上訴人（原審被告）中鐵十八局集團(tuán)建筑安裝工程有限公司，住所地天津空港經(jīng)濟(jì)區(qū)環(huán)河北路80號空港商務(wù)園東區(qū)9-503-09。
法定代表人任金嶺，總經(jīng)理。
委托代理人陳森，河北福衡律師事務(wù)所律師。
委托代理人劉炎，該公司法務(wù)部職員。
被上訴人（原審原告）高碑店市青峰物業(yè)管理服務(wù)有限公司，住所地高碑店市迎賓東路241號。
法定代表人左同湛，經(jīng)理。
委托代理人王琦，北京市弘嘉律師事務(wù)所律師。

上訴人中鐵十八局集團(tuán)建筑安裝工程有限公司（以下簡稱中鐵十八局建安公司）為與被上訴人高碑店市青峰物業(yè)管理服務(wù)有限公司（以下簡稱青峰物業(yè)）合資、合作開發(fā)房地產(chǎn)合同糾紛一案，不服保定市中級人民法院（2014）保民二初字第58號民事判決，向本院提起上訴。本院依法組成合議庭，公開開庭進(jìn)行審理。中鐵十八局建安公司委托代理人王波、陳森，青峰物業(yè)的委托代理人王琦到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原審查明，自2009年5月30日起，雙方當(dāng)事人就開發(fā)高碑店市迎賓東路241號院地塊簽訂了一系列協(xié)議。2009年11月8日，中鐵十八局建安公司作為甲方，與青峰物業(yè)作為乙方簽訂了《合作協(xié)議》，就合作事宜進(jìn)行了重新約定。雙方約定的主要內(nèi)容如下：一、合作內(nèi)容：1、甲方擁有的位于河北省高碑店市迎賓東路241號地塊，已予市政府批復(fù)，取得了《土地使用權(quán)證書》、《用地規(guī)劃許可證》及《施工規(guī)劃許可證》。甲方提供用于開發(fā)的土地，負(fù)責(zé)提供與土地有關(guān)的資料。2、乙方負(fù)責(zé)商住樓的投資。3、甲乙雙方共同成立籌備建設(shè)處。雙方各派主要負(fù)責(zé)人各一名、財(cái)會(huì)人員各一名、售樓人員各一名、現(xiàn)場管理人員各一名。四、乙方權(quán)利義務(wù)：1、乙方負(fù)責(zé)前期項(xiàng)目報(bào)審批事宜，負(fù)責(zé)籌備項(xiàng)目前期的各種費(fèi)用和工程建設(shè)中的各種費(fèi)用，經(jīng)雙方確認(rèn)后納入成本。3、乙方負(fù)責(zé)辦理向政府部門所繳納費(fèi)用減免事項(xiàng)。如各種費(fèi)用減免不到50%，超出部分從乙方利潤中扣除，業(yè)務(wù)費(fèi)用雙方分?jǐn)偂?、乙方在本協(xié)議簽訂后10日內(nèi)向籌建處繳納200萬元人民幣，用于工程開工前的各項(xiàng)費(fèi)用及解決建材廠職工問題的支出，并納入開發(fā)成本。5、商住樓建成后，乙方租賃與大三峽同樣面積的商業(yè)場所，使用期50年。如乙方不租可以從甲方所得中支付三百萬元報(bào)酬。五、投資成本及匯報(bào)分配：1、投資成本構(gòu)成：前期土地變性費(fèi)、向政府繳納的各種稅金、工程費(fèi)、建筑安裝費(fèi)、基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)費(fèi)、公共設(shè)施配套費(fèi)、開發(fā)接待費(fèi)。3、利潤分配：在乙方完成第四項(xiàng)各種義務(wù)的前提下，甲乙雙方按照5：5的比例進(jìn)行利潤分配。六、資金監(jiān)管：。2、凡開發(fā)項(xiàng)目中的各項(xiàng)支出費(fèi)用（指1000元以上的較大數(shù)額）雙方主要負(fù)責(zé)人簽字后財(cái)務(wù)方可辦理。八、其他工作：…2、建立自用食堂，所有餐具、生活費(fèi)用、職工工資、辦事所有車輛、油料，納入項(xiàng)目成本。此協(xié)議簽訂后，2009年5月31日簽訂的《合作框架協(xié)議》及2009年6月26日簽訂的《合作框架協(xié)議補(bǔ)充合同》、2009年6月3日簽訂的《債務(wù)互抵協(xié)議》、2009年5月30日簽訂《咨詢服務(wù)協(xié)議》、2009年5月30日《土地租賃合同》全部作廢，以此協(xié)議為準(zhǔn)…協(xié)議簽訂后，青峰物業(yè)繳納建安公寓合作金、建安公寓工程的前期費(fèi)用及建材廠職工的有關(guān)費(fèi)用款共計(jì)200萬元。
