原告：馬伊琍，女，1976年6月29日出生，漢族，戶籍地上海市長(zhǎng)寧區(qū)。
　　委托訴訟代理人：鄭明禮，上海市華誠(chéng)律師事務(wù)所律師。
　　委托訴訟代理人：朱穎，上海市華誠(chéng)律師事務(wù)所律師。
　　被告：北京華尚互動(dòng)國(guó)際高新技術(shù)股份有限公司，住所地北京市。
　　法定代表人：閆志國(guó)，職務(wù)不詳。
　　被告：北京中視祥云廣告?zhèn)髅接邢薰荆∷乇本┦小?br/>　　法定代表人：馬寶，總經(jīng)理。
　　委托訴訟代理人：馬云，男。
　　委托訴訟代理人：胡畔，北京舍得律師事務(wù)所律師。
　　原告馬伊琍與被告北京華尚互動(dòng)國(guó)際高新技術(shù)股份有限公司(以下簡(jiǎn)稱：華尚公司)肖像權(quán)、姓名權(quán)糾紛一案，本院于2018年7月26日立案后，依法適用簡(jiǎn)易程序，后在審理中發(fā)現(xiàn)有不宜適用簡(jiǎn)易程序的情形，裁定轉(zhuǎn)為普通程序。審理中，被告華尚公司提出管轄異議，本院于2018年8月28日裁定予以駁回。被告華尚公司不服提出上訴，上海市第一中級(jí)人民法院于2018年10月23日裁定“駁回上訴，維持原裁定”。后根據(jù)原告及被告華尚公司的申請(qǐng)，本院依法追加北京中視祥云廣告?zhèn)髅接邢薰?以下簡(jiǎn)稱：中視祥云公司)為本案共同被告參加訴訟。本院于2019年6月27日公開(kāi)開(kāi)庭進(jìn)行了審理。原告馬伊琍的委托訴訟代理人鄭明禮，被告中視祥云公司的委托訴訟代理人馬云到庭參加訴訟。被告華尚公司經(jīng)公告送達(dá)開(kāi)庭傳票，無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭參加訴訟，本院依法缺席審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
　　原告馬伊琍向本院提出訴訟請(qǐng)求：1、判令兩被告立即停止實(shí)施侵犯原告肖像權(quán)、姓名權(quán)的行為；2、判令兩被告向原告賠禮道歉，出具書面的道歉聲明，在《新民晚報(bào)》上刊登內(nèi)容相同的致歉聲明(致歉版面不小于6.0cm*9.0cm)，并在其官網(wǎng)(http：//www.jja888.com/)及官方微信公眾號(hào)“美雀靈”(微信號(hào)：meiqueling)上連續(xù)90日發(fā)布內(nèi)容相同的致歉聲明；3、判令兩被告向原告賠償經(jīng)濟(jì)損失100萬(wàn)元、合理維權(quán)費(fèi)用5,000元、精神損害撫慰金5萬(wàn)元。4、判令兩被告承擔(dān)訴訟費(fèi)。前述訴請(qǐng)均要求兩被告連帶承擔(dān)100%的賠償責(zé)任。事實(shí)與理由原告系著名華語(yǔ)影視女演員，有較高的知名度，廣為公眾所喜愛(ài)和關(guān)注。被告華尚公司系一家專注于手機(jī)防水品牌的大型高新技術(shù)企業(yè)。為宣傳推廣“美雀靈手機(jī)納米鍍膜機(jī)”產(chǎn)品及促進(jìn)涉案產(chǎn)品面向全國(guó)招募經(jīng)銷商，被告華尚公司未經(jīng)原告許可，使用原告肖像及姓名制作了長(zhǎng)達(dá)10多分鐘的視頻廣告，并在視頻中謊稱原告系涉案產(chǎn)品的形象代言人，該廣告視頻先后在天津衛(wèi)視《創(chuàng)業(yè)好商機(jī)》、貴州衛(wèi)視《創(chuàng)業(yè)之路》等欄目播出，并在騰訊視頻(v.qq.com)、土豆視頻(tudou.com)、優(yōu)酷視頻(youku.com)、好315網(wǎng)(hao315.tv)等視頻網(wǎng)站上進(jìn)行發(fā)布及傳播；同時(shí)，被告華尚公司在其官網(wǎng)(http：//www.jja888.com/)、微信公眾號(hào)“美雀靈”(微信號(hào)：meiqueling)等網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)也大量發(fā)布含有原告肖像、姓名的廣告；且被告華尚公司還使用原告姓名和肖像制作大量宣傳單、門店櫥窗、橫幅、易拉寶、柜臺(tái)海報(bào)、LED屏等各種宣傳物料，在店鋪、展廳的線下場(chǎng)所進(jìn)行涉案產(chǎn)品的宣傳推廣。