黃某某
方某某
云夢某商貿(mào)有限公司
李某
徐某

民事判決書
(2012)鄂孝感中民三終字第00049號
上訴人（原審原告）黃某某，女，1973年**月**日出生，漢族，湖北省云夢縣人，務(wù)工。
委托代理人方某某，男，1969年**月*日出生，漢族，湖北省云夢縣人。系黃某某丈夫。代理權(quán)限:有權(quán)代為起訴，放棄或變更訴訟請求，進行和解，代收法律文書，提起上訴的權(quán)利。
被上訴人云夢某商貿(mào)有限公司。
委托代理人李某，某商貿(mào)公司職員。代理權(quán)限:代為應(yīng)訴，進行和解，代收法律文書，提起上訴的權(quán)利。
委托代理人徐某，某商貿(mào)公司職員。代理權(quán)限:代為應(yīng)訴，進行和解，代收法律文書，提起上訴的權(quán)利。
上訴人黃某某因勞動爭議一案，不服湖北省云夢縣人民法院（2011）云民初字第00537號民事判決,向本院提起上訴。本院受理后，依法組成合議庭，于2012年3月26日對本案進行公開開庭審理。上訴人黃某某的委托代理人方某某，被上訴人某商貿(mào)公司的委托代理人李某、徐某到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
上訴人黃某某不服該判決提起上訴，請求1、判決撤銷云夢縣人民法院（2011）云民初字第00537號民事判決書。2、請求在查清事實的基礎(chǔ)上依法改判。3、判決被上訴人承擔(dān)本案全部訴訟費用。事實與理由:原判決書事實認定錯誤，有事實不認定。1、原判決書對上訴人平均工資月工資組成為，底薪600元加每月營業(yè)額1%的提成。根據(jù)國務(wù)院批準，國家統(tǒng)計局1990年1月1日頒布的《關(guān)于工資總額組成的規(guī)定》第六條 ?的規(guī)定:營業(yè)額提成屬計件工資的一種，是工資的組成部分。但原判決書只認定底薪600元為月工資把營業(yè)額提成排除在月工資之外是個錯誤。2、原判決書計算雙倍工資的時間錯誤，上訴人在公司工作的期間為2010年9月24日至2011年4月30日，計時7個月又7天，判決書計算雙倍工資的時長只有7個月是個錯誤。3、原判決書對上訴人加班的事實沒作認定，上訴人在公司工作的營業(yè)廳只有兩名營業(yè)員（包括上訴人）。公司規(guī)定:每天分8:00一12:00、12:00一17:00、17:00一21:30三個營業(yè)時間段由這兩名營業(yè)員輪流值班，遇法定節(jié)假日商業(yè)旺季兩人均全天值班。公司不安排營業(yè)員休息休假，營業(yè)員若需休息，需自行與本廳另一名營業(yè)員協(xié)商，由另一名營業(yè)員全天值班。取得對方同意方可離崗休息。而且公司一年中每天都在營業(yè)。根據(jù)公司這一制度規(guī)定，上訴人需要每天上班。事實上上訴人除2011年2月3日外其余每天都在上班。被上訴人未能舉證說明上訴人除2011年2月3日外還有其它時間休息過。所以上訴人存在雙休日和法定節(jié)日加班的事實，原判決書對這一事實卻沒有認定。
二審中，上訴人黃某某與被上訴人某商貿(mào)公司均未提供新的證據(jù)。
本院認為，本案的爭議焦點系上訴人黃某某的工資是否包含提成工資，被上訴人某商貿(mào)公司是否應(yīng)向上訴人支付加班費。依據(jù)《勞動部關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國勞動法》若干問題的意見》（勞部發(fā)[1995]309號）第53條 ?的規(guī)定，《勞動法》中的工資是指用人單位依據(jù)國家有關(guān)規(guī)定或勞動合同的約定，以貨幣形式直接支付給本單位勞動者的勞動報酬，一般包括計時工資、計件工資、獎金、津貼和補貼、延長工作時間的工資報酬以及特殊情況下支付的工資等。另外，《工資支付暫行規(guī)定》第6條 ?規(guī)定，計件工資是指對已做工作按計件單價支付的勞動報酬。包括按營業(yè)額提成或利潤提成辦法支付給個人的工資。故本案上訴人黃某某的工資應(yīng)包括其提成工資，上訴人黃某某向法院提交了其2011年4月份工資表，載明其提成工資為115元。上訴人黃某某在被上訴人某商貿(mào)公司工作期間的工資應(yīng)由基本工資600元和115元的提成工資組成。上訴人黃某某主張在被上訴人處工作期間的加班工資，因未提交相關(guān)事實證據(jù)，本院對其訴求不予支持。依據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第八十二條 ?第一款 ?的規(guī)定，用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)向勞動者每月支付雙倍的工資。上訴人黃某某自2010年9月24日至2011年4月30日（7個月又7日）在被上訴人某商貿(mào)公司工作，雙方未簽訂書面勞動合同，被上訴人某商貿(mào)公司應(yīng)向上訴人黃某某支付雙倍工資，該雙倍工資應(yīng)從2010年10月24日開始起算，故原審判決被上訴人某商貿(mào)公司向上訴人黃某某支付七個月的二倍工資并無不當(dāng)。綜上所述，依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十三條 ?第一款 ?第（二）項 ?之規(guī)定，判決如下:
一、維持湖北省云夢縣人民法院（2011）云民初字第00537號民事判決第一、三、四項；
二、撤銷湖北省云夢縣人民法院（2011）云民初字第00537號民事判決第二項；
三、云夢某商貿(mào)有限公司支付黃某某工作期間的雙倍工資5005元（600元+115元=715×7個月=5005元），解除勞動關(guān)系經(jīng)濟補償金715元，共計5720元，限本判決生效之日履行。
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百二十九條 ?之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
一審案件受理費按原判決執(zhí)行。二審案件受理費10元，由被上訴人云夢某商貿(mào)有限公司負擔(dān)。
本判決為終審判決。

