上訴人（原審原告）：隨州市鴻運國有資產運營有限公司。住所地：隨州市人民政府大樓***室。法定代表人：龔志彬，總經理。委托訴訟代理人：高東菊，湖北五合律師事務所律師。被上訴人（原審被告）：隨州市一片凈環(huán)保有限公司。住所地：湖北省隨州市曾都區(qū)清河路楚苑小區(qū)。法定代表人：郭永富，執(zhí)行董事。委托訴訟代理人：陳詠，湖北盈謙律師事務所律師。原審第三人：郭永富，男，1966年3月25日出生，漢族，隨州市一片凈環(huán)保有限公司法定代表人，住湖北省隨州市曾都區(qū)沿河大道28號。原審第三人：馬曉建，男，1967年4月6日出生，漢族，隨州市一片凈環(huán)保有限公司股東，住湖北省隨州市曾都區(qū)。委托訴訟代理人：馬駿，系馬曉建之子。原審第三人：周本江，男，1972年9月9日出生，漢族，隨州市一片凈環(huán)保有限公司股東，住湖北省隨州市曾都區(qū)。委托訴訟代理人：李蘭清，系周本江之妻。原審第三人：鄒蔚，男，1991年7月21日出生，漢族，隨州市一片凈環(huán)保有限公司股東，住湖北省隨州市曾都區(qū)。原審第三人：楊秋月，女，1990年10月11日出生，漢族，隨州市一片凈環(huán)保有限公司股東，住湖北省襄陽市樊城區(qū)。委托訴訟代理人：楊少棟，系楊秋月之父。

隨州鴻運國有公司上訴請求：一、撤銷隨州市曾都區(qū)人民法院（2016）鄂1303民初836號民事判決，改判：1.確認上訴人系被上訴人隨州一片凈公司的股東；2.確認上訴人已在被上訴人隨州一片凈公司實際出資518萬元；3.判令被上訴人隨州一片凈公司依法向上訴人簽發(fā)出資證明書，將上訴人公司名稱記載于被上訴人隨州一片凈公司股東名冊，明確公司股權結構，并在公司登記機關辦理相應變更登記；4.判令被上訴人郭永富、馬曉建、周本江、鄒蔚、楊秋月協(xié)助被上訴人隨州一片凈公司履行上述義務。二、本案的一二審訴訟費用由六被上訴人承擔。事實和理由：一、一審判決認定基本事實不清。1.一審法院沒有認定“被上訴人隨州一片凈公司應系國家出資企業(yè)”是錯誤的。一審庭審中，上訴人向法庭提交了《省發(fā)展改革委關于下達隨州市醫(yī)療廢物處置設施建設2009年第四批擴大內需中央預算內投資計劃的通知》（鄂發(fā)改投資[2009]860號）、《省財政廳關于下達2009年擴大內需國債投資預算（拔款）的通知》（鄂財建發(fā)[2009]145號）、《市發(fā)改委關于下達隨州市醫(yī)療廢物處置工程2009年第四批擴大內需中央預算內投資計劃的通知》（隨發(fā)改發(fā)[2009]121號）。這三份文件環(huán)環(huán)相扣，明確指明隨州市發(fā)改委是為了隨州市醫(yī)療廢物處置設施建設項目向被上訴人隨州一片凈公司下達中央預算內投資計劃，并明確該項目的總投資為863萬元，其中中央預算內投資518萬元，銀行貸款200萬元，企業(yè)自有投資145萬元。國家為了保護國有資產，于2008年10月28日頒布了《中華人民共和國企業(yè)國有資產法》。該法第二條規(guī)定：企業(yè)國有資產，是指國家對企業(yè)各種形式的出資所形成的權益。第五條規(guī)定：國家出資企業(yè)，是指國家出資的國有獨資企業(yè)、國有獨資公司，以及國有資本控股公司、國有資本參股公司。上述事實與上述法律規(guī)定相結合，足以認定被上訴人隨州一片凈公司應系國有出資企業(yè)。但一審法院對上述基本事實沒有予以認定，從而導致判決錯誤。2.一審法院沒有認定“隨州市財政局國庫科向被上訴人隨州一片凈公司拔付的518萬元中央預算內投資具有國家出資的性質”是錯誤的。一審中，上訴人向法庭提交了被上訴人隨州一片凈公司于2009年9月10日向隨州市財政局提交的一份《關于拔付隨州市醫(yī)療廢物處置工程項目中央預算內投資補助資金的請示》和隨州市財政局2009年10月27日的來文處理意見。隨州市財政局的處理意見明確載明該局國庫科向被上訴人隨州一片凈公司拔付518萬元的依據(jù)是《省財政廳關于下達2009年擴大內需國債投資預算（拔款）的通知》（鄂財建發(fā)[2009]145號）。足以證明隨州市財政局國庫科向被上訴人隨州一片凈公司所拔付的518萬元系中央投資，并非補助資金，具有股東出資的性質。二、一審法院認為“國有資本出資人代表”不是當然的公司股東，中央預算內投資撥款518萬元不是當然的“公司注冊資本”與法不符。物權法第五十五條明確規(guī)定：國家出資的企業(yè)，由國務院和地方人民政府依照法律、行政法規(guī)分別代表國家履行出資人職責，享有出資人權益。《中華人民共和國企業(yè)國有資產法》第十一條第二款明確規(guī)定：國務院和地方人民政府根據(jù)需要，可以授權其他部門、機構代表本級人民政府對國家出資企業(yè)履行出資人職責。第十二條明確規(guī)定：履行出資人職責的機構代表本級人民政府對國家出資企業(yè)依法享有資產收益、參與重大決策和選擇管理者等出資人權利?！