原告：長沙鼎合投資管理有限公司。
法定代表人：趙亞蘭，職務：經(jīng)理。
委托代理人：何奎，湖南方順聯(lián)合律師事務所律師。
委托代理人：趙文，湖南方順聯(lián)合律師事務所律師。
被告：湖南凱盟路橋工程有限公司。
法定代表人：馮春虎，職務：經(jīng)理。
委托代理人：張嵐，河北灤峰律師事務所律師。
委托代理人：曹巖，河北灤峰律師事務所律師。
被告：中交一公局第一工程有限公司。
法定代表人：彭正勇，職務：總經(jīng)理。
委托代理人：張永新，系張承高速12標總會計師。

原告長沙鼎合投資管理有限公司與被告湖南凱盟路橋工程有限公司、被告中交一公局第一工程有限公司建設工程施工合同糾紛一案，本院于2016年1月21日受理后，依法組成合議庭，公開開庭進行了審理。原告長沙鼎合投資管理有限公司委托代理人何奎，被告湖南凱盟路橋工程有限公司委托代理人張嵐，被告中交一公局第一工程有限公司委托代理人張永新到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結。
經(jīng)審理查明，2013年12月2日，被告中交一公局第一工程有限公司將其從河北省高速公路張承承德段籌建處承包的張承12標合同段的路基填筑工程轉包給被告湖南凱盟路橋工程有限公司，雙方簽訂了《專業(yè)施工合同》，該合同的主要內容“發(fā)包人中交一公局第一工程有限公司張承高速承德段TJ12合同項目經(jīng)理部承包人湖南凱盟路橋工程有限公司為優(yōu)質、高效地完成張承12標合同段工程的施工任務，依據(jù)相關法律，經(jīng)雙方協(xié)商達成如下協(xié)議：第一條組成合同文件（略）；第二條合同概況，1、工程名稱路基填筑施工；2、地點河北省承德市灤平縣；3、工程范圍施工樁號K24+100—26+000，施工內容包括準備工程、路基清表、開挖土石方、利用土石方、借土填方、臺背回填、現(xiàn)場檢查及資料整理；本合同所定的施工范圍和工程量為暫定；4、工期自2013年8月1日至2014年12月31日；5、缺陷責任期2年；6、保質期5年；7、承包方式為單價承包，工程數(shù)量和單價詳見《工程量清單》及說明，工程暫估價4,332,817.00元，以實際完成為準；第三條工程質量(略)；第四條工程進度（略）；第五條人員管理（略）；第六條材料管理（略）；第七條臨時用電（略）；第八條機械管理（略）；第九條資金管理,甲方負責合同約定工程款的支付、監(jiān)督和管理，乙方工程款的支出優(yōu)先人工工資、當?shù)刭d欠、工程急需材料、設備等費用；第十條工程變更（略）；第十一條工程索賠，本工程沒有調價，乙方確認單價時應予以充分考慮；第十二條工程結算與支付，工程質量保證金5%待總體缺陷責任期滿后返還，工程結算分中期結算和最終結算，工程結算分中期結算和最終結算，中期結算按月度結算，最終結算待工程交工后對完成的全部工程清算，工程款支付周期視乙方施工相應工程，業(yè)主計量支付款到位情況進行支付；第十三條違約責任（略）；第十四條考核與獎懲（略）；第十五條本合同由雙方的法定代表人或委托人簽字并蓋章后生效。發(fā)包人中交一公局第一工程有限公司張承高速承德段TJ12合同項目經(jīng)理部（合同專用章）委托代理人王培玉（簽名）承包人湖南凱盟路橋工程有限公司（合同專用章）委托代理人李紅玉（簽名）2013年12月2日。附《工程量清單》：清理現(xiàn)場單價每平方米1.00元，挖土每立方米6.50元，利用土石方每立方米5.50元，借土填方每立方米16.00，臺背回填砂礫土每立方米60.00元”。被告湖南凱盟路橋工程有限公司依據(jù)該合同取得該合同段的路基承包權后，又將此工程轉包給原告長沙鼎合投資管理有限公司施工。被告湖南凱盟路橋工程有限公司與原告長沙鼎合投資管理有限公司于2013年12月24日簽訂了《關于張承高速項目的合作協(xié)議》，該協(xié)議的主要內容是“為便于河北省張承項目的實施與完成，明確雙方責任和義務，就相關事項明確如下：1、雙方的合同按河北項目部和湖南凱盟路橋工程有限公司的路基土石方工程合同履行；2、合同變更隨河北項目部和湖南凱盟路橋工程有限公司的路基土石方工程合同發(fā)生變更；3、該項目的路基土方填充項目由長沙鼎合投資管理有限公司施工，湖南凱盟路橋工程有限公司負責業(yè)務聯(lián)絡和合同簽訂、執(zhí)行、計量結算、項目部關系的協(xié)調；4、每期土石方款結算后湖南凱盟路橋工程有限公司依量產值收取8.1%作為項目利潤和費用，次日將款轉入長沙鼎合投資管理有限公司賬戶，逾期按結算金額每天1%計算資金成本；5本工程所發(fā)生的稅金、質保金、違章作業(yè)罰款、質量不合格返工費用由長沙鼎合投資管理有限公司承擔；6、湖南凱盟路橋工程有限公司在該項目的人員與長沙鼎合投資管理有限公司分住，經(jīng)濟獨立，工資及費用由湖南凱盟路橋工程有限公司按公司內部項目經(jīng)營承包合同執(zhí)行，與長沙鼎合投資管理有限公司無關。