本院認為，本案的爭議焦點系上訴人黃某某的工資是否包含提成工資，被上訴人某商貿(mào)公司是否應(yīng)向上訴人支付加班費。依據(jù)《勞動部關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國勞動法》若干問題的意見》（勞部發(fā)[1995]309號）第53條 ?的規(guī)定，《勞動法》中的工資是指用人單位依據(jù)國家有關(guān)規(guī)定或勞動合同的約定，以貨幣形式直接支付給本單位勞動者的勞動報酬，一般包括計時工資、計件工資、獎金、津貼和補貼、延長工作時間的工資報酬以及特殊情況下支付的工資等。另外，《工資支付暫行規(guī)定》第6條 ?規(guī)定，計件工資是指對已做工作按計件單價支付的勞動報酬。包括按營業(yè)額提成或利潤提成辦法支付給個人的工資。故本案上訴人黃某某的工資應(yīng)包括其提成工資，上訴人黃某某向法院提交了其2011年4月份工資表，載明其提成工資為115元。上訴人黃某某在被上訴人某商貿(mào)公司工作期間的工資應(yīng)由基本工資600元和115元的提成工資組成。上訴人黃某某主張在被上訴人處工作期間的加班工資，因未提交相關(guān)事實證據(jù)，本院對其訴求不予支持。依據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第八十二條 ?第一款 ?的規(guī)定，用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)向勞動者每月支付雙倍的工資。上訴人黃某某自2010年9月24日至2011年4月30日（7個月又7日）在被上訴人某商貿(mào)公司工作，雙方未簽訂書面勞動合同，被上訴人某商貿(mào)公司應(yīng)向上訴人黃某某支付雙倍工資，該雙倍工資應(yīng)從2010年10月24日開始起算，故原審判決被上訴人某商貿(mào)公司向上訴人黃某某支付七個月的二倍工資并無不當(dāng)。綜上所述，依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十三條 ?第一款 ?第（二）項 ?之規(guī)定，判決如下:

一、維持湖北省云夢縣人民法院（2011）云民初字第00537號民事判決第一、三、四項；
二、撤銷湖北省云夢縣人民法院（2011）云民初字第00537號民事判決第二項；
三、云夢某商貿(mào)有限公司支付黃某某工作期間的雙倍工資5005元（600元+115元=715×7個月=5005元），解除勞動關(guān)系經(jīng)濟補償金715元，共計5720元，限本判決生效之日履行。
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百二十九條 ?之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
一審案件受理費按原判決執(zhí)行。二審案件受理費10元，由被上訴人云夢某商貿(mào)有限公司負擔(dān)。

審判長：肖建成
審判員：胡維文
審判員：鮑龍

書記員：田昕