吨腥A人民共和國公司法》第四條明確規(guī)定：公司股東依法享有資產收益、參與重大決策和選擇管理者的權益。上述法律規(guī)定表明，物權法規(guī)定的“國有資本出資人代表”的權利與義務就是公司法第四條所規(guī)定的公司股東權利與義務。在一審庭審中，上訴人向法庭提交了隨州市人民政府于2008年3月25日作出的《關于明確隨州市醫(yī)療廢物處置工程國有資本出資人代表的批復》，該批復正是依據(jù)上述法律規(guī)定，明確由上訴人作為隨州市醫(yī)療廢物處置工程項目國有資本出資人代表，由上訴人代表國家依法履行股東權利和義務。而一審法院一方面認定上訴人為“被上訴人隨州一片凈公司在隨州市醫(yī)療廢物處置工程項目中作為國有資本出資人代表，雙方已達成合意，上訴人對該項目建設有監(jiān)督和管理的權利。”另一方面又否認上訴人的股東地位，否認涉案518萬元系上訴人的出資。明顯不符合上述法律規(guī)定。另外，隨州市人民政府是依據(jù)國家法律規(guī)定授權上訴人作為隨州市醫(yī)療廢物處置工程項目國有資本出資人代表，并不是依據(jù)《湖北省隨州市醫(yī)療廢物處置特許經營協(xié)議》而形成的對價關系。故涉案518萬元應當認定是被上訴人隨州一片凈公司注冊資本中的國有出資。三、一審法院認為“518萬元撥款要想成為被上訴人隨州一片凈公司的注冊資本，必須召開股東會議，修改公司章程，對公司增加注冊資本按照出資比例作出表決”無事實與法律依據(jù)。一審中，上訴人已向法庭提交證據(jù)證明自2009年9月30日至2011年10月17日，隨州市財政局國庫科分19次將中央預算內投資518萬元拔付給被上訴人隨州一片凈公司，對此事實被上訴人隨州一片凈公司在庭審中并無異議。因此，隨州市醫(yī)療廢物處置工程項目中的國有出資已全部履行完畢，即上訴人已依法律規(guī)定和雙方合意履行了出資義務。另外，《湖北省隨州市醫(yī)療廢物處置特許經營協(xié)議》簽訂時間是2007年，被上訴人隨州一片凈公司于2008年2月22日向隨州市國資委呈報《關于明確隨州市一片凈環(huán)保有限公司國有資本出資人代表的請示》，隨州市人民政府授權上訴人作為隨州市醫(yī)療廢物處置工程項目國有資本出資人代表是2008年3月25日，被上訴人隨州一片凈公司的成立時間是2008年4月1日。上述事實表明：上訴人應系被上訴人隨州一片凈公司的發(fā)起人，上訴人公司股東身份的取得，一方面是依據(jù)在被上訴人隨州一片凈公司成立前，雙方在邀約和承諾過程中所形成的合意；另一方面是依據(jù)隨州市人民政府在被上訴人隨州一片凈公司成立前的授權。因此，上訴人要求確認股東地位并不是因公司增資引起，而是依據(jù)被上訴人隨州一片凈公司成立前有效的法律行為引起。至于被上訴人隨州一片凈公司登記的注冊資本僅為500萬元及沒有將上訴人作為股東進行工商登記，是因被上訴人沒有依法進行公司設立登記造成。四、一審法院認定“上訴人的訴訟請求無事實和法律依據(jù)”與事實不符?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（三）》第二十三條第一款第一項明確規(guī)定：“當事人之間對股權歸屬發(fā)生爭議，一方請求人民法院確認其享有股權的，應當證明以下事實之一：（一）已經依法向公司出資或者認繳出資，且不違反法律法規(guī)強制性規(guī)定；”如上所述，上訴人在一審中已提交證據(jù)證明上訴人作為被上訴人隨州一片凈公司在隨州市醫(yī)療廢物處置工程項目中的國有資本出資人代表，已依法律規(guī)定和雙方合意履行了518萬元的出資義務。但在上訴人履行出資義務后，被上訴人并沒有在工商行政管理部門將上訴人登記為股東，明確其注冊資本中國有資本的份額。在此情形下，上訴人請求人民法院確認上訴人享有的股權符合上述法律規(guī)定。另外，《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（三）》第二十四條還規(guī)定“當事人依法履行出資義務或者依法繼受取得股權后，公司未根據(jù)公司法第三十二條、第三十三條的規(guī)定簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊并辦理公司登記機關登記，當事人請求公司履行上述義務的，人民法院應予支持。”因此，上訴人的其他訴訟請求也均有法律依據(jù)。綜上，一審法院認定基本事實不清，沒有正確適用法律，作出了錯誤判決。望二審法院在查清事實的基礎上，作出公正判決，確保國有資產不流失。隨州一片凈公司辯稱，1.隨州市人民政府和答辯人簽訂的《湖北省隨州市醫(yī)療廢物處置特許經營協(xié)議書》是本案的事實起點，是當事人的權利義務基礎，該協(xié)議雙方從簽訂一直履行至今?！逗笔‰S州市醫(yī)療廢物處置特許經營協(xié)議書》第二條約定“特許經營期限為30年，時間從乙方取得相應的醫(yī)療廢物經營許可證時起算”。答辯人是2010年11月28日取得特許經營許可證（試運行），所以該協(xié)議的終止期是2040年11月28日。