雙方存在爭議的事實(shí)：一、青峰物業(yè)是否完全履行了《合作協(xié)議》約定的義務(wù)。青峰物業(yè)主張，其已完成前期項(xiàng)目報(bào)審批事宜，將涉案土地由工業(yè)性質(zhì)變更為商業(yè)性質(zhì)，并投入了大量人力物力，向政府部門所繳納費(fèi)用減免達(dá)到50%，已完全履行了合同約定義務(wù)。青峰物業(yè)提供以下證據(jù)：1、雙方簽訂的《合作框架協(xié)議書》、《合作框架協(xié)議補(bǔ)充合同》、《咨詢服務(wù)合同》、《土地租賃合同》，證實(shí)其已完成前期項(xiàng)目報(bào)審批。2、證人蔣某的書面證明、出庭證言，證實(shí)項(xiàng)目開工前中鐵十八局建安公司配合青峰物業(yè)辦完了《土地使用權(quán)證書》、《用地規(guī)劃許可證》及《施工規(guī)劃許可證》，蔣某提交職工調(diào)動(dòng)通知書復(fù)印件l份，證實(shí)蔣某為建安公寓項(xiàng)目副主任。3、中鐵十八局建安公司支付的部分差旅費(fèi)、汽車油費(fèi)、工資等借據(jù)及報(bào)銷封面、工資匯總表，證實(shí)青峰物業(yè)對該開發(fā)項(xiàng)目投入了大量人力物力，應(yīng)作為項(xiàng)目成本返還其260萬元差旅費(fèi)、勞務(wù)費(fèi)。4、蔣某、曹常青出具的書面證明，證實(shí)青峰物業(yè)按照《合作協(xié)議》約定在籌建處投入4名管理人員。中鐵十八局建安公司質(zhì)證稱對四份協(xié)議的真實(shí)性予以認(rèn)可，但已經(jīng)廢除，并未實(shí)際履行；職工調(diào)動(dòng)通知書為復(fù)印件，對蔣某的身份及證明內(nèi)容均不認(rèn)可；借據(jù)系單方編寫不予認(rèn)可；蔣某、曹常青出具的書面證明屬無效證據(jù)，不予認(rèn)可。故中鐵十八局建安公司僅認(rèn)可青峰物業(yè)前期投入了200萬元費(fèi)用，未履行其他義務(wù)。二、青峰物業(yè)主張中鐵十八局建安公司應(yīng)支付其300萬元報(bào)酬、260萬元差旅費(fèi)和勞務(wù)費(fèi)以及2000萬元利潤的事實(shí)依據(jù)和法律依據(jù)。青峰物業(yè)主張其已按照協(xié)議約定全面履行了義務(wù)，故應(yīng)獲得合同約定的300萬元報(bào)酬及50%的利潤，產(chǎn)生的差旅費(fèi)及勞務(wù)費(fèi)也應(yīng)作為投入成本返還。關(guān)于項(xiàng)目利潤，青峰物業(yè)提供以下證據(jù)：1、和鐵剛的商品房買賣合同。2、高碑店市道兵物業(yè)服務(wù)有限公司、華宇燃?xì)夤纠U費(fèi)通知、溫馨提示和通知。證實(shí)雙方合作開發(fā)的建安公寓9號樓項(xiàng)目已實(shí)際出售并交付使用，青峰物業(yè)應(yīng)獲得項(xiàng)目利潤。中鐵十八局建安公司質(zhì)證稱商品房買賣合同系復(fù)印件且與本案無關(guān)聯(lián)性，不予認(rèn)可；繳費(fèi)通知、溫馨提示等與本案無關(guān)聯(lián)性。關(guān)于項(xiàng)目利潤，中鐵十八局建安公司提交建安公寓9號樓前期費(fèi)用明細(xì)及工程款結(jié)算造價(jià)，證實(shí)建安公寓9號樓項(xiàng)目前期費(fèi)用14018872.23元，建設(shè)成本165092103元，僅投入200萬元不應(yīng)分得50%的利潤。青峰物業(yè)對中鐵十八局建安公司提交的上述證據(jù)不認(rèn)可，主要理由是雙方合作開發(fā)的是建安公寓9號樓，中鐵十八局建安公司提交的上述證據(jù)包括其他樓座的費(fèi)用。
