上訴人（原審原告）馬某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住河北省保定市。
委托代理人賈云峰，河北新?lián)衤蓭熓聞?wù)所律師。
上訴人（原審被告）河北寶某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司，住所地安國(guó)市。
法定代表人劉振剛，該公司董事長(zhǎng)。
委托代理人劉建威，該公司總經(jīng)理。
委托代理人陳麗萍，河北陳麗萍律師事務(wù)所律師。

上訴人馬某某為與上訴人河北寶某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司（以下簡(jiǎn)稱寶某公司）建設(shè)工程施工合同糾紛一案，不服保定市中級(jí)人民法院（2013）保民一初字第2號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院依法組成合議庭，公開開庭進(jìn)行了審理。上訴人馬某某及委托代理人賈云峰，上訴人寶某公司的委托代理人劉建威、陳麗萍到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原審查明，2010年4月29日，馬某某與寶某公司簽訂《建筑安裝工程補(bǔ)充合同書》，寶某公司將位于唐縣盛唐花園小區(qū)建筑面積為23766.55㎡的工程發(fā)包給馬某某，約定：工程開工時(shí)間為2010年5月1日，竣工時(shí)間為2010年11月1日。同時(shí)，該補(bǔ)充合同書第四項(xiàng)工程造價(jià)及撥款方法中約定：“1.本工程造價(jià)依據(jù)河北省03定額編制（總造價(jià)含綜合費(fèi)、稅金、定額編制費(fèi)、材料和工程檢測(cè)費(fèi)、安全防護(hù)和現(xiàn)場(chǎng)文明施工、措施費(fèi)和社會(huì)保障及勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)等）土建執(zhí)行與03定額相配套的材料預(yù)算價(jià)格，人工費(fèi)調(diào)整按照同期當(dāng)?shù)匚募?zhí)行。另外不可預(yù)見費(fèi)、技術(shù)措施費(fèi)、停水、停電、窩工費(fèi)、冬季施工費(fèi)等預(yù)算費(fèi)用，結(jié)算時(shí)均不再追加和調(diào)整。不計(jì)取異地施工增加費(fèi)，在上述基礎(chǔ)上總造價(jià)為13048230.66元。……3.撥款方法：……（2）主體竣工后2個(gè)月內(nèi)支付依據(jù)施工期間材料市場(chǎng)價(jià)調(diào)整款。……4.工程結(jié)算：工程竣工后一個(gè)月內(nèi)乙方將工程變更部分結(jié)算書報(bào)甲方審定，甲方審定后一個(gè)月內(nèi)付清變更部分款項(xiàng)?！钡谖屙?xiàng)材料要求中約定：“2.材料除配電箱以外全部由乙方自行采購(gòu)。其中鋼筋、混凝土的實(shí)際購(gòu)買價(jià)格若與預(yù)算暫定價(jià)格差額超過10%時(shí)，工程結(jié)算按購(gòu)買材料時(shí)監(jiān)理、甲方簽證的實(shí)際價(jià)格進(jìn)行結(jié)算，數(shù)量以工程預(yù)算書中的數(shù)量為準(zhǔn)?！焙贤炗喓?，馬某某依約于2010年5月1日進(jìn)場(chǎng)施工。馬某某所承建的盛唐花園7、9、10號(hào)樓工程已經(jīng)竣工驗(yàn)收為合格工程，竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告載明：開工日期2010年5月1日，竣工日期2011年5月1日。寶某公司已給付馬某某工程款11630748元。寶某公司提出馬某某并未將工程全部施工完畢即行撤場(chǎng)，未完工程由他人施工完成，未完成部分寶某公司支付工程款885960.83元。為此，寶某公司提供未完成工程量明細(xì)、未完成工程承包協(xié)議書及承包人支取工程款的收據(jù)。馬某某稱其所承建的工程已于2011年5月1日竣工，無未完工程，曾盤點(diǎn)過的部分所謂未完工工程其已全部施工完畢，并經(jīng)竣工驗(yàn)收。