另外，隨州市人民政府于2008年3月25日作出批復僅“同意隨州市鴻運國有資產營運有限公司作為隨州市醫(yī)療廢物處置工程項目國有資本出資人代表”，并沒有將《湖北省隨州市醫(yī)療廢物處置特許經營協(xié)議書》的合同權利義務移轉給隨州鴻運國有公司。所以，《湖北省隨州市醫(yī)療廢物處置特許經營協(xié)議書》的合同主體仍是隨州市人民政府和答辯人。2.518萬元政府資金根據(jù)《湖北省隨州市醫(yī)療廢物處置特許經營協(xié)議書》的約定產生的是債權，而不是股權?！逗笔‰S州市醫(yī)療廢物處置特許經營協(xié)議書》第五條第四款約定“甲方責任（四）協(xié)助乙方爭取國家和省對醫(yī)療廢物處置項目的各種政策支持”。根據(jù)以上約定，從2009年9月30日至2011年10月17日隨州市財政局分19筆共向答辯人拔付政府資金518萬元?！逗笔‰S州市醫(yī)療廢物處置特許經營協(xié)議書》第八條約定“特許經營期滿后，乙方將本項目運行良好的所有固定資產無償移交給甲方，甲方根據(jù)需要，優(yōu)先與乙方續(xù)簽經營合同”。根據(jù)上述約定，隨州市人民政府付出518萬元取得的對價是債權，而不是股權。隨州市人民政府是“本項目運行良好的所有固定資產”的債權人，而不是公司股東。3.《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（三）》第一條規(guī)定“為設立公司而簽署公司章程、向公司認購出資或者股份并履行公司設立職責的人，應當認定為公司發(fā)起人，包括有限責任公司設立時的股東。”以上規(guī)定是認定發(fā)起人的標準，無論是隨州市人民政府，還是隨州鴻運國有公司都不符合以上條件：(1)沒有簽署章程。2008年3月15日公司設立時在《隨州市一片凈環(huán)保有限公司章程》上簽字的只有郭永富、葉安南、馬曉建、周本江，而無隨州市人民政府，也無隨州鴻運國有公司。2008年3月25日隨州市人民政府才批復同意隨州鴻運國有公司作為出資人代表，所以隨州鴻運國有公司和設立時的《隨州市一片凈環(huán)保有限公司章程》無關聯(lián)。（2）隨州市人民政府、隨州鴻運國有公司沒有參與公司的設立。參與公司設立的只有郭永富、葉安南、馬曉建、周本江四人。（3）沒有認購出資。答辯人設立時的注冊資本是100萬元，分別由郭永富、葉安南、馬曉建、周本江四人購買。如前所述，隨州市財政局拔付的518萬元政府資金和《湖北省隨州市醫(yī)療廢物處置特許經營協(xié)議書》有關聯(lián)，和《隨州市一片凈環(huán)保有限公司章程》無關聯(lián)。所以，這518萬元政府資金和注冊資本無關聯(lián)，不是認購股權的出資。無論是隨州市人民政府，還是隨州鴻運國有公司都不是答辯人的發(fā)起人。4.隨州鴻運國有公司不是增資人?！吨腥A人民共和國公司法》第三十七條第一款第（七）項規(guī)定“股東會行使下列職權：對公司增加或者減少注冊資本作出決議。”答辯人公司股東會不僅沒有作出增資的決議，相反于2016年5月28日作出“公司兩年內不增加注冊資本”的決議。股東會作為公司的權力機構，答辯人必須執(zhí)行公司股東會的決議。所以，隨州鴻運國有公司不是增資人。5.隨州鴻運國有公司的訴訟請求無事實根據(jù)，依法應予以駁回。原始股權的取得方式有兩種：發(fā)起取得和增資取得。隨州市鴻運國有資產營運有限公司不符合其中的任何一種方式，所以其確認股東資格的訴訟請求無事實根據(jù)，依法應予以駁回。郭永富、馬曉建、周本江、鄒蔚、楊秋月共同述稱，根據(jù)《中華人民共和國公司法》第三十七條、第四十二條之規(guī)定，應執(zhí)行2016年5月28日隨州市一片凈環(huán)保有限公司股東會作出的“公司兩年內不增加注冊資本，若公司經營需要增加注冊資本另行召開股東會表決”的決議。依法應判決駁回隨州市鴻運國有資產運營有限公司的上訴，維持一審判決。隨州鴻運國有公司向一審法院起訴請求：1.確認原告隨州鴻運國有公司系被告隨州一片凈公司的股東；2.確認原告已在被告公司實際出資518萬元；3.判令被告依法向原告簽發(fā)出資證明書，將原告公司名稱記載于被告公司股東名冊，明確公司股權結構，并在公司登記機關辦理相應變更登記；4.判令五名第三人協(xié)助被告履行上述義務；5.本案的全部訴訟費用由被告承擔。一審法院認定事實：原告隨州市鴻運國有資產運營有限公司是有限責任公司（國有獨資），成立日期為2006年9月22日，營業(yè)期限自2006年9月22日至2026年9月21日止；經營范圍：經營管理授權范圍內國有企業(yè)的國有資產、產（股）權；管理和處置市直改制企業(yè)待處置國有資產；收購并處置市屬國有企業(yè)在商業(yè)銀行等機構的債務；托管、清收并處置市屬國有企業(yè)剝離后的不良資產；對所投資企業(yè)國有資本收益進行收繳管理，運用國有資產收益進行再投資、項目融資等資本營運業(yè)務；對授權范圍內企業(yè)制定戰(zhàn)略發(fā)展規(guī)劃、經濟發(fā)展目標；企業(yè)重組、兼并、收購、租賃。