原審認(rèn)為，本案系合資、合作開發(fā)房地產(chǎn)合同糾紛，雙方當(dāng)事人簽訂的《合作協(xié)議》均是雙方的真實(shí)意思表示，內(nèi)容沒有違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)確認(rèn)為合法有效。故雙方均應(yīng)按照協(xié)議約定履行義務(wù)。當(dāng)事人對自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)。青峰物業(yè)主張行使協(xié)議約定的全部權(quán)利，應(yīng)舉證證實(shí)其全面履行了協(xié)議約定的義務(wù)。根據(jù)《合作協(xié)議》約定，青峰物業(yè)主要義務(wù)為負(fù)責(zé)商住樓的投資、前期項(xiàng)目報(bào)審批事宜、向政府部門所繳納費(fèi)用減免達(dá)到50%、派遣4名管理人員、繳納200萬元人民幣用于工程開工前的各項(xiàng)費(fèi)用及解決建材廠職工問題的支出。雙方當(dāng)事人對青峰物業(yè)投入200萬元前期費(fèi)用的事實(shí)并無異議，原審對此予以確認(rèn)。關(guān)于青峰物業(yè)是否投入其他成本，青峰物業(yè)提交了部分差旅費(fèi)、汽車油費(fèi)、工資等借據(jù)及報(bào)銷封面、工資匯總表，但其提交的借據(jù)僅能證實(shí)向中鐵十八局建安公司借款的事實(shí)，不能證實(shí)是否用于項(xiàng)目投入。而報(bào)銷封面、工資匯總表等證據(jù)僅有青峰物業(yè)一方簽字，根據(jù)雙方協(xié)議約定，1000元以上支出費(fèi)用需雙方主要負(fù)責(zé)人簽字，故對上述證據(jù)不予采納。關(guān)于青峰物業(yè)是否履行了前期項(xiàng)目報(bào)審批事宜。青峰物業(yè)提交了《咨詢服務(wù)合同》、《土地租賃合同》、《合作框架協(xié)議書》、《合作框架協(xié)議補(bǔ)充合同》、《合作協(xié)議》及蔣某的證人證言，證實(shí)其已完成《土地使用權(quán)證書》、《用地規(guī)劃許可證》及《施工規(guī)劃許可證》等項(xiàng)目報(bào)審批事宜，但上述協(xié)議僅約定了青峰物業(yè)負(fù)有辦理相關(guān)審批手續(xù)的義務(wù)，無法證實(shí)其是否履行了該義務(wù)。而蔣某提交的職工調(diào)動(dòng)通知書為復(fù)印件，無法與原件核對，且中鐵十八局建安公司對此亦不予認(rèn)可，故對蔣某的身份及證明內(nèi)容不予認(rèn)定。關(guān)于青峰物業(yè)是否向政府部門所繳納費(fèi)用減免達(dá)到50%，對此青峰物業(yè)未提交證據(jù)證實(shí)，對此不予認(rèn)定。關(guān)于青峰物業(yè)是否派遣4名管理人員，青峰物業(yè)提交了蔣某、曹常青出具的書面證明，證實(shí)青峰物業(yè)按照《合作協(xié)議》約定在籌建處投入4名管理人員，因?qū)κY某的證言不予采納，曹常青亦未出庭作證，故對該書面證言不予認(rèn)定。綜上，原審認(rèn)定青峰物業(yè)僅履行了投入200萬元前期費(fèi)用的義務(wù)。
關(guān)于青峰物業(yè)是否應(yīng)獲得300萬元報(bào)酬的問題。中鐵十八局建安公司主張青峰物業(yè)未履行主要出資義務(wù)，不應(yīng)獲得報(bào)酬，且《中華人民共和國合同法》規(guī)定租賃期限不得超過20年，故"商住樓建成后，乙方租賃與大三峽同樣面積的商業(yè)場所，使用期50年。如乙方不租可以從甲方所得中支付三百萬元報(bào)酬"的約定應(yīng)屬無效。原審認(rèn)為，《中華人民共和國合同法》僅規(guī)定租賃期限超出20年的部分無效，且該條款系選擇性條款，青峰物業(yè)可以選擇租賃商業(yè)場所，也可以選擇獲得300萬元報(bào)酬，而該報(bào)酬的取得也并不以青峰物業(yè)履行全部義務(wù)為前提。因青峰物業(yè)履行了部分出資義務(wù)，其主張獲得300萬元報(bào)酬的請求應(yīng)予支持。關(guān)于青峰物業(yè)是否應(yīng)獲得260萬元差旅費(fèi)和勞務(wù)費(fèi)的問題，因?qū)η喾逦飿I(yè)提交的部分差旅費(fèi)、汽車油費(fèi)、工資等借據(jù)及報(bào)銷封面、工資匯總表等證據(jù)未予認(rèn)定，故對其該項(xiàng)主張不予支持。