長沙鼎合投資管理有限公司對該項目路基土方工程全權管理，保證質量及缺陷修復；7、路基填筑的增加變更項目，實際完成部分湖南凱盟路橋工程有限公司收取8.1%費用后由長沙鼎合投資管理有限公司自主支配，虛增部分雙方按六比四分成。湖南凱盟路橋工程有限公司（章）長沙鼎合投資管理有限公司（章）委托代理人趙紅哲（簽名）2013年12月24日”。協(xié)議簽訂后，原告向被告湖南凱盟路橋工程有限公司支付了保證金200,000.00元，并組織人員、設備進場施工。在施工中，被告中交一公局第一工程有限公司增加了部分工程范圍?，F(xiàn)工程已完工并投入使用。原告所施工的工程至今未最終結算，經(jīng)庭審調解未達成一致的結算數(shù)據(jù)，依據(jù)現(xiàn)有證據(jù)確認的工程量和價款情況是:1、依據(jù)河北省高速公路張承承德段籌建處提交的《路基土石方數(shù)量計算表》確認K24+100-K26+000范圍內借土填方（減臺背回填后）的土方量為461291.9立方米，按合同單價每立方米16.00元，合價款7,380,670.40元；AK0+000—AK0+363段、BK0+250—BK0+340段、AK0+600—AK0+767段、CK0+000—CK0+120段借土填方工程量為139781.056立方米，按每立方米16.00元計算，合價款2,236,496.90元；2、依據(jù)被告中交一公局第一工程有限公司提交的二號證據(jù)確認K24+890處沉淀池借土填方工程量14055立方米，單價每立方米16.00元，合款224,880.00元；清理現(xiàn)場工程量99839.99平方米，單價每平方米1.00元，合款99,839.99元；K24+780—K25+600段借方超運140236.08立方米，每立方米3.00元，合款420,708.24元；3、依據(jù)被告中交一公局第一工程有限公司提交的三號證據(jù)資金支付情況表，確認應付原告設備租賃費309,218.00元；4、依據(jù)被告中交一公局第一工程有限公司提交的四號證據(jù)《橋臺臺背回填數(shù)量表》，確認臺背回填工程量為14004.41立方米，按合同單價每立方米60.00元計算，合款840,264.60元。上述工程款總計11,512,078.13元。被告中交一公局第一工程有限公司已向被告湖南凱盟路橋工程有限公司支付工程款（包括支付油料款）8,633,161.16元，被告中交一公局第一工程有限公司欠付工程款2,878,916.97元。被告湖南凱盟路橋工程有限公司支付款情況：1、被告湖南凱盟路橋工程有限公司提交的五號、八號證據(jù)證實被告湖南凱盟路橋工程有限公司代原告支付材料款及原告從被告湖南凱盟路橋工程有限公司領取的現(xiàn)金計3,113,420.00元；2、被告中交一公局第一工程有限公司已向被告湖南凱盟路橋工程有限公司扣除油料款1,226,749.16元；3、被告中交一公局第一工程有限公司代付材料款2,042,112.00元；4、被告湖南凱盟路橋工程有限公司提交六號證據(jù)，證實原告方工地管理人員王釗華從被告湖南凱盟路橋工程有限公司以借支的名義領取工程款34,000.00元；5、被告湖南凱盟路橋工程有限公司自行施工的工程價款105,000.00元；6、按被告湖南凱盟路橋工程有限公司提交的《關于張承高速項目的合作協(xié)議》，被告湖南凱盟路橋工程有限公司應扣留8.1%人員工資和相關費用，計932,478.33元。按總工程款11,512,078.13元計算，被告湖南凱盟路橋工程有限公司還應支付給原告長沙鼎合投資管理有限公司工程款4,058,318.64元。
上述事實，有原告及二被告的訴辯陳述，原告提交的保證金轉賬記錄及收據(jù)、《專業(yè)施工合同》、《關于張承高速項目的合作協(xié)議》、證人鄧楊、李云飛的證言；被告湖南凱盟路橋工程有限公司提交的《專業(yè)施工合同》、《關于張承高速項目的合作協(xié)議》、2015年4月28日《收據(jù)》一張、王釗華出具的《借條》五張、《支付憑證,》二張；被告中交一公局第一工程有限公司提交的《專業(yè)施工合同》一份、工程量統(tǒng)計表及結算表、結算及支付情況說明、《橋臺臺背回填數(shù)量表》；本院調取的河北省高速公路張承承德段籌建處《路基土石方數(shù)量計算表》等證據(jù)予以證實。