被告隨州一片凈公司的類型為有限責任公司（自然人投資或控股），成立日期：2008年4月1日；營業(yè)期限：2008年4月2日至2028年4月1日；經營范圍：醫(yī)療廢物收集、運輸、處理。2008年3月16日制定的《隨州市一片凈環(huán)保有限公司章程》規(guī)定：第五條公司注冊資金：人民幣壹佰萬元。第六條股東構成及股份分配。其股東姓名、出資方式及出資金額如下：股東郭永富，認繳出資35萬元，占持股比例35%；股東葉安南，認繳出資30萬元，占持股比例30%；股東馬曉建，認繳出資20萬元，占持股比例20%；股東周本江，認繳出資15萬元，占持股比例15%。2009年11月9日，隨州一片凈公司召開股東會議，決議如下：同意股東葉安南將其30萬元股權全部轉讓給郭永富。并同時修改公司章程，將章程第六條變更為：股東名稱、出資方式及出資額如下：郭永富出資65萬元，占持股比例65%；馬曉建出資20萬元，占20%；周本江出資15萬元，占15%。2011年4月28日，隨州一片凈公司召開股東會議，決議如下：增加鄒蔚、楊秋月為公司股東，股東互相之間轉讓股權，修改公司章程。將公司章程第六條變更為：股東郭永富出資45萬元，占持股比例45%；馬曉建出資17萬元，占17%；周本江出資23萬元，占23%；鄒蔚出資10萬元，占10%；楊秋月出資5萬元，占5%。2013年10月27日，隨州一片凈公司召開股東會議，決定修改公司章程，將公司章程第五條變更為：公司注冊資本為500萬元整。第六條變更為：股東名稱、出資方式及出資額如下：股東郭永富出資225萬元，占持股比例45%；馬曉建出資85萬元，占17%；周本江出資115萬元，占23%；鄒蔚出資50萬元，占10%；楊秋月出資25萬元，占5%。2004年1月19日，國家環(huán)境保護總局下發(fā)環(huán)發(fā)[2004]16號文件《關于印發(fā)<全國危險廢物和醫(yī)療廢物處置設施建設規(guī)劃>的通知》，內容有：“各?。ㄗ灾螀^(qū)、直轄市）發(fā)展與改革委員會（計委）、環(huán)保局（廳）、新疆建設兵團計劃委員會、環(huán)保局：《全國危險廢物和醫(yī)療廢物處置設施建設規(guī)劃》業(yè)經國務院批準，現(xiàn)印發(fā)給你們，請按照國務院關于全國危險廢物和醫(yī)療廢物處置設施建設規(guī)劃的批復精神認真組織實施。對規(guī)劃內的項目，國家將區(qū)別情況安排資金予以支持。為保證規(guī)劃的順利實施，提高資金的使用效益，現(xiàn)將實施中的有關問題通知如下：一、各地要加快項目前期工作，深優(yōu)化研究項目建設方案。二、各地要落實建設用地、配套資金等建設條件，擇優(yōu)選擇項目法人業(yè)主單位。從事危險廢物和醫(yī)療廢物集中處置的項目單位必須具備環(huán)保部門頒發(fā)的資質和相應的資金實力，并通過招投標確定。對安排的中央和地方財政性建設資金，地方政府必須明確由國有企業(yè)作為國有資本的出資人代表，做到產權清晰，責權明確。要充分利用特許經營權等手段，保證所建設施長期穩(wěn)定發(fā)揮作用，防止危險廢物和醫(yī)療廢物處置的低水平、無序競爭；堅決制止重復建設，保證處置設施充分發(fā)揮效益。三、嚴格規(guī)劃內項目的審批程序……。由地方負責審批可行性研究報告的項目，各地要將資金申請報告、地方配套條件落實文件、批復的可行性研究報告、進口設備清單報送國家發(fā)展改革委和國家環(huán)?？偩郑蓢噎h(huán)?？偩謱椖窟M行技術復核，符合條件的，納入國家中央政府投資計劃……”。2007年7月20日，隨州市人民政府（甲方）與隨州一片凈公司（乙方）簽訂一份《湖北省隨州市醫(yī)療廢物處置特許經營協(xié)議書》，約定：“一、為加強醫(yī)療廢物管理，防治環(huán)境污染，保障人民身體健康，根據(jù)國家有關法律、法規(guī)和政策，甲方同意對其轄區(qū)內的醫(yī)療廢物實行集中化、市場化、無害化處理。甲方轄區(qū)內的醫(yī)療及廢物收集、運輸和醫(yī)療廢物集中處置設施的建設和運營實行特許經營制度。二、經過依法公開招投標，甲方確認乙方為其轄區(qū)內獨家從事醫(yī)療廢物收集、運輸和集中處置的社會公益性企業(yè)。特許經營期限30年，時間從乙方取得相應的醫(yī)療廢物經營許可證時起算。三、乙方負責建設運營甲方境內之隨州市醫(yī)療廢物集中處置項目。該項目投資規(guī)模按規(guī)劃應不小于600萬元（其中爭取利用部分國債資金），年處理醫(yī)療廢物設計能力達到1800噸。四、甲方會同乙方所爭取的國債資金嚴格按國家有關法律和政策管理。五、甲方責任：（四）協(xié)助乙方爭取國家和省對醫(yī)療廢物處置項目的各種政策支持和補貼。六、乙方責任：（一）在特許經營期限內合法自主經營，自主管理，自擔責任。