關(guān)于青峰物業(yè)是否應(yīng)獲得2000萬元報(bào)酬的問題。根據(jù)《合作協(xié)議》約定，青峰物業(yè)在完成第四項(xiàng)各種義務(wù)的前提下，可以獲得50%的利潤。因青峰物業(yè)僅履行了投入200萬元前期費(fèi)用的義務(wù)，且其未舉證證實(shí)本案所涉項(xiàng)目的總利潤，故其要求中鐵十八局建安公司支出2000萬元利潤的訴訟請求不應(yīng)得到支持。青峰物業(yè)申請對涉案項(xiàng)目利潤進(jìn)行鑒定，但未提交相關(guān)材料，故對其鑒定申請不予支持。但因青峰物業(yè)公司前期投入200萬元，該費(fèi)用作為投資成本，應(yīng)由中鐵十八局建安公司予以返還。綜上，依照《中華人民共和國合同法》第八條、第六十條第一款及《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條第一款之規(guī)定，判決：一、中鐵十八局集團(tuán)建筑安裝工程有限公司給付高碑店市青峰物業(yè)管理服務(wù)有限公司報(bào)酬300萬元；二、中鐵十八局集團(tuán)建筑安裝工程有限公司返還高碑店市青峰物業(yè)管理服務(wù)有限公司前期投入200萬元；三、駁回高碑店市青峰物業(yè)管理服務(wù)有限公司的其他訴訟請求。上述款項(xiàng)于本判決生效之日起十日內(nèi)一次性付清。若未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。案件受理費(fèi)169800元，由高碑店市青峰物業(yè)管理服務(wù)有限公司負(fù)擔(dān)123000元，由中鐵十八局集團(tuán)建筑安裝工程有限公司負(fù)擔(dān)46800元。
二審查明，2009年5月30日，中鐵十八局建安公司作為甲方，青峰物業(yè)作為乙方，簽訂了一份《咨詢服務(wù)合同》，第2條合同價(jià)款約定：在乙方負(fù)責(zé)完成該地塊的變性（變更土地性質(zhì)為商業(yè)用地）、規(guī)劃等審批手續(xù)并合法化后，甲方向乙方支付咨詢服務(wù)費(fèi)300萬元。雙方同意甲方用簽訂的租賃合同費(fèi)用進(jìn)行相互抵消，甲方不再另行支付此咨詢費(fèi)用。同日，雙方簽訂了《土地租賃合同》，約定青峰物業(yè)租賃中鐵十八局建安公司位于河北省高碑店市迎賓東路241號院的土地及地上所有權(quán)。租賃期限為2009年5月30日至2059年5月30日，租金每年六萬元。共計(jì)300萬元。雙方于2009年11月8日簽訂的《合作協(xié)議》第四條乙方（青峰物業(yè)）的權(quán)利義務(wù)中第四項(xiàng)約定：商住樓建成之后，乙方租賃與大三峽同樣面積的商業(yè)場所，使用期50年。如乙方不租可以從甲方所得中支付三百萬元報(bào)酬。《合作協(xié)議》簽訂后，《咨詢服務(wù)合同》及《土地租賃合同》作廢。青峰物業(yè)稱該300萬元報(bào)酬實(shí)際上是《咨詢服務(wù)合同》中約定的咨詢服務(wù)費(fèi)。中鐵十八局建安公司稱青峰物業(yè)并未履行《咨詢服務(wù)合同》中約定的義務(wù)，申報(bào)、提交各種手續(xù)均是中鐵十八局建安公司辦理的，并分別于2010年3月31日和2010年11月1日分兩筆交納土地出讓金共計(jì)261萬元。青峰物業(yè)認(rèn)可土地出讓金由中鐵十八局建安公司交納，其未提供其他證據(jù)證實(shí)其完成了土地變性、審批等相關(guān)義務(wù)或支出了哪些費(fèi)用。青峰物業(yè)于2009年11月20日支付前期投資款200萬元。
二審查明的其他事實(shí)與一審基本一致。