而被告中視祥云公司在未獲得原告授權(quán)的情況下，擅自與被告華尚公司簽署《肖像代言人合約》，約定由原告擔(dān)任被告華尚公司涉案產(chǎn)品的代言人，許可被告華尚公司使用原告的肖像照片，并向被告華尚公司提供了原告的肖像照片，收取了相應(yīng)的費(fèi)用。被告中視祥云公司存在侵權(quán)的故意，與被告華尚公司構(gòu)成共同侵權(quán)，應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。兩被告的上述行為，嚴(yán)重侵害了原告的肖像權(quán)、姓名權(quán)等合法權(quán)益，給原告造成了巨大的經(jīng)濟(jì)損失和嚴(yán)重的不良影響。為維護(hù)原告的合法權(quán)益，故訴至法院，希判如所請(qǐng)。
　　被告中視祥云公司辯稱，其公司不同意原告訴請(qǐng)，其公司雖有責(zé)任，但不承擔(dān)連帶責(zé)任。其公司不是直接侵權(quán)行為人，涉案產(chǎn)品廣告視頻及宣傳材料等均系被告華尚公司制作和發(fā)布。其公司雖然與被告華尚公司簽署了關(guān)于原告的肖像代言人合約并收取了費(fèi)用，但被告華尚公司使用的原告照片均非其公司提供，被告華尚公司使用原告照片的形式超過(guò)了約定的平面廣告宣傳的范圍。且其公司已在2016年12月及2017年3月通知被告華尚公司的工作人員停止使用原告照片，該時(shí)間以外的使用行為系被告華尚公司自己的行為，與其公司無(wú)關(guān)。同時(shí)，視頻中的衛(wèi)視圖標(biāo)不能證明涉案產(chǎn)品廣告確實(shí)在相關(guān)衛(wèi)視播放。故其公司僅同意在6-8萬(wàn)元的范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任，不同意承擔(dān)連帶責(zé)任。
　　被告華尚公司向本院提交書面答辯意見(jiàn)述稱，其公司與被告中視祥云公司簽訂了《肖像代言人合約》，按照約定由被告中視祥云公司授權(quán)其公司使用涉及原告肖像權(quán)的照片，其公司向中視祥云公司支付了使用費(fèi)。如中視祥云公司未獲得原告的肖像權(quán)授權(quán)而隱瞞該事實(shí)與其公司簽訂《肖像代言人合約》并收取費(fèi)用，則中視祥云公司構(gòu)成合同詐騙，本案應(yīng)移送相關(guān)公安機(jī)關(guān)處理。其公司也是不知情的受害人，將向公安機(jī)關(guān)提出控告。
　　經(jīng)審理查明，原告系演員，具有一定的知名度。被告華尚公司在其官網(wǎng)(http：//www.jja888.com/)首頁(yè)置頂位置使用了原告的肖像，并標(biāo)明“品牌形象代言人：馬伊琍”，且該網(wǎng)頁(yè)上顯示了被告華尚公司“美雀靈meiqueling”商標(biāo)圖樣、財(cái)富熱線、產(chǎn)品介紹、公司地址等內(nèi)容，并設(shè)置了在線客服咨詢窗口。
　　2017年2月26日，被告華尚公司在其注冊(cè)的微信公眾號(hào)“美雀靈”(微信號(hào)：meiqueling)中發(fā)布了標(biāo)題為《美雀靈手機(jī)防水宣傳片》的視頻，該視頻長(zhǎng)達(dá)逾12分鐘，均是對(duì)被告華尚公司經(jīng)營(yíng)的涉案產(chǎn)品美雀靈手機(jī)納米鍍膜機(jī)的宣傳，其中內(nèi)容顯示：在經(jīng)營(yíng)涉案產(chǎn)品的店鋪內(nèi)所設(shè)置的易拉寶、廣告櫥窗上使用了原告的肖像和姓名，并標(biāo)明“品牌形象代言人：馬伊琍”，在店鋪內(nèi)的橫幅上寫明“慶祝國(guó)際影視巨星馬伊琍簽約代言”，視頻的最后中使用原告的肖像，并標(biāo)明“邀請(qǐng)國(guó)際影視巨星馬伊琍傾情代言”，視頻的字幕中寫明了涉案產(chǎn)品的名稱、“美雀靈meiqueling”商標(biāo)圖樣、招商電話等內(nèi)容。