馬某某與寶某公司的代表于2012年5月9日簽署承諾書一份，該承諾書載明：唐縣人民政府和唐縣住建局本著公平、公正的原則，以抓鬮形式對(duì)盛唐花園工程進(jìn)行審計(jì)。雙方承諾：在審計(jì)期間，雙方對(duì)審計(jì)工作積極配合，審計(jì)工作結(jié)束后，雙方對(duì)審計(jì)結(jié)果必須認(rèn)可。資料齊全后，開發(fā)單位在十日內(nèi)按審計(jì)結(jié)果進(jìn)行結(jié)算，不得拖延。施工方不得以任何借口對(duì)此事再次上訪。該承諾書簽署后，雙方并未對(duì)工程造價(jià)進(jìn)行審計(jì)。馬某某認(rèn)為，雖未對(duì)工程造價(jià)進(jìn)行審計(jì)，但該承諾書改變了原合同的結(jié)算依據(jù)。寶某公司認(rèn)為該承諾書是因馬某某馬某某無理上訪，政府協(xié)調(diào)產(chǎn)生的，因馬某某的原因?qū)е聦徲?jì)無法進(jìn)行，且當(dāng)時(shí)政府反復(fù)強(qiáng)調(diào)，即使審計(jì)也是對(duì)變更增加的工程量部分進(jìn)行審計(jì)，而不能改變?cè)贤慕Y(jié)算依據(jù)。本案在審理過程中，馬某某要求對(duì)全部工程量進(jìn)行審計(jì)，拒絕就變更增加部分進(jìn)行審計(jì)。寶某公司認(rèn)可變更增加的工程造價(jià)為77605.66元。
就鋼筋和混凝土的實(shí)際購(gòu)買價(jià)格調(diào)增部分，馬某某提供了40份購(gòu)買鋼筋的票據(jù)，該票據(jù)上均有寶某公司派駐工地的工程師李松的簽字，但寶某公司認(rèn)為該簽字是李松離開公司后后補(bǔ)的。在假設(shè)該40份票據(jù)均真實(shí)有效的前提下，寶某公司經(jīng)核對(duì)，認(rèn)為應(yīng)對(duì)馬某某購(gòu)買鋼筋部分增加30萬元工程款，但其公司又表示如調(diào)解不成，則不認(rèn)可該40份票據(jù)的真實(shí)性。馬某某未提供購(gòu)買混凝土的票據(jù)。以上事實(shí)，有《建筑安裝工程補(bǔ)充合同書》、建設(shè)工程竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告、購(gòu)貨票據(jù)、庭審筆錄等為證。
原審認(rèn)為，《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第一條規(guī)定：建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)《合同法》第五十二條第（五）項(xiàng)的規(guī)定，認(rèn)定無效：（一）承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級(jí)的。……馬某某作為承包人并未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)，故其與寶某公司河北寶某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司簽訂的《建筑安裝工程補(bǔ)充合同書》無效?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第二條規(guī)定：建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，承包人請(qǐng)求參照合同約定支付工程價(jià)款的，應(yīng)予支持。故雖馬某某與寶某公司所簽建筑安裝工程補(bǔ)充合同無效，但馬某某所承建的工程已經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，可按合同約定支付工程價(jià)款。