（二）負責項目的全部建設、運營和管理，并自覺接受甲方的監(jiān)督檢查，定期向甲方報告醫(yī)療廢物處置情況。七、醫(yī)療廢物處置費由甲方委托所屬之衛(wèi)生局負責協(xié)調按年度收取……。八、特許經營期滿后，乙方將本項目運行良好的所有固定資產無償移交給甲方，甲方根據(jù)需要，優(yōu)先與乙方續(xù)簽經營合同?！?008年2月22日，隨州一片凈公司向隨州市國資委發(fā)出《關于明確隨州市一片凈環(huán)保有限公司國有資本出資人代表的請示》函一份，內容為“市國資委：為了進一步加強醫(yī)療廢物處置力度，保障人體健康和環(huán)境安全，防止疾病傳播，我公司2007年依法招標，并以（已）依法辦理各項手續(xù)，根據(jù)國家環(huán)?？偩帧野l(fā)展和改革委員會環(huán)發(fā)[2004]16號文件的要求，國資委需明確醫(yī)療廢物處置項目國有資本出資人代表，做到產權清晰，責任明確，要充分利用特許經營權等手段，保證所建設施長期穩(wěn)定發(fā)揮作用，防止危險廢物和醫(yī)療廢物處置的低水平、無序競爭，堅決制止重復建設，保證處置設施充分發(fā)揮效益。特請示，請予批準?！币粚復徶?，隨州鴻運國有公司提供一份《隨州市人民政府國有資產監(jiān)督管理委員會文件》[隨國資發(fā)（2008）4號]標題為：市國資委關于明確市一片凈環(huán)保有限公司國有資本出資人代表的批復。內容為：“市一片凈環(huán)保有限公司：你們《關于明確隨州市一片凈環(huán)保有限公司國有資本出資人代表的請示》收悉。根據(jù)國環(huán)發(fā)[2004]16號文件和隨州市政府與你公司簽訂的《湖北省隨州市醫(yī)療廢物處置特許經營協(xié)議書》精神，經研究，同意明確隨州市鴻運國有資產經營有限責任公司作為你公司國有資本的出資人代表，依法履行相應的權利和義務。特此批復！二○○八年二月二十二日?！钡S州一片凈公司稱未收到此文件。2008年3月5日，隨州市人民政府下發(fā)《專題會議紀要》一份，標題為：關于醫(yī)療廢物處置中心項目建設有關問題的會議紀要。內容為：“2008年2月26日下午，受常務副市長彭勇委托，市政府副秘書長劉愛書在市政府四樓會議室主持召開了關于醫(yī)療廢物處置中心項目建設有關問題的專題會議，市發(fā)改委、市建委、市國資委、市國土資源局、市林業(yè)局、市環(huán)保局、市衛(wèi)生局、市工商局、市規(guī)劃局、市物價局、市招投標局、市農行、市玉龍供水公司及醫(yī)療廢物處置中心投資方參加了會議。會議聽取了醫(yī)療廢物處置中心項目投資商對整個項目概況的介紹，并就該項目在實施過程中需要解決的問題進行了研究。現(xiàn)將會議的主要內容紀要如下：會議決定，各相關部門要明確職責，各司其職，盡快辦理醫(yī)療廢物處置中心項目建設的有關手續(xù)……。市國資委代表政府簽署控股協(xié)議，履行國有資產出資人權利，對該項目實施監(jiān)督和管理……”。2008年3月7日，隨州市環(huán)境保護局下發(fā)[隨環(huán)字（2008）8號]文件，標題為：關于要求明確隨州市醫(yī)療廢物處置工程國有資本出資人代表的請示。主要內容為：向隨州市人民政府請示，出文明確隨州市醫(yī)療廢物處置工程國有資本出資人代表。2008年3月25日，隨州市人民政府下發(fā)函件[隨政函（2008）17號]一份，標題為：市人民政府關于明確隨州市醫(yī)療廢物處置工程國有資本出資人代表的批復。內容為：“市環(huán)保局：你們《關于要求明確隨州市醫(yī)療廢物處置工程國有資本出資人代表的請示》收悉。經研究，同意明確隨州市鴻運國有資產經營有限責任公司作為隨州市醫(yī)療廢物處置工程項目國有資本出資人代表，依法履行相應的權利和義務。此復。”2009年6月30日，湖北省發(fā)展和改革委員會下發(fā)鄂發(fā)改投資（2009）860號文件，標題為：省發(fā)展改革委關于下達隨州市醫(yī)療廢物處置設置設施建設2009年第四批擴大內需中央預算內投資計劃的通知。主要內容為：“隨州市發(fā)展改革委：現(xiàn)將《國家發(fā)展改革委關于下達危險廢物和醫(yī)療廢物處置設施建設2009年第四批擴大內需中央預算內投資計劃的通知》予以轉發(fā)下達。請你委按照項目批復文件要求和國家有關規(guī)定，切實加強項目管理，嚴格控制工程投資，確保工程如期完成，發(fā)揮效益?！?009年7月1日，隨州市發(fā)展和改革委員會下發(fā)[隨發(fā)改發(fā)（2009）121號]文件—《市發(fā)改委關于下達隨州市醫(yī)療廢物處置工程2009年第四批擴大內需中央預算內投資計劃的通知》，要求按照項目批復文件要求和國家有關規(guī)定，切實加強項目管理，嚴格控制工程投資，確保工程如期完成，發(fā)揮效益。附表：隨州市醫(yī)療廢物處置工程2009年第四批擴大內需中央預算內投資計劃表：中央預算內投資518萬元，銀行貸款200萬元，企業(yè)自有投資145萬元，合計863萬元。