原告馬志彬，男，1977年1月18日生，漢族，住河北省石家莊市平山縣。
委托代理人尹文超，河北載法律師事務所律師。
被告河北金志遠輝房地產(chǎn)開發(fā)有限公司
法定代表人張新平，該公司執(zhí)行董事。
住所地：平山縣平山鎮(zhèn)南街村
委托代理人韓彥明，河北日星律師事務所律師。

原告馬志彬與被告河北金志遠輝房地產(chǎn)開發(fā)有限公司民間借貸糾紛一案，本院于2017年2月8日受理后，依法組成合議庭，于2017年3月17日公開開庭進行了審理，原告馬志彬的委托代理人尹文超，被告河北金志遠輝房地產(chǎn)開發(fā)有限公司委托代理人韓彥明到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結。
經(jīng)審理查明，2013年10月14日，原告與借款人郄志剛、抵押人河北金志遠輝房地產(chǎn)開發(fā)有限公司（本案被告）簽訂抵押借款合同，約定郄志剛向原告借款本金1000萬元，利率千分之八，借款期限為2013年10月14日至2013年12月13日，被告河北金志遠輝房地產(chǎn)開發(fā)有限公司以其自有的房產(chǎn)向原告提供了抵押擔保，同日，原告將借款本金1000萬元轉入郄志剛所在的公司賬戶。被告河北金志遠輝房地產(chǎn)開發(fā)有限公司于2013年10月16日、2013年11月26日向平山縣房地產(chǎn)管理局進行了抵押登記，抵押登記證號為平房預2013字第YG045000002號、平房預2013字第YG045000003號、平房預2013字第YG045000004號、平房預2013字第YG045000005號、平房建2013字第ZJ2013-8號。后郄志剛未能還款，2015年4月10日，經(jīng)原、被告協(xié)商，被告用抵押的部分房產(chǎn)，抵償了原告的部分債務，抵頂還款后原告注銷了平房建2013字第ZJ20123-8號中的YG045000001，其它辦理了抵押登記的房產(chǎn)，被告在未經(jīng)原告同意的情況下將抵押的房產(chǎn)出售給他人。2016年4月21日，原、被告對欠款數(shù)額進行了核對，簽訂了對賬單，對賬單載明“今河北金志遠輝房地產(chǎn)開發(fā)有限公司與馬志彬核對郄志剛向馬志彬借款，現(xiàn)剩余金額共計人民幣860萬元?！焙蟊桓嬗?016年12月10日、2017年2月25日將抵押的兩套房產(chǎn)售賣折款共計39萬元，用于償還原告。2017年3月2日原、被告再次對欠款數(shù)額進行核對，簽訂了對賬單。對賬單載明：因2016年12月10和2017年2月25日用馬志彬享有抵押權的房產(chǎn)出售所得賣房款償還了馬志彬39萬元，雙方再次對賬確認，郄志剛所欠馬志彬本金合計821萬元（大寫捌佰貳拾壹萬元整）。鑒于，金志遠輝未經(jīng)抵押權人馬志彬同意將平房預2013字第YG045000002號、平房預2013字第YG045000003號、平房預2013字第YG045000004號、平房預2013字第YG045000005號、平房建2013字第ZJ2013-8號在建工程抵押證明登記抵押的房產(chǎn)除2016年12月10日和2017年2月25日出售的兩套和未出售的一套房產(chǎn)外（4號樓3單元702室）共計4191.05平方米的房產(chǎn)全部出售給其他購房者，售房款未用于向抵押權人馬志彬進行清償，造成馬志彬的擔保物權無法實現(xiàn)，經(jīng)雙方協(xié)商達成一致，由金志遠輝自愿承擔上述821萬元的全部還款責任，償還后馬志彬不再向金志遠輝主張抵押權。
另，本案在訴前，申請人馬志彬向本院提出訴前保全，申請凍結被申請人河北金志遠輝房地產(chǎn)開發(fā)有限公司名下的銀行存款，本院于2017年1月16日作出（2017）冀0131財保13號民事裁定書，裁定凍結被申請人河北金志遠輝房地產(chǎn)開發(fā)有限公司的銀行存款5000000元。
上述事實，由原、被告的庭審陳述及原、被告提供的2013年10月14日抵押借款合同，2013年10月14日銀行轉賬憑證，2013年10月14日被告公司股東會決議，2013年10月16日、2013年11月26日房屋他項權證明，2015年4月10日房屋抵頂還款協(xié)議，2015年4月14日補充協(xié)議，2016年4月21日對賬單，2017年3月2日對賬單等證據(jù)在卷佐證。

