上訴人（原審被告）：馬某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住滄縣。
委托訴訟代理人：劉炳江，河北通合律師事務(wù)所律師。
被上訴人（原審原告）：河北省青縣誠(chéng)信建筑安裝工程有限公司，住所地青縣自來(lái)水公司五樓。
法定代表人：王殿君，該公司董事長(zhǎng)。
委托訴訟代理人：劉景臣，河北精忠致遠(yuǎn)律師事務(wù)所律師。
原審第三人：王志偉，男，漢族，xxxx年xx月xx日出生，住滄縣。
原審第三人:付辛忠，男，漢族，xxxx年xx月xx日出生，住滄縣。
原審第三人：王志東，男，漢族，xxxx年xx月xx日出生，住滄縣。
原審第三人:河北中天邦正生物科技股份有限公司，住所地河北省青縣經(jīng)濟(jì)開(kāi)發(fā)區(qū)北區(qū)。
法定代表人：陳玉龍，該公司董事長(zhǎng)。
委托訴訟代理人劉樂(lè)，男，xxxx年xx月xx日出生，回族，住滄州市。系該公司項(xiàng)目經(jīng)理。

上訴人馬某某因與被上訴人青縣誠(chéng)信建筑安裝工程有限公司，原審第三人河北中天邦正生物科技股份有限公司、王志偉、王志東、付辛忠勞動(dòng)爭(zhēng)議糾紛一案，不服河北省青縣人民法院（2016）冀0922民初3260號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院于2017年4月19日立案后，依法組成合議庭，進(jìn)行了審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
馬某某上訴請(qǐng)求：撤銷一審判決，改判被上訴人是承擔(dān)上訴人工傷保險(xiǎn)責(zé)任的單位；訴訟費(fèi)由被上訴人承擔(dān)。事實(shí)和理由：本案原審第三人河北中天邦正生物科技股份有限公司的工程是由被上訴人承建的，因被上訴人是涉案建筑工程法律上認(rèn)可的施工單位和承包單位，被上訴人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)上訴人的工傷保險(xiǎn)責(zé)任。上訴人與被上訴人是否存在勞動(dòng)關(guān)系，被上訴人都應(yīng)當(dāng)承擔(dān)上訴人的工傷保險(xiǎn)待遇責(zé)任。
青縣誠(chéng)信建筑安裝工程有限公司辯稱，本案涉及工程因需要用有資質(zhì)的公司辦理招投標(biāo)手續(xù)，河北中天邦正生物科技股份有限公司和王志東、王志偉向被上訴人借用資質(zhì)進(jìn)行招投標(biāo)。該工程的發(fā)包方、承包方均不是被上訴人，被上訴人和上訴人沒(méi)有任何聯(lián)系，沒(méi)有勞動(dòng)關(guān)系，一審法院已經(jīng)查明工程承包方王志東，王志偉將工程轉(zhuǎn)包給付辛忠，付辛忠和上訴人之間是勞務(wù)關(guān)系。上訴人無(wú)論從事實(shí)還是法律上和被上訴人之間并沒(méi)有產(chǎn)生勞動(dòng)關(guān)系，因此一審法院認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，請(qǐng)求駁回上訴，維持原判。
河北中天邦正生物科技股份有限公司、王志東、王志偉、付辛忠稱：被上訴人所述屬實(shí)。
青縣誠(chéng)信建筑安裝工程有限公司向一審法院起訴請(qǐng)求：請(qǐng)求依法確認(rèn)青縣誠(chéng)信建筑安裝工程有限公司與馬某某之間不存在勞動(dòng)關(guān)系，青縣誠(chéng)信建筑安裝工程有限公司不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)用工主體責(zé)任。
一審法院認(rèn)定事實(shí)：河北中天邦正生物科技股份有限公司將年產(chǎn)10000噸新型生物制劑項(xiàng)目工程發(fā)包給王志東、王志偉施工。河北中天邦正生物科技股份公司和王志東、王志偉共同借用青縣誠(chéng)信建筑安裝工程有限公司總承包資質(zhì)及其他資料、資質(zhì)，用于辦理該工程的招投標(biāo)手續(xù)、工程項(xiàng)目施工及驗(yàn)收、開(kāi)具工程款發(fā)票等。王志偉、王志東后將該工程外墻保溫部分轉(zhuǎn)包給付辛忠。付辛忠招用馬某某等人在該工地從事外墻保溫勞務(wù)。2015年6月9日下午馬某某在該工地辦公樓二樓陽(yáng)臺(tái)掉下摔傷。以上事實(shí)由青縣誠(chéng)信建筑安裝工程有限公司分別與河北中天邦正生物科技股份公司、王志東、王志偉簽訂的借用資質(zhì)協(xié)議書(shū)、青勞人仲案字（2016）第172號(hào)仲裁裁決書(shū)和案卷及當(dāng)事人當(dāng)庭陳述予以證實(shí)。
一審法院認(rèn)為：建筑施工、礦山企業(yè)等用人單位將工程（業(yè)務(wù)）或經(jīng)營(yíng)權(quán)發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人，對(duì)該組織或自然人招用的勞動(dòng)者，由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔(dān)用工主體責(zé)任。河北中天邦正生物科技股份有限公司借用青縣誠(chéng)信建筑安裝工程有限公司資質(zhì)將工程發(fā)包給不具備用工主體資格的王志東、王志偉，王志東、王志偉又將外墻保溫工程轉(zhuǎn)包給付辛忠施工，馬某某系付辛忠招用，并非王志東、王志偉招用，付辛忠與其招用的馬某某等人系勞務(wù)關(guān)系。河北中天邦正生物科技股份有限公司僅對(duì)王志東、王志偉招用的勞動(dòng)者，承擔(dān)用工主體責(zé)任?！吨腥A人民共和國(guó)建筑法》可作為行政主管機(jī)關(guān)對(duì)違反該法行為的行政處罰依據(jù)，河北中天邦正生物科技股份有限公司借用河北省青縣誠(chéng)信建筑安裝工程有限公司資質(zhì)、河北省青縣誠(chéng)信建筑安裝工程有限公司出借資質(zhì)的行為雖違反了該法規(guī)定，并不能因此推定違法單位承擔(dān)用工主體責(zé)任。河北中天邦正生物科技股份有限公司將工程發(fā)包給沒(méi)有資質(zhì)的王志東、王志偉施工，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第一條的規(guī)定，該施工合同可能為無(wú)效合同。該解釋系專門(mén)就審理建設(shè)工程施工合同糾紛而作出的，亦不能作為認(rèn)定用工主體責(zé)任的依據(jù)。故青縣勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議調(diào)解仲裁委員會(huì)青勞人仲案字（2016）第172號(hào)仲裁裁決書(shū)適用法律錯(cuò)誤。綜上所述，河北省青縣誠(chéng)信建筑安裝工程有限公司不是工程發(fā)包方，與馬某某不存在事實(shí)及法律上的勞動(dòng)關(guān)系，河北省青縣誠(chéng)信建筑安裝工程有限公司的主張應(yīng)予支持。依據(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第十條、《勞動(dòng)和社會(huì)保障部關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》第四條之規(guī)定，一審法院判決如下：河北省青縣誠(chéng)信建筑安裝工程有限公司與馬某某不存在勞動(dòng)關(guān)系，河北省青縣誠(chéng)信建筑安裝工程有限公司亦不承擔(dān)用工主體責(zé)任。案件受理費(fèi)減半收取5元，由馬某某負(fù)擔(dān)。
本院二審期間，當(dāng)事人沒(méi)有提交新證據(jù)，查明事實(shí)與一審查明一致。