關(guān)于青峰物業(yè)是否應(yīng)獲得300萬元報(bào)酬。雙方在《合作協(xié)議》中約定，商住樓建成后，乙方租賃與大三峽同樣面積的商業(yè)場所，使用期50年。如乙方不租可以從甲方所得中支付三百萬元報(bào)酬。在簽訂《合作協(xié)議》之前，青峰物業(yè)和中鐵十八局建安公司簽訂了《咨詢服務(wù)合同》、《土地租賃合同》、《合作框架協(xié)議書》、《合作框架協(xié)議補(bǔ)充合同》等數(shù)個(gè)協(xié)議，《合作協(xié)議》中約定的300萬元報(bào)酬實(shí)質(zhì)上是咨詢服務(wù)合同中的咨詢服務(wù)費(fèi)300萬元。《咨詢服務(wù)合同》中約定，在青峰物業(yè)負(fù)責(zé)完成該地塊的變性（變更土地性質(zhì)為商業(yè)用地）、規(guī)劃等審批手續(xù)并合法化后，中鐵十八局建安公司向青峰物業(yè)支付咨詢服務(wù)費(fèi)300萬元。青峰物業(yè)獲得該300萬元報(bào)酬的前提是其完成了咨詢服務(wù)合同中的義務(wù)。中鐵十八局建安公司主張土地變性是由其自己辦理的，土地變性費(fèi)即出讓金也是由其自己交納的。青峰物業(yè)并未履行相應(yīng)義務(wù)，不應(yīng)取得報(bào)酬。青峰物業(yè)辯稱，咨詢服務(wù)合同中約定的費(fèi)用不是土地變性的費(fèi)用，而是指出讓金之外的其他費(fèi)用。但其未提供證據(jù)證實(shí)除了土地出讓金之外還存在哪些費(fèi)用，且在雙方最終的合作協(xié)議中也明確約定了青峰物業(yè)負(fù)責(zé)商住樓的投資，負(fù)責(zé)籌備項(xiàng)目前期的各種費(fèi)用和工程建設(shè)中的各種費(fèi)用，投資成本中第一項(xiàng)即為土地變性費(fèi)用。從合同約定的內(nèi)容來看，交納土地變性費(fèi)（即出讓金）的義務(wù)應(yīng)在青峰物業(yè)。青峰物業(yè)認(rèn)可其未繳納土地變性費(fèi)，也未提供證據(jù)證實(shí)其為土地變性作了其他工作或支付了其他費(fèi)用。故青峰物業(yè)不能證明自己履行了土地變性的義務(wù)，其主張取得300萬元報(bào)酬依據(jù)不足，不應(yīng)予以支持。

關(guān)于200萬元前期投入是否予以返還。雖然青峰物業(yè)起訴時(shí)未主張返還200萬元前期投入，但中鐵十八局確實(shí)利用該200萬元進(jìn)行了施工建設(shè)，青峰物業(yè)雖無權(quán)取得利潤，但有權(quán)收回該投資，中鐵十八局應(yīng)將200萬元返還青峰物業(yè)，并支付相應(yīng)利息?？紤]到雙方最初合作至今已經(jīng)有五六年的時(shí)間，青峰物業(yè)前期也做過一些準(zhǔn)備工作，雖青峰物業(yè)沒有證據(jù)證明其具體的投入和損失，但從公平角度出發(fā)，本院酌定中鐵十八局建安公司給予青峰物業(yè)20萬元作為補(bǔ)償。綜上，依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第（二）、（三）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：

撤銷保定市中級人民法院（2014）保民二初字第58號民事判決第一項(xiàng)；維持第三項(xiàng)；
變更第二項(xiàng)為中鐵十八局集團(tuán)建筑安裝工程有限公司自本判決生效之日起十日內(nèi)返還高碑店市青峰物業(yè)管理服務(wù)有限公司前期投入200萬元，并按照中國人民銀行同期貸款利率計(jì)算自2009年11月21日起至付清之日止的利息。
中鐵十八局集團(tuán)建筑安裝工程有限公司自本判決生效之日起十日內(nèi)給付高碑店市青峰物業(yè)管理服務(wù)有限公司20萬元補(bǔ)償。
若未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
一審案件受理費(fèi)169800元，由高碑店市青峰物業(yè)管理服務(wù)有限公司負(fù)擔(dān)146000元，由中鐵十八局集團(tuán)建筑安裝工程有限公司負(fù)擔(dān)23800元。二審案件審理費(fèi)46800元，由高碑店市青峰物業(yè)管理服務(wù)有限公司負(fù)擔(dān)23000元，由中鐵十八局集團(tuán)建筑安裝工程有限公司負(fù)擔(dān)23800元。
本判決為終審判決。

審　判　長　　王　巍 代理審判員　　馬艷輝 代理審判員　　申　毅

書記員：李冠霞