第（一）項的規(guī)定，在解除勞動合同時，原告應(yīng)向被告支付解除勞動合同經(jīng)濟補償金。又根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法實施條例》第二十七條的規(guī)定，被告的月平均工資應(yīng)計算為（7656.20元÷12月+1000元+2362元）×8月=32000元。三、第三人與原告之間系關(guān)聯(lián)企業(yè)，其僅為被告繳納了社會保險，被告與第三人之間未建立勞動關(guān)系，故第三人在本案中不應(yīng)承擔用工責(zé)任。綜上，依據(jù)《中華人民共和國勞動法》第四十四條、《中華人民共和國勞動合同法》第三十八條第一款第（一）項、第四十六條第一款、《中華人民共和國勞動合同法實施條例》第二十七條、《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（三）》第九條之規(guī)定，判決如下：一、解除原告黃石市鑫昌鋁業(yè)有限公司與被告黃海詠的勞動關(guān)系。二、原告黃石市鑫昌鋁業(yè)有限公司在本判決生效后十日內(nèi)向被告黃海詠支付解除勞動合同經(jīng)濟補償金32000元、加班工資15312.40元，合計47312.40元。三、駁回被告黃海詠提出其他的請求。如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。案件受理費10元，由原告黃石市鑫昌鋁業(yè)有限公司負擔。如不服本判決，可在判決書送達之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當事人的人數(shù)提出副本，上訴于湖北省黃石市中級人民法院。審判員　　潘謙二〇一八年九月一十一日書記員　　程露