上訴人（原審原告）馬某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住河北省保定市。
委托代理人賈云峰，河北新?lián)衤蓭熓聞账蓭煛?br/>上訴人（原審被告）河北寶某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司，住所地安國市。
法定代表人劉振剛，該公司董事長。
委托代理人劉建威，該公司總經(jīng)理。
委托代理人陳麗萍，河北陳麗萍律師事務所律師。

上訴人馬某某為與上訴人河北寶某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司（以下簡稱寶某公司）建設工程施工合同糾紛一案，不服保定市中級人民法院（2013）保民一初字第2號民事判決，向本院提起上訴。本院依法組成合議庭，公開開庭進行了審理。上訴人馬某某及委托代理人賈云峰，上訴人寶某公司的委托代理人劉建威、陳麗萍到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結。
原審查明，2010年4月29日，馬某某與寶某公司簽訂《建筑安裝工程補充合同書》，寶某公司將位于唐縣盛唐花園小區(qū)建筑面積為23766.55㎡的工程發(fā)包給馬某某，約定：工程開工時間為2010年5月1日，竣工時間為2010年11月1日。同時，該補充合同書第四項工程造價及撥款方法中約定：“1.本工程造價依據(jù)河北省03定額編制（總造價含綜合費、稅金、定額編制費、材料和工程檢測費、安全防護和現(xiàn)場文明施工、措施費和社會保障及勞動保險費等）土建執(zhí)行與03定額相配套的材料預算價格，人工費調(diào)整按照同期當?shù)匚募?zhí)行。另外不可預見費、技術措施費、停水、停電、窩工費、冬季施工費等預算費用，結算時均不再追加和調(diào)整。不計取異地施工增加費，在上述基礎上總造價為13048230.66元?！?.撥款方法：……（2）主體竣工后2個月內(nèi)支付依據(jù)施工期間材料市場價調(diào)整款?！?.工程結算：工程竣工后一個月內(nèi)乙方將工程變更部分結算書報甲方審定，甲方審定后一個月內(nèi)付清變更部分款項?！钡谖屙棽牧弦笾屑s定：“2.材料除配電箱以外全部由乙方自行采購。其中鋼筋、混凝土的實際購買價格若與預算暫定價格差額超過10%時，工程結算按購買材料時監(jiān)理、甲方簽證的實際價格進行結算，數(shù)量以工程預算書中的數(shù)量為準?！焙贤炗喓?，馬某某依約于2010年5月1日進場施工。馬某某所承建的盛唐花園7、9、10號樓工程已經(jīng)竣工驗收為合格工程，竣工驗收報告載明：開工日期2010年5月1日，竣工日期2011年5月1日。寶某公司已給付馬某某工程款11630748元。寶某公司提出馬某某并未將工程全部施工完畢即行撤場，未完工程由他人施工完成，未完成部分寶某公司支付工程款885960.83元。為此，寶某公司提供未完成工程量明細、未完成工程承包協(xié)議書及承包人支取工程款的收據(jù)。馬某某稱其所承建的工程已于2011年5月1日竣工，無未完工程，曾盤點過的部分所謂未完工工程其已全部施工完畢，并經(jīng)竣工驗收。
馬某某與寶某公司的代表于2012年5月9日簽署承諾書一份，該承諾書載明：唐縣人民政府和唐縣住建局本著公平、公正的原則，以抓鬮形式對盛唐花園工程進行審計。雙方承諾：在審計期間，雙方對審計工作積極配合，審計工作結束后，雙方對審計結果必須認可。資料齊全后，開發(fā)單位在十日內(nèi)按審計結果進行結算，不得拖延。施工方不得以任何借口對此事再次上訪。該承諾書簽署后，雙方并未對工程造價進行審計。馬某某認為，雖未對工程造價進行審計，但該承諾書改變了原合同的結算依據(jù)。寶某公司認為該承諾書是因馬某某馬某某無理上訪，政府協(xié)調(diào)產(chǎn)生的，因馬某某的原因?qū)е聦徲嫙o法進行，且當時政府反復強調(diào)，即使審計也是對變更增加的工程量部分進行審計，而不能改變原合同的結算依據(jù)。本案在審理過程中，馬某某要求對全部工程量進行審計，拒絕就變更增加部分進行審計。寶某公司認可變更增加的工程造價為77605.66元。