2009年9月15日，湖北省財政廳下發(fā)[鄂財建發(fā)（2009）145號]文件—《省財政廳關于下達2009年擴大內需國債投資預算(撥款)的通知》，向隨州市下達2009年擴大內需國債基建支出預算（撥款）指標518萬元，專項用于隨州市醫(yī)療廢物處置工程項目建設。2009年9月10日，隨州一片凈公司向隨州市財政局發(fā)《關于撥付隨州市醫(yī)療廢物處置項目中央預算內投資補助資金的請示》函件。隨州市財政局國庫科從2009年9月30日至2011年10月17日分19筆向被告隨州一片凈公司或其工程項目撥款合計518萬元。一審庭審中，隨州鴻運國有公司提供一份《關于對隨州市一片凈環(huán)保有限公司國家投資及股份確權的通知》，內容為：“市一片凈環(huán)保有限公司：隨州市發(fā)改委《關于下達隨州市醫(yī)療廢物處置工程2009年第四批擴大內需中央預算內投資計劃的通知》中下?lián)艿馁Y金屬于國家投資，出資人為隨州市鴻運國有資產經營有限責任公司。根據(jù)市政府《關于明確隨州市醫(yī)療廢物處置工程國有資本出資人代表的批復》、《省發(fā)展改革委關于隨州市醫(yī)療廢物處置工程項目可行性研究報告的批復》和《湖北省隨州市醫(yī)療廢物處置特許經營協(xié)議書》的要求，請你公司做好以下工作：一、聘請有資質的中介機構對你公司資產進行評估和財務審計，出具具有法律效力的報告，以確定資產總額。評估基準日為2014年12月1日。二、根據(jù)評估和審計的結果，明確國有與非國有產權的構成，確定國有投資的存在形式。三、對公司自成立到評估日的資產狀況進行分析說明。特此通知。隨州市鴻運國有資產運營有限公司。2014年12月1日?！钡S州一片凈公司稱該公司未收到此通知。2015年4月21日，隨州市人民政府國資委向隨州一片凈公司發(fā)出《隨州市人民政府國有資產監(jiān)督管理委員會關于敦促確認并登記國有資本的函》，內容為：“隨州市一片凈環(huán)保有限公司：我委在清查全市國有資本出資情況時發(fā)現(xiàn)，隨州市鴻運國有資產運營有限公司作為國有資本出資人代表，向你公司出資了518萬元人民幣。但你公司接受投資后至今未辦理相應股權變動手續(xù)，以確認國有資本在你公司的股權地位，致使我委在你公司經營過程中對該項國有資本的運營不能行使監(jiān)督責任。為此，特要求你公司在收到此函十五日內，按照我委2014年12月1日下達的‘關于股份確權的通知’，將你公司的資產狀況以及接受國有資本后的經營狀況以書面形式報告給我委。同時，在我委的監(jiān)督下，對隨州市鴻運國有資產運營有限公司在你公司的股權進行確認并辦理登記。你公司若有異議，請即時書面提出，并說明理由和提供法律依據(jù)，以便我委核查后及時按程序上報。否則，我委將啟動保護國有資產的法律手段，你公司及相關責任人將承擔相應的法律責任。特此函告?！?015年5月5日，隨州一片凈公司向隨州市人民政府國資委發(fā)出《關于市國資委敦促我司確認并登記國有資產“函”的復函》一份，內容為：“市國資委：貴委2015年4月21日發(fā)出的《隨州市人民政府國有資產監(jiān)督管理委員會關于敦促確認并登記國有資產的函》，我司于2015年4月25日收悉。現(xiàn)將有關事項函復如下：我公司認為，隨州市一片凈環(huán)保有限公司自2008年4月1日正式注冊以來，一直未收到‘鴻運公司’出資的518萬元，也從未收到任何政府機構關于鴻運公司出資的相關公文。從法理上講，我們認為我司資本與鴻運國有資產運營有限公司鏈接不上。至于貴委函中所稱‘公司股權相應變更’、‘確認國資股權地位’等問題更值商榷?！彪S州鴻運國有公司遂于2016年4月7日訴至一審法院。訴訟中，隨州一片凈公司于2016年5月28日召開股東會議，全體股東一致通過如下決議：1、公司在兩年內不增加注冊資本。2、若公司經營需要增加注冊資本另行召開股東會表決。一審法院認為：被告隨州一片凈公司收到隨州市財政局國庫科為醫(yī)療廢物處置工程撥款518萬元，來源于2009年第四批擴大內需中央預算內投資計劃。根據(jù)國家環(huán)境保護總局[環(huán)發(fā)（2004）16號]文件，被告隨州一片凈公司于2008年2月22日向隨州市人民政府國有資產監(jiān)督管理委員會發(fā)函請示，請求其明確醫(yī)療廢物處置項目國有資本出資人代表。同日，隨州市人民政府國有資產監(jiān)督管理委員會向被告隨州一片凈公司下發(fā)文件回復，同意明確隨州市鴻運國有資產運營有限責任公司作為該項目國有資本的出資人代表，結合隨州市人民政府隨政函（2008）17號批復等證據(jù)，可以認定原告隨州鴻運國有公司為被告隨州一片凈公司在隨州市醫(yī)療廢物處置工程項目中作為國有資本出資人代表，雙方已經達成合意，原告隨州鴻運國有公司對該項目建設有監(jiān)督和管理的權利。但是“國有資本出資人代表”不是當然的公司股東，中央預算內投資撥款518萬元不是當然的公司注冊資本?！