本院認(rèn)為：上訴人與被上訴人之間沒(méi)有建立勞動(dòng)關(guān)系的意思表示，更沒(méi)有建立勞動(dòng)關(guān)系的合意，雙方不存在勞動(dòng)關(guān)系。對(duì)此上訴人也明確表示雙方之間不存在勞動(dòng)關(guān)系。上訴人與被上訴人之間是否存在勞動(dòng)關(guān)系并不影響上訴人訴求的用工主體責(zé)任的認(rèn)定。
本案爭(zhēng)議的焦點(diǎn)問(wèn)題是：被上訴人應(yīng)否承擔(dān)上訴人的用工主體責(zé)任。
《勞動(dòng)和社會(huì)保障部關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》（勞社部發(fā)[2005]12號(hào)）第四條規(guī)定：“建筑施工、礦山企業(yè)等用人單位將工程（業(yè)務(wù)）或經(jīng)營(yíng)權(quán)發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人，對(duì)該組織或自然人招用的勞動(dòng)者，由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔(dān)用工主體責(zé)任?！蓖瑫r(shí)，人力資源社會(huì)保障部關(guān)于執(zhí)行《工傷保險(xiǎn)條例》若干問(wèn)題的意見(jiàn)（人社部發(fā)〔2013〕34號(hào)）第七條規(guī)定：“具備用工主體資格的承包單位違反法律、法規(guī)規(guī)定，將承包業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)包、分包給不具備用工主體資格的組織或者自然人，該組織或者自然人招用的勞動(dòng)者從事承包業(yè)務(wù)時(shí)因工傷亡的，由該具備用工主體資格的承包單位承擔(dān)用人單位依法應(yīng)承擔(dān)的工傷保險(xiǎn)責(zé)任?！北景竿踔緰|、王志偉借用被上訴人的資質(zhì)進(jìn)行施工，掛靠經(jīng)營(yíng)。實(shí)際施工人王志東、王志偉將工程外墻保溫部分轉(zhuǎn)包給付辛忠，付辛忠招用上訴人馬某某等人在該工地從事外墻保溫勞務(wù)，上訴人工作中受傷，根據(jù)以上規(guī)定，被上訴人作為具備用工主體資格的單位應(yīng)承擔(dān)用工主體責(zé)任。
綜上所述，一審法院認(rèn)定事實(shí)清楚，但處理結(jié)果不當(dāng)。馬某某的上訴理由成立，本院予以支持。依照《勞動(dòng)和社會(huì)保障部關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》第四條，《人力資源社會(huì)保障部關(guān)于執(zhí)行〈工傷保險(xiǎn)條例〉若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第七條，《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款第二項(xiàng)的規(guī)定，判決如下：

一、撤銷河北省青縣人民法院（2016）冀0922民初3260號(hào)民事判決；
二、河北省青縣誠(chéng)信建筑安裝工程有限公司承擔(dān)馬某某的用工主體責(zé)任。
一審案件受理費(fèi)5元，二審案件受理費(fèi)10元，均由河北省青縣誠(chéng)信建筑安裝工程有限公司承擔(dān)。
本判決為終審判決。

審判長(zhǎng)　張　梅 審判員　張　珍 審判員　高寶光

書(shū)記員：謝丹丹