本院認為，郄志剛借原告款1000萬元并約定了利息，被告河北金志遠輝房地產(chǎn)開發(fā)有限公司提供抵押擔保，由郄志剛、被告河北金志遠輝房地產(chǎn)開發(fā)有限公司與原告簽訂的抵押借款合同為據(jù)，該合同由郄志剛簽字、被告法定代表人簽字及蓋有公章，故對抵押借款合同的真實性予以認可。后郄志剛償還借款困難，被告河北金志遠輝房地產(chǎn)開發(fā)有限公司在抵押擔保期間未經(jīng)原告同意的情況下將平房預2013字第YG045000002號、平房預2013字第YG045000003號、平房預2013字第YG045000004號、平房預2013字第YG045000005號、平房建2013字第ZJ2013-8號在建工程抵押證明登記抵押的房產(chǎn)除2016年12月10日和2017年2月25日出售的兩套和未出售的一套房產(chǎn)外（4號樓3單元702室）共計4191.05平方米的房產(chǎn)全部出售給其他購房者，售房款未用于向抵押權人馬志彬進行清償，造成馬志彬的擔保物權實現(xiàn)發(fā)生障礙。經(jīng)原被告協(xié)商一致，于2017年3月2日雙方簽訂對賬單，對賬單約定由被告自愿承擔剩余借款821萬元的全部還款責任，償還后馬志彬不再向金志遠輝主張抵押權。該對賬單落款由被告公司法定代表人簽字、公司簽章，系原、被告自愿、合意行為。雖然被告抗辯稱是郄志剛向原告方進行借款壹仟萬元，被告用相關房產(chǎn)進行抵押擔保，所承擔的只是抵押擔保責任，并非連帶保證責任。但根據(jù)該對賬單內(nèi)容來看，被告明確承諾了向原告清償全部債務，清償債務后抵押權消滅。雙方達成的該項內(nèi)容可以視為原被告對被告承擔的擔保責任重新達成了自愿承擔還款責任的合意，從而成立了新的法律關系。根據(jù)民事行為意思自治的原則抵押人有權選擇代替主合同債務人清償債務從而使抵押權消滅，這一權利不違背現(xiàn)行法律規(guī)定。本案當中被告將設定抵押權的房產(chǎn)出賣給其他購房者的行為，根據(jù)《擔保法》第四十九條“抵押期間，抵押人轉讓已辦理登記的抵押物的，應當通知抵押權人并告知受讓人轉讓物已經(jīng)抵押的情況；抵押人未通知抵押權人或者未告知受讓人的，轉讓行為無效。轉讓抵押物的價款明顯低于其價值的，抵押權人可以要求抵押人提供相應的擔保；抵押人不提供的，不得轉讓抵押物。抵押人轉讓抵押物所得的價款，應當向抵押權人提前清償所擔保的債權或者向與抵押權人約定的第三人提存。超過債權數(shù)額的部分，歸抵押人所有，不足部分由債務人清償?！备鶕?jù)該條規(guī)定抵押物轉讓的應當征得抵押權人同意，抵押權人同意轉讓的抵押人收取的購房款應當向抵押權人清償或按規(guī)定進行提存。本案中被告作為抵押人違反法律規(guī)定將抵押房產(chǎn)對外進行出售的行為，首先是對原告合法權利的侵害，其次是造成了抵押物所有權的處分行為處于無效的法律狀態(tài)。根據(jù)最高人民法院關于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋第六十七條的規(guī)定，取得抵押物所有權的受讓人，可以代替?zhèn)鶆杖饲鍍斊淙總鶆?，使抵押權消滅。受讓人可以行使抵押權消滅的權利被告作為抵押人亦可以行使。被告向原告承諾自愿用代替?zhèn)鶆杖饲鍍斎總鶆盏倪€款意思表示進行償還借款的行為，使抵押權歸于消滅。糾正了擅自處分抵押物的錯誤行為對原告造成的損害所采取的一種補救措施，且該行為沒有違背上述法律強制性規(guī)定，也不損害第三人的權利。綜上，被告的抗辯理由依法不能成立，被告應當按照對賬單上承諾的該意思表示履行義務。關于原告要求被告按年息24%承擔至實際給付之日的利息的訴訟請求，被告答辯認為被告承擔的只是擔保責任而不是借款責任并且雙方對利息沒有進行約定，本院認為該答辯意見成立，原告的利息請求權不應得到支持。關于被告要求的在已承擔部分抵押擔保責任中有權向?qū)嶋H借款人郄志剛予以追償，請求在本案中予以直接明確判定。被告該項請求，符合相關法律規(guī)定，本院予以支持。綜上，依照《中華人民共和國合同法》第六十條、《中華人民共和國擔保法》第三十一條、第四十九條，參照最高人民法院關于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋第六十七條的規(guī)定。判決如下：

一、本判決生效后十五日內(nèi)，被告河北金志遠輝房地產(chǎn)開發(fā)有限公司償還原告馬志彬借款821萬元。
二、駁回原告馬志彬的其它訴訟請求。
三、被告河北金志遠輝房地產(chǎn)開發(fā)有限公司承擔上述還款責任后，有權向郄志剛追償。
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務的，應當按照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。
案件受理費72000元，保全費5000元，共計77000元，由被告河北金志遠輝房地產(chǎn)開發(fā)有限公司承擔。
如不服本判決，可在判決書送達之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當事人的人數(shù)提出副本，同時交納上訴案件受理費，上訴于河北省石家莊市中級人民法院。如在上訴期滿后7日內(nèi)未交納上訴案件受理費并提交交費收據(jù)原件的，按自動撤回上訴處理（收款單位：河北省石家莊市中級人民法院，賬號：62×××47，開戶行：河北銀行華興支行）。

審判長　　齊金虎 審判員　　崔國燕 陪審員　　李　興

書記員：武彥群