吨腥A人民共和國公司法》第三十七條規(guī)定，股東會行使下列職權：（七）對公司增加或者減少注冊資本作出決議；（十）修改公司章程；該法第四十二條規(guī)定，股東會會議由股東按照出資比例行使表決權；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。該法第四十三條第二款規(guī)定，股東會會議作出修改公司章程，增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經代表三分之二以上表決權的股東通過。518萬元撥款要想成為被告隨州一片凈公司的注冊資本，必須召開公司股東會議，修改公司章程，對公司增加注冊資本按照出資比例作出表決，唯此別無他途。原告隨州鴻運國有公司在未與被告隨州一片凈公司的股東達成協(xié)議的情況下，要求確認原告系被告公司的股東、確認已實際出資518萬元、簽發(fā)出資證明書及辦理變更登記的訴訟請求，無事實和法律依據(jù)，應不予支持。本案沒有必要再追加隨州市人民政府為第三人參加訴訟。依照《中華人民共和國公司法》第五條第二款之規(guī)定，判決：駁回原告隨州市鴻運國有資產運營有限公司的全部訴訟請求。案件受理費48060元，由原告隨州鴻運國有公司負擔。二審中，上訴人隨州鴻運國有公司和原審第三人均沒有提交新證據(jù)。被上訴人隨州一片凈公司提交《危險廢物經營許可證（臨時）》和《危險廢物經營許可證》復印件各一份。證明目的：根據(jù)《湖北省隨州市醫(yī)療廢物處置特許經營協(xié)議書》第二條約定：“特許經營期限為30年，時間從乙方取得相應的醫(yī)療廢物經營許可證時起算”，隨州一片凈公司于2010年11月28日取得《危險廢物經營許可證（臨時）》，所以該協(xié)議的終止期是2040年11月28日；根據(jù)《湖北省隨州市醫(yī)療廢物處置特許經營協(xié)議書》第八條的約定，固定資產移交的時間也是2040年11月28日。上訴人隨州鴻運國有公司質證認為，第一，該證據(jù)不屬于民事訴訟法規(guī)定的新證據(jù)；第二，該證據(jù)無原件核對，也與本案的審理無關，不能達到被上訴人的證明目的。本院認為，被上訴人隨州一片凈公司提交的證據(jù)因未提供原件比對，無法確認其真實性，且證據(jù)的內容及證明目的與本案當事人爭議的焦點股東資格及股權確認缺乏關聯(lián)性，故在本案中不予采信和認定。經審理查明，一審判決認定的事實屬實，本院予以確認。當事人爭議的焦點是：本案所涉中央預算內投資518萬元能否作為隨州一片凈公司的出資？上訴人隨州鴻運國有公司能否被認定為上訴人隨州一片凈公司的股東？
上訴人隨州市鴻運國有資產運營有限公司（以下簡稱“隨州鴻運國有公司”）因與被上訴人隨州市一片凈環(huán)保有限公司(以下簡稱“隨州一片凈公司”)及原審第三人郭永富、馬曉建、周本江、鄒蔚、楊秋月股東資格確認糾紛一案，不服隨州市曾都區(qū)人民法院（2016）鄂1303民初836號民事判決，向本院提起上訴。本院于2018年2月5日立案后，依法組成合議庭，開庭進行了審理。上訴人隨州鴻運國有公司的委托訴訟代理人高東菊，被上訴人隨州一片凈公司的法定代表人郭永富及其委托訴訟代理人陳詠，原審第三人郭永富、鄒蔚，原審第三人馬曉建的委托訴訟代理人馬駿、原審第三人周本江的委托訴訟代理人李蘭清、原審第三人楊秋月的委托訴訟代理人楊少棟到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結。

本院認為，根據(jù)《中華人民共和國公司法》第二十三條至二十九條的規(guī)定，有限責任公司設立的程序主要包括：1、符合法定人數(shù)與條件的發(fā)起人訂立發(fā)起人協(xié)議；2、制定公司章程；3、確定股東；4、交納出資及驗資；5、確定公司的組織機構；6、公司設立登記。關于對公司出資的定義：出資是股東基于股東資格對公司所為的一定給付，凡股東均有出資的義務，公司的資本由全體股東出資構成，在公司章程中應當有明確的記載。對公司出資與投資的主要區(qū)別：1、投入資金的時間不同?！俺鲑Y”在公司設立之前必須實際投入并繳足；而“投資”既可以在公司設立之前投入，也可以在公司運營過程中分期投入。2、投入資金的目的不同?！俺鲑Y”的目的在于繳足注冊資本進而設立公司；而“投資”的目的則在于公司業(yè)務的開展或擴大經營。3、投入資金的表現(xiàn)形式不同?！俺鲑Y”一般通過章程約定并由公司出具公司法規(guī)定的出資證明書作為投入資金的表現(xiàn)；而“投資”則一般通過投資協(xié)議，由公司出具非正式證明文件作為投入資金的表現(xiàn)。4、收取回報的表現(xiàn)不同?！俺鲑Y”作為股份的表現(xiàn)，將通過股東分紅的方式實現(xiàn)回報；而“投資”則一般是通過投資協(xié)議所約定的利潤分配方式實現(xiàn)回報。5、對公司債權人的意義不同。出現(xiàn)“出資”不足時，公司清算時債權人可追究股東的補充出資責任；而“投資”不足時，公司債權人不能追究投資人的出資責任。