2017年8月19日，在騰訊視頻網(wǎng)站(v.qq.com)中，視頻用戶上傳了標(biāo)題為《美雀靈手機(jī)防水》的視頻，該視頻長(zhǎng)逾12分鐘，系在貴州衛(wèi)視《創(chuàng)業(yè)之路》欄目中對(duì)被告華尚公司涉案產(chǎn)品的宣傳內(nèi)容，視頻左上角有貴州衛(wèi)視的臺(tái)標(biāo)，視頻內(nèi)容與上述被告華尚公司微信公眾號(hào)中發(fā)布的視頻《美雀靈手機(jī)防水宣傳片》一致。2018年3月15日，在優(yōu)酷視頻網(wǎng)站(v.youku.com)中，優(yōu)酷用戶分別上傳了標(biāo)題為《創(chuàng)業(yè)首選，手機(jī)納米鍍膜，最火爆，回報(bào)最快的投資項(xiàng)目》和《黑科技真可怕，美雀靈手機(jī)納米鍍膜，手機(jī)從此不怕水不怕劃》的視頻，其中使用了原告的肖像，并標(biāo)明“品牌形象代言人：馬伊琍”，并包含了被告華尚公司“美雀靈meiqueling”商標(biāo)圖樣、產(chǎn)品介紹等內(nèi)容。在好315網(wǎng)站(www.hao315.tv)中，網(wǎng)絡(luò)用戶發(fā)布了幾十個(gè)涉及被告華尚公司美雀靈手機(jī)納米鍍膜機(jī)的宣傳視頻，其中標(biāo)題為《美雀靈手機(jī)納米鍍膜機(jī)商機(jī)不可擋》、《美雀靈手機(jī)納米鍍膜機(jī)億萬(wàn)財(cái)富市場(chǎng)》、《美雀靈手機(jī)納米鍍膜機(jī)開(kāi)啟創(chuàng)業(yè)直通車》、《美雀靈手機(jī)納米鍍膜機(jī)財(cái)富等你來(lái)》等多個(gè)視頻的左上角有天津衛(wèi)視的臺(tái)標(biāo)，顯示該宣傳廣告在天津衛(wèi)視《創(chuàng)業(yè)好商機(jī)》播出，視頻內(nèi)容與上述被告華尚公司微信公眾號(hào)中發(fā)布的視頻《美雀靈手機(jī)防水宣傳片》基本一致。
　　另查明：被告華尚公司與被告中視祥云公司于2016年2月簽署了《肖像代言人合約》，約定：甲方(華尚公司)經(jīng)乙方(中視祥云公司)同意，由馬伊琍本人出任華尚公司美雀靈品牌納米鍍膜機(jī)產(chǎn)品平面廣告代言人。華尚公司一次性向中視祥云公司支付6萬(wàn)元作為代言費(fèi)用，中視祥云公司提供給華尚公司平面廣告照片4張作為華尚公司產(chǎn)品平面廣告宣傳。合約期限從2016年3月1日至2018年2月28日。之后，被告華尚公司向被告中視祥云公司支付了代言費(fèi)6萬(wàn)元。
　　審理中，本院分別向貴州衛(wèi)視及天津衛(wèi)視發(fā)函詢問(wèn)相關(guān)電視欄目是否播放過(guò)本案所涉的“美雀靈手機(jī)納米鍍膜機(jī)”的加盟宣傳信息以及播放的次數(shù)、時(shí)段等。貴州衛(wèi)視廣告運(yùn)營(yíng)中心于2019年3月28日向本院回函，表示：經(jīng)查，1、該條廣告通過(guò)客服人員回憶，曾在衛(wèi)視頻道間斷播出過(guò)。但貴州衛(wèi)視從未在騰訊視頻網(wǎng)站上發(fā)布過(guò)該條廣告。2、該條廣告通過(guò)客服人員回憶2017年在貴州衛(wèi)視頻道間斷投放過(guò)幾次，但由于時(shí)間跨年太久，未保留也未查到相關(guān)具體數(shù)據(jù)。天津衛(wèi)視未向本院回函。
　　上述事實(shí)，除有到庭當(dāng)事人陳述自認(rèn)外，另有上海市長(zhǎng)寧公證處出具的(2018)滬長(zhǎng)證經(jīng)字第269號(hào)公證書及(2018)滬長(zhǎng)證經(jīng)字第270號(hào)公證書、《肖像代言人合約》、貴州衛(wèi)視廣告運(yùn)營(yíng)中心回函等為證。經(jīng)到庭當(dāng)事人質(zhì)證，本院予以確認(rèn)。被告華尚公司經(jīng)本院公告?zhèn)鲉?，未到庭參加訴訟，視為放棄質(zhì)證權(quán)利。
　　審理中，因被告華尚公司未到庭，致本院調(diào)解不成。