雙方所簽《建筑安裝工程補(bǔ)充合同書》明確約定工程總造價(jià)13048230.66元系依據(jù)河北省03定額編制，人工費(fèi)調(diào)整已按同期當(dāng)?shù)匚募?zhí)行，不可預(yù)見費(fèi)、技術(shù)措施費(fèi)、停水、停電、窩工費(fèi)、冬季施工費(fèi)等預(yù)算費(fèi)用，結(jié)算時(shí)均不再追加和調(diào)整，不計(jì)取異地施工增加費(fèi)。如鋼筋、混凝土的實(shí)際購(gòu)買價(jià)格與預(yù)算暫定價(jià)格差額超過10%時(shí)，可予調(diào)整，另外工程設(shè)計(jì)變更部分可予調(diào)整。以上約定表明雙方所約定的工程總造價(jià)13048230.66元為固定價(jià)格?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第二十二條規(guī)定：當(dāng)事人約定按照固定價(jià)結(jié)算工程價(jià)款，一方當(dāng)事人請(qǐng)求對(duì)建設(shè)工程進(jìn)行鑒定的，不予支持。故馬某某雖申請(qǐng)對(duì)工程造價(jià)進(jìn)行鑒定，但鑒于雙方對(duì)工程造價(jià)約定的系固定價(jià)，故對(duì)其鑒定申請(qǐng)不予支持。對(duì)于設(shè)計(jì)變更導(dǎo)致工程款增加的，可對(duì)變更增加部分進(jìn)行審計(jì)。寶某公司認(rèn)可變更增加的工程造價(jià)為77605.66元，馬某某對(duì)此雖不予認(rèn)可，但其又拒絕僅對(duì)變更增加部分進(jìn)行審計(jì)，故對(duì)寶某公司所提出的增加77605.66元工程款予以認(rèn)定。關(guān)于馬某某認(rèn)為其于2012年5月9日與寶某公司代表所簽承諾書已改變?cè)贤s定的結(jié)算依據(jù)，應(yīng)對(duì)工程造價(jià)進(jìn)行審計(jì)的問題，原審認(rèn)為，該承諾書是因馬某某上訪而產(chǎn)生，且該承諾書并未寫明是對(duì)全部工程造價(jià)進(jìn)行審計(jì)還是對(duì)變更增加部分或材料調(diào)價(jià)部分進(jìn)行審計(jì)，況雙方簽署后并未履行，故該承諾書不能改變?cè)贤瑢?duì)工程固定價(jià)格的約定。
關(guān)于鋼筋、混凝土的實(shí)際購(gòu)買價(jià)格與預(yù)算暫定價(jià)格差額超過10%時(shí)，可予調(diào)整的問題。馬某某提供的40份購(gòu)買鋼筋的票據(jù)上均有寶某公司派駐工地的工程師李松的簽字，雖寶某公司認(rèn)為李松的簽字是其離開公司后后補(bǔ)的，但后補(bǔ)與否不能改變其對(duì)該票據(jù)真實(shí)性的確認(rèn)，原審對(duì)該40份票據(jù)予以認(rèn)定。該40份票據(jù)經(jīng)寶某公司核對(duì)，認(rèn)為應(yīng)對(duì)馬某某購(gòu)買鋼筋部分增加30萬元工程款。雖寶某公司表示如調(diào)解不成，則不認(rèn)可該40份票據(jù)的真實(shí)性，但其是否認(rèn)可，不影響原審法院依法對(duì)該證據(jù)予以認(rèn)定，故對(duì)鋼筋價(jià)款予以調(diào)增30萬元。
關(guān)于寶某公司所主張的馬某某未完工程款部分。本案所涉工程的竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告明確載明竣工日期為2011年5月1日，竣工之后不會(huì)存在未完工程，且即使寶某公司所提交的未完工程盤點(diǎn)清單真實(shí)有效，但盤點(diǎn)之后仍不排除馬某某繼續(xù)施工完成的可能，故對(duì)寶某公司主張應(yīng)扣減未完工部分工程款885960.83元的主張不予支持。
綜上，本案所涉工程的總造價(jià)為13048230.66元，寶某公司已給付馬某某工程款11630748元，變更部分增加工程款77605.66元，鋼筋價(jià)款調(diào)增300000元，寶某公司尚欠馬某某工程款1795088.32元。依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第一條、第二條、第二十二條的規(guī)定，判決：河北寶某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司于本判決生效后十五日內(nèi)給付馬某某工程款1795088.32元。如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條的規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。案件受理費(fèi)48014元，保全費(fèi)5000元，共計(jì)53014元，由馬某某負(fù)擔(dān)34459元，河北寶某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司負(fù)擔(dān)18555元。