本院認為，被告湖南凱盟路橋工程有限公司依據(jù)《專業(yè)施工合同》取得了張承12標合同段工程的路基填筑工程施工權,是合法施工主體。后將此工程以《關于張承高速項目的合作協(xié)議》的形式轉包給原告長沙鼎合投資管理有限公司施工，原告長沙鼎合投資管理有限公司沒有施工資質，屬于實際施工人。原告的施工行為無效，但該工程已經(jīng)竣工并已投入使用，實際施工人請求參照合同約定支付工程價款的，符合相關司法解釋的規(guī)定，應當予以支持。原告施工的工程量，因二被告間沒有進行最終結算，應依據(jù)現(xiàn)有證據(jù)材料確認實際發(fā)生的工程量。工程量確認參照河北省高速公路張承承德段籌建處《路基土石方數(shù)量計算表》和被告中交一公局第一工程有限公司提交的工程量統(tǒng)計表及結算表、結算及支付情況說明、《橋臺臺背回填數(shù)量表》計算，能夠確認出總工程量。工程單價及工程范圍參照《專業(yè)施工合同》和被告中交一公局第一工程有限公司提交的工程量統(tǒng)計表及結算表確認?？偣こ虄r款減除已支付的價款后，剩余的價款被告湖南凱盟路橋工程有限公司應當支付給原告，被告中交一公局第一工程有限公司應當在欠付工程款范圍內承擔連帶責任。被告湖南凱盟路橋工程有限公司收取了原告保證金200,000.00元，現(xiàn)工程已完工，應當退還給原告。原告要求二被告支付逾期付款違約金的請求，《關于張承高速項目的合作協(xié)議》約定過高，應當自起訴之日，按中國人民銀行同期貸款利率計算利息為宜。依照《中華人民共和國合同法》第六十條、第二百六十九條、第二百七十二條、第二百七十九條，《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條、第二條、第十七條、第十八條、第十九條、第二十六條之規(guī)定，判決如下：

一、由被告湖南凱盟路橋工程有限公司返還原告長沙鼎合投資管理有限公司保證金200,000.00元，于判決生效后十日內付清。
二、由被告湖南凱盟路橋工程有限公司給付原告長沙鼎合投資管理有限公司工程款4，058，318.64元及利息（自2016年1月21日起至判決確認給付之日止，利率按中國人民銀行同期貸款利率計算），于判決生效后十日內付清。被告中交一公局第一工程有限公司在欠付工程款2,878,916.97元范圍內承擔連帶給付責任。
三、駁回原告長沙鼎合投資管理有限公司的其他訴訟請求。
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務，應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。
本案受理費67.250.00元，保全費5,000.00元，合計72,250.00元，由原告長沙鼎合投資管理有限公司負擔30,000.00元，由被告湖南凱盟路橋工程有限公司、被告中交一公局第一工程有限公司負擔42,250.00元。
如不服本判決，可在判決書送達之日起十五日內向本院遞交上訴狀，并按對方當事人的人數(shù)提出副本，上訴于承德市中級人民法院。

審　判　長　吳　艷 代理審判員　劉　晨 人民陪審員　李曉明

書記員：程月妍