　　本院認(rèn)為，公民享有肖像權(quán)，未經(jīng)本人同意，不得以營(yíng)利為目的使用公民的肖像；公民的肖像權(quán)受到侵害的，有權(quán)要求停止侵害，恢復(fù)名譽(yù)，消除影響，賠禮道歉，并可以要求賠償損失。本案中，被告華尚公司以在其官網(wǎng)(http：//www.jja888.com/)網(wǎng)頁(yè)及在其注冊(cè)的微信公眾號(hào)“美雀靈”(微信號(hào)：meiqueling)和相關(guān)電視臺(tái)發(fā)布網(wǎng)頁(yè)及視頻宣傳廣告等形式，在未經(jīng)原告同意的情況下，使用原告的照片，并標(biāo)注“品牌形象代言人：馬伊琍”等字樣，足以讓普通消費(fèi)者誤以為原告系該產(chǎn)品的代言人，侵犯了原告肖像權(quán)，構(gòu)成侵權(quán)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。同時(shí)，公民享有姓名權(quán)，有權(quán)決定、使用和依照規(guī)定改變自己的姓名，禁止他人干涉、盜用、假冒、擅自使用。被告華尚公司未經(jīng)原告同意而使用其姓名，從事?tīng)I(yíng)利活動(dòng)，有損于原告的姓名利益，侵犯了原告的姓名權(quán)，應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。被告華尚公司雖主張其系對(duì)中視祥云公司未取得原告授權(quán)并不知情并已向中視祥云公司支付肖像代言對(duì)價(jià)，故不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。然華尚公司在簽訂相關(guān)代言協(xié)議時(shí)，并非與原告馬伊琍直接簽署，并未審核中視祥云公司有無(wú)原告授權(quán)手續(xù)，其代言費(fèi)用也并非向原告馬伊琍支付，故其在簽訂代言協(xié)議及經(jīng)營(yíng)過(guò)程中未能盡到合理范圍內(nèi)的審慎注意義務(wù)，存在過(guò)錯(cuò)，故而應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為構(gòu)成侵權(quán)行為，其抗辯意見(jiàn)本院不予采納。關(guān)于被告中視祥云公司的責(zé)任問(wèn)題，中視祥云公司在明知未取得原告授權(quán)的情況下，向被告華尚公司提供原告肖像照片，擅自許可他人使用原告肖像，簽署肖像代言合同，并收取費(fèi)用，中視祥云公司存在侵權(quán)的故意，中視祥云公司對(duì)于華尚公司使用原告肖像及標(biāo)明原告為其公司產(chǎn)品代言人的侵權(quán)行為及損害結(jié)果的發(fā)生具有明確的可預(yù)見(jiàn)性，其公司與華尚公司構(gòu)成共同侵權(quán)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。對(duì)于中視祥云公司主張的涉案公證書中所涉照片均非其公司提供，其公司未提供證據(jù)加以證明，且除了肖像使用外，擅自許可華尚公司將原告馬伊琍作為代言人本身亦構(gòu)成侵權(quán)；對(duì)于中視祥云公司主張其公司通知過(guò)華尚公司停止使用原告肖像，但其公司提供的微信聊天對(duì)象本院無(wú)法確認(rèn)；對(duì)于中視祥云公司主張的華尚公司使用超出合同約定的平面廣告范圍，然中視祥云公司與華尚公司之間的合同系在侵犯第三人即原告馬伊琍合法權(quán)利的情況下訂立的，該合同約定無(wú)法對(duì)抗被侵權(quán)人即原告馬伊琍。故對(duì)于中視祥云公司的抗辯意見(jiàn)，本院均不予采納。