就鋼筋和混凝土的實際購買價格調(diào)增部分，馬某某提供了40份購買鋼筋的票據(jù)，該票據(jù)上均有寶某公司派駐工地的工程師李松的簽字，但寶某公司認為該簽字是李松離開公司后后補的。在假設該40份票據(jù)均真實有效的前提下，寶某公司經(jīng)核對，認為應對馬某某購買鋼筋部分增加30萬元工程款，但其公司又表示如調(diào)解不成，則不認可該40份票據(jù)的真實性。馬某某未提供購買混凝土的票據(jù)。以上事實，有《建筑安裝工程補充合同書》、建設工程竣工驗收報告、購貨票據(jù)、庭審筆錄等為證。
原審認為，《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第一條規(guī)定：建設工程施工合同具有下列情形之一的，應當根據(jù)《合同法》第五十二條第（五）項的規(guī)定，認定無效：（一）承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的?！R某某作為承包人并未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)，故其與寶某公司河北寶某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司簽訂的《建筑安裝工程補充合同書》無效?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第二條規(guī)定：建設工程施工合同無效，但建設工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應予支持。故雖馬某某與寶某公司所簽建筑安裝工程補充合同無效，但馬某某所承建的工程已經(jīng)竣工驗收合格，可按合同約定支付工程價款。
雙方所簽《建筑安裝工程補充合同書》明確約定工程總造價13048230.66元系依據(jù)河北省03定額編制，人工費調(diào)整已按同期當?shù)匚募?zhí)行，不可預見費、技術措施費、停水、停電、窩工費、冬季施工費等預算費用，結算時均不再追加和調(diào)整，不計取異地施工增加費。如鋼筋、混凝土的實際購買價格與預算暫定價格差額超過10%時，可予調(diào)整，另外工程設計變更部分可予調(diào)整。以上約定表明雙方所約定的工程總造價13048230.66元為固定價格?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第二十二條規(guī)定：當事人約定按照固定價結算工程價款，一方當事人請求對建設工程進行鑒定的，不予支持。故馬某某雖申請對工程造價進行鑒定，但鑒于雙方對工程造價約定的系固定價，故對其鑒定申請不予支持。對于設計變更導致工程款增加的，可對變更增加部分進行審計。寶某公司認可變更增加的工程造價為77605.66元，馬某某對此雖不予認可，但其又拒絕僅對變更增加部分進行審計，故對寶某公司所提出的增加77605.66元工程款予以認定。關于馬某某認為其于2012年5月9日與寶某公司代表所簽承諾書已改變原合同所約定的結算依據(jù)，應對工程造價進行審計的問題，原審認為，該承諾書是因馬某某上訪而產(chǎn)生，且該承諾書并未寫明是對全部工程造價進行審計還是對變更增加部分或材料調(diào)價部分進行審計，況雙方簽署后并未履行，故該承諾書不能改變原合同對工程固定價格的約定。
關于鋼筋、混凝土的實際購買價格與預算暫定價格差額超過10%時，可予調(diào)整的問題。馬某某提供的40份購買鋼筋的票據(jù)上均有寶某公司派駐工地的工程師李松的簽字，雖寶某公司認為李松的簽字是其離開公司后后補的，但后補與否不能改變其對該票據(jù)真實性的確認，原審對該40份票據(jù)予以認定。該40份票據(jù)經(jīng)寶某公司核對，認為應對馬某某購買鋼筋部分增加30萬元工程款。雖寶某公司表示如調(diào)解不成，則不認可該40份票據(jù)的真實性，但其是否認可，不影響原審法院依法對該證據(jù)予以認定，故對鋼筋價款予以調(diào)增30萬元。
關于寶某公司所主張的馬某某未完工程款部分。本案所涉工程的竣工驗收報告明確載明竣工日期為2011年5月1日，竣工之后不會存在未完工程，且即使寶某公司所提交的未完工程盤點清單真實有效，但盤點之后仍不排除馬某某繼續(xù)施工完成的可能，故對寶某公司主張應扣減未完工部分工程款885960.83元的主張不予支持。