二審查明的事實(shí)與一審基本一致。

本院認(rèn)為，雙方所簽《建筑安裝工程補(bǔ)充合同書》對(duì)工程價(jià)款的約定為固定價(jià)格。馬某某與寶某公司的代表于2012年5月9日簽署的承諾書中載明，唐縣人民政府和唐縣住建局本著公平、公正的原則，以抓鬮形式對(duì)盛唐花園工程進(jìn)行審計(jì)。但并未說明是對(duì)全部工程造價(jià)進(jìn)行審計(jì)，還是對(duì)增加變更部分進(jìn)行審計(jì)，雙方對(duì)此理解不同。由于《建筑安裝工程補(bǔ)充合同書》的約定是當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，即使雙方在承諾書中同意對(duì)工程進(jìn)行審計(jì)，也不能脫離合同約定，仍然要以合同約定為基礎(chǔ)進(jìn)行造價(jià)審計(jì)。況且該承諾書是為了解決馬某某上訪問題在縣政府和住建局主持下簽署的，承諾書還特別注明，施工方不得以任何借口對(duì)此事再次上訪。也說明承諾書產(chǎn)生的特殊背景。且該承諾書簽訂后，并沒有實(shí)際履行。承諾書不能否定雙方平等協(xié)商一致簽訂的《建筑安裝工程補(bǔ)充合同書》的內(nèi)容，不能改變工程價(jià)款的結(jié)算依據(jù)。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第二十二條規(guī)定：當(dāng)事人約定按照固定價(jià)結(jié)算工程價(jià)款，一方當(dāng)事人請(qǐng)求對(duì)建設(shè)工程進(jìn)行鑒定的，不予支持。故馬某某申請(qǐng)對(duì)全部工程造價(jià)進(jìn)行鑒定，本院不予支持。對(duì)于設(shè)計(jì)變更導(dǎo)致工程款增加的，可對(duì)變更增加部分進(jìn)行審計(jì)。馬某某明確表示不同意對(duì)增加變更部分進(jìn)行審計(jì)，導(dǎo)致增加變更部分的工程款無法確定。鑒于寶某公司認(rèn)可變更增加的工程造價(jià)為77605.66元，馬某某對(duì)此雖不予認(rèn)可，但考慮到工程確實(shí)存在著增加變更部分，為了減少馬某某的損失，故法院對(duì)該77605.66元予以認(rèn)定。關(guān)于鋼筋、混凝土的價(jià)格調(diào)整問題。雖然寶某公司認(rèn)為調(diào)解的意見不能作為判決的依據(jù)，但寶某公司調(diào)解時(shí)認(rèn)可鋼筋價(jià)款調(diào)增30萬元是在馬某某提供的40份購(gòu)買鋼筋票據(jù)的基礎(chǔ)上計(jì)算而得的，并非毫無根據(jù)。該40份購(gòu)買鋼筋票據(jù)雖然不符合由寶某公司和監(jiān)理簽字確認(rèn)的合同約定，但寶某公司也無法推翻票據(jù)的真實(shí)性，為了平衡雙方利益，一審對(duì)該30萬元予以認(rèn)定并無不當(dāng)。關(guān)于寶某公司所主張的馬某某未完工程款部分?？⒐を?yàn)收?qǐng)?bào)告明確載明竣工日期為2011年5月1日，寶某公司未提供有效證據(jù)證明工程確實(shí)還存在著未完工程，故對(duì)寶某公司主張應(yīng)扣減未完工部分工程款885960.83元的主張不予支持。寶某公司也未提供證據(jù)證明馬某某存在其他違約的情形。綜上，一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分，應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款第（一）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。
一審案件受理費(fèi)負(fù)擔(dān)不變。二審案件受理費(fèi)48014元，由馬某某負(fù)擔(dān)31959元，河北寶某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司負(fù)擔(dān)16055元。
本判決為終審判決。

審　判　長(zhǎng)　　王　巍 代理審判員　　馬艷輝 代理審判員　　葉　密

書記員：李冠霞