　　對(duì)于原告的具體訴請(qǐng)審核確認(rèn)如下：1、兩被告應(yīng)立即停止侵犯原告馬伊琍肖像權(quán)及姓名權(quán)的行為；2、考慮到兩被告侵權(quán)行為的情節(jié)及影響范圍，根據(jù)本案的實(shí)際情況，兩被告應(yīng)就其侵犯原告馬伊琍肖像權(quán)、姓名權(quán)的行為在《新民晚報(bào)》刊登致歉聲明(內(nèi)容需經(jīng)本院審核)，公開(kāi)賠禮道歉。同時(shí)，被告華尚公司應(yīng)就其侵犯原告馬伊琍肖像權(quán)、姓名權(quán)的行為在其官網(wǎng)(http：//www.jja888.com/)以及其公司微信公眾號(hào)“美雀靈”(微信號(hào)：meiqueling)，刊登致歉聲明(內(nèi)容需經(jīng)本院審核)，公開(kāi)賠禮道歉。3、關(guān)于原告主張各項(xiàng)損失，其中經(jīng)濟(jì)損失根據(jù)原告的知名度、代言費(fèi)用的情況，兩被告的侵權(quán)時(shí)間，綜合兩被告的經(jīng)營(yíng)性質(zhì)、使用原告肖像照片及姓名的位置、內(nèi)容、形式以及傳播范圍等情況，酌定為195,000元。關(guān)于精神損害撫慰金，從所用原告照片來(lái)看，是展示原告健康、美好的形象，因此被告侵犯原告的肖像權(quán)、姓名權(quán)未達(dá)到嚴(yán)重后果，故對(duì)原告要求被告賠償精神損害撫慰金的訴訟請(qǐng)求，本院難以支持。關(guān)于公證費(fèi)及律師費(fèi)，其中公證費(fèi)，根據(jù)票據(jù)，確定為2,000元；其中律師費(fèi)，根據(jù)票據(jù)，確為3,000元。
　　據(jù)此，依照《中華人民共和國(guó)侵權(quán)責(zé)任法》第二條、第三條、第六條第一款、第十五條第一款第一項(xiàng)、第六項(xiàng)、第七項(xiàng)、第八項(xiàng)，《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問(wèn)題的解釋》第八條以及《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百四十四條之規(guī)定，判決如下：
　　一、被告北京華尚互動(dòng)國(guó)際高新技術(shù)股份有限公司、被告北京中視祥云廣告?zhèn)髅接邢薰緫?yīng)立即停止侵犯原告馬伊琍肖像權(quán)、姓名權(quán)的行為；
　　二、被告北京華尚互動(dòng)國(guó)際高新技術(shù)股份有限公司、被告北京中視祥云廣告?zhèn)髅接邢薰緫?yīng)就其侵犯原告馬伊琍肖像權(quán)、姓名權(quán)的行為在《新民晚報(bào)》刊登致歉聲明(內(nèi)容需經(jīng)本院審核)，公開(kāi)賠禮道歉，為期一日，于本判決生效之日起十日內(nèi)履行完畢；
　　三、被告北京華尚互動(dòng)國(guó)際高新技術(shù)股份有限公司應(yīng)就其侵犯原告馬伊琍肖像權(quán)、姓名權(quán)的行為在http：//www.jja888.com/網(wǎng)站以及微信公眾號(hào)“美雀靈”(微信號(hào)：meiqueling)連續(xù)十日刊登向原告馬伊琍的書面致歉聲明(內(nèi)容需經(jīng)本院審核)，公開(kāi)賠禮道歉，于本判決生效之日起十日內(nèi)履行完畢；
　　四、被告北京華尚互動(dòng)國(guó)際高新技術(shù)股份有限公司、被告北京中視祥云廣告?zhèn)髅接邢薰緫?yīng)連帶賠償原告馬伊琍各項(xiàng)損失共計(jì)200,000元，于本判決生效之日起十日內(nèi)履行完畢；
　　五、駁回原告馬伊琍其余訴訟請(qǐng)求。
　　如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
　　本案公告費(fèi)600元，由被告北京華尚互動(dòng)國(guó)際高新技術(shù)股份有限公司、被告北京中視祥云廣告?zhèn)髅接邢薰矩?fù)擔(dān)。
　　案件受理費(fèi)5,575元，由原告馬伊琍負(fù)擔(dān)4,519元，被告北京華尚互動(dòng)國(guó)際高新技術(shù)股份有限公司、被告北京中視祥云廣告?zhèn)髅接邢薰矩?fù)擔(dān)1,056元。
　　如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于上海市第一中級(jí)人民法院。

審判員：傅??君

書記員：王人路