綜上，本案所涉工程的總造價為13048230.66元，寶某公司已給付馬某某工程款11630748元，變更部分增加工程款77605.66元，鋼筋價款調(diào)增300000元，寶某公司尚欠馬某某工程款1795088.32元。依據(jù)《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第一條、第二條、第二十二條的規(guī)定，判決：河北寶某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司于本判決生效后十五日內(nèi)給付馬某某工程款1795088.32元。如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務，應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條的規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。案件受理費48014元，保全費5000元，共計53014元，由馬某某負擔34459元，河北寶某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司負擔18555元。
二審查明的事實與一審基本一致。

本院認為，雙方所簽《建筑安裝工程補充合同書》對工程價款的約定為固定價格。馬某某與寶某公司的代表于2012年5月9日簽署的承諾書中載明，唐縣人民政府和唐縣住建局本著公平、公正的原則，以抓鬮形式對盛唐花園工程進行審計。但并未說明是對全部工程造價進行審計，還是對增加變更部分進行審計，雙方對此理解不同。由于《建筑安裝工程補充合同書》的約定是當事人的真實意思表示，即使雙方在承諾書中同意對工程進行審計，也不能脫離合同約定，仍然要以合同約定為基礎進行造價審計。況且該承諾書是為了解決馬某某上訪問題在縣政府和住建局主持下簽署的，承諾書還特別注明，施工方不得以任何借口對此事再次上訪。也說明承諾書產(chǎn)生的特殊背景。且該承諾書簽訂后，并沒有實際履行。承諾書不能否定雙方平等協(xié)商一致簽訂的《建筑安裝工程補充合同書》的內(nèi)容，不能改變工程價款的結算依據(jù)。根據(jù)《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第二十二條規(guī)定：當事人約定按照固定價結算工程價款，一方當事人請求對建設工程進行鑒定的，不予支持。故馬某某申請對全部工程造價進行鑒定，本院不予支持。對于設計變更導致工程款增加的，可對變更增加部分進行審計。馬某某明確表示不同意對增加變更部分進行審計，導致增加變更部分的工程款無法確定。鑒于寶某公司認可變更增加的工程造價為77605.66元，馬某某對此雖不予認可，但考慮到工程確實存在著增加變更部分，為了減少馬某某的損失，故法院對該77605.66元予以認定。關于鋼筋、混凝土的價格調(diào)整問題。雖然寶某公司認為調(diào)解的意見不能作為判決的依據(jù)，但寶某公司調(diào)解時認可鋼筋價款調(diào)增30萬元是在馬某某提供的40份購買鋼筋票據(jù)的基礎上計算而得的，并非毫無根據(jù)。該40份購買鋼筋票據(jù)雖然不符合由寶某公司和監(jiān)理簽字確認的合同約定，但寶某公司也無法推翻票據(jù)的真實性，為了平衡雙方利益，一審對該30萬元予以認定并無不當。關于寶某公司所主張的馬某某未完工程款部分。竣工驗收報告明確載明竣工日期為2011年5月1日，寶某公司未提供有效證據(jù)證明工程確實還存在著未完工程，故對寶某公司主張應扣減未完工部分工程款885960.83元的主張不予支持。寶某公司也未提供證據(jù)證明馬某某存在其他違約的情形。綜上，一審判決認定事實清楚，證據(jù)確實充分，應予維持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第（一）項之規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。
一審案件受理費負擔不變。二審案件受理費48014元，由馬某某負擔31959元，河北寶某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司負擔16055元。
本判決為終審判決。

審　判　長　　王　巍 代理審判員　　馬艷輝 代理審判員　　葉　密

書記員：李冠霞