6、對資金主體的意義不同。清算完畢后，出資人一般可以按照“出資”份額來分配公司的剩余資產；而無論“投資”金額的多與少，只要不是入股形式的出資，都不能取得分配公司剩余資產的資格。本案中，首先，2007年7月20日隨州市人民政府與隨州一片凈公司簽訂的《湖北省隨州市醫(yī)療廢物處置特許經營協(xié)議書》第五條第四項約定：“甲方（隨州市人民政府）責任：協(xié)助乙方爭取國家和省對醫(yī)療廢物處置項目的各種政策支持和補貼?！痹搮f(xié)議書中并未約定隨州市人民政府將“爭取的國家和省對醫(yī)療廢物處置項目的各種政策支持和補貼”作為隨州一片凈公司股東認繳的出資，故隨州市人民政府不是隨州一片凈公司的發(fā)起人?！吨腥A人民共和國企業(yè)國有資產法》第十二條第二款規(guī)定：“履行出資人職責的機構依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，制定或者參與制定國家出資企業(yè)的章程?！痹陔S州一片凈公司的章程中，也沒有規(guī)定隨州市人民政府或其授權的機構作為公司股東。2008年3月5日，隨州市人民政府為解決醫(yī)療廢物處置中心項目相關問題下發(fā)的《專題會議紀要》要求：“會議決定，各相關部門要明確職責，各司其職，盡快辦理醫(yī)療廢物處置中心項目建設的有關手續(xù)。……市國資委代表政府簽署控股協(xié)議，履行國有資產出資人權利，對該項目實施監(jiān)督和管理?！钡S州市國資委事后也未與隨州一片凈公司簽訂控股協(xié)議。其次，隨州一片凈公司從未否認該公司得到隨州市醫(yī)療廢物處置工程2009年第四批擴大內需中央預算內投資518萬元的事實。且在財政撥款前，隨州一片凈公司于2008年2月22日向隨州市國資委發(fā)出《關于明確隨州市一片凈環(huán)保有限公司國有資本出資人代表的請示》，2008年3月7日，隨州市環(huán)境保護局向隨州市人民政府請示明確隨州市醫(yī)療廢物處置工程國有資本出資人代表。2008年3月25日，隨州市人民政府同意明確隨州市鴻運國有資產經營有限責任公司作為隨州市醫(yī)療廢物處置工程項目國有資本出資人代表，依法履行相應的權利和義務。該事實說明，雙方當事人對隨州鴻運國有公司作為隨州一片凈公司在醫(yī)療廢物處置工程項目中的國有資本出資人代表并無異議，只是對隨州鴻運國有公司的國有資本出資人代表身份在隨州一片凈公司如何具體落實未達成一致。而“國有資本出資人代表”，并不是公司法意義上的公司股東。第三，隨州一片凈公司與隨州市人民政府簽訂《湖北省隨州市醫(yī)療廢物處置特許經營協(xié)議書》，取得隨州市醫(yī)療廢物處置工程項目特許經營資格并非無償?！逗笔‰S州市醫(yī)療廢物處置特許經營協(xié)議書》第八條約定“特許經營期滿后，乙方將本項目運行良好的所有固定資產無償移交給甲方，甲方根據(jù)需要，優(yōu)先與乙方續(xù)簽經營合同?！痹摷s定系隨州一片凈公司取得隨州市醫(yī)療廢物處置工程項目特許經營資格及中央預算內投資的條件，公平合理，符合等價有償原則。第四，在《湖北省隨州市醫(yī)療廢物處置特許經營協(xié)議書》履行過程中及隨州市人民政府授權隨州鴻運國有公司作為隨州一片凈公司在醫(yī)療廢物處置工程項目中的國有資本出資人代表前后，當事人沒有就隨州鴻運國有公司成為隨州一片凈公司股東、取得公司股權作出新的約定。隨州一片凈公司股東會也沒有作出同意隨州鴻運國有公司成為公司股東的決議。綜上所述，對有限責任公司股權的取得分為原始取得與繼受取得，無論是原始取得還是繼受取得，當事人均應當對股權的占有及份額作出明確約定。對此，當事人所訂立的合同是確定當事人是否享有股權、是否享受股東權利義務的依據(jù)。從本案的事實看，隨州市人民政府或者隨州鴻運國有公司，從未與隨州一片凈公司或其股東簽訂過公司發(fā)起協(xié)議、出資協(xié)議或股份轉讓協(xié)議對此作出明確約定，《湖北省隨州市醫(yī)療廢物處置特許經營協(xié)議書》履行至今，隨州市人民政府、隨州鴻運國有公司與隨州一片凈公司之間也未對隨州一片凈公司的出資及占股作出新的約定。故國家撥付中央預算內投資518萬元后，隨州市人民政府授權隨州鴻運國有公司作為隨州一片凈公司在醫(yī)療廢物處置工程項目中的國有資本出資人代表，該518萬元只能認定為對隨州一片凈公司的投資，而非出資；隨州市人民政府或隨州鴻運國有公司對隨州一片凈公司享有的是債權，而非股權。隨州鴻運國有公司的上訴理由不能成立，應予駁回；一審判決認定事實清楚，適用法律正確，應予維持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項之規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。二審案件受理費48060元，由上訴人隨州市鴻運國有資產運營有限公司負擔。本判決為終審判決。

審判長　楊　亙
審判員　袁　濤
審判員　李小輝

書記員：謝菡