鄭某某
廖淑東（湖北法之星律師事務(wù)所）
劉某某
代某某
周明（湖北興聯(lián)律師事務(wù)所）

上訴人（原審原告）:鄭某某，男，xxxx年xx月xx日出生，住荊門市掇刀區(qū)。
委托訴訟代理人:廖淑東，湖北法之星律師事務(wù)所律師。
被上訴人（原審被告）:劉某某，男，xxxx年xx月xx日出生，住荊門市東寶區(qū)。
被上訴人（原審被告）:代某某，女，xxxx年xx月xx日出生，住荊門市。
委托訴訟代理人:周明，湖北興聯(lián)律師事務(wù)所律師。
上訴人鄭某某因與被上訴人劉某某、代某某追償權(quán)糾紛一案，不服湖北省荊門市掇刀區(qū)人民法院于2016年11月18日作出的（2016）鄂0804民初1201號民事判決，向本院提出上訴。
本院于2016年12月9日受理后，依法組成合議庭，于2017年1月11日公開開庭審理了本案，上訴人鄭某某及其委托訴訟代理人廖淑東、被上訴人代某某的委托訴訟代理人周明到庭參加訴訟，被上訴人劉某某經(jīng)本院傳喚未到庭參加訴訟，本院依法進(jìn)行缺席審理。
本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
鄭某某上訴請求:1、依法撤銷湖北省荊門市掇刀區(qū)人民法院（2016）鄂0804民初1201號民事判決，判決劉某某、代某某共同支付鄭某某代其償還的借款60萬元及資金占用利息（以60萬元為基數(shù)，按年利率6%從2016年9月28日計算至給付之日止）；2、一、二審訴訟費(fèi)由劉某某、代某某承擔(dān)。
事實(shí)和理由:借款到期后，劉某某未按期向楊紅蓮償還借款本息，2015年2月6日，借款人楊紅蓮，劉某某及鄭某某均在催收通知書上簽字確認(rèn)，對履行期限作了變動，還款的最后履行期限為2015年2月12日，本案的保證期間應(yīng)為2015年2月13日至2015年8月13日。
楊紅蓮起訴鄭某某的時間為2015年6月15日，鄭某某承擔(dān)保證責(zé)任未超過保證期間。
即使按原合同計算，楊紅蓮是在保證期限內(nèi)催收，催收時開始計算保證合同的訴訟時效，訴訟時效也沒有超過。
鄭某某在二審審理期間，自愿放棄資金占用利息的訴訟請求。
代某某辯稱，原審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，請求法院駁回鄭某某的上訴請求。
一、楊紅蓮下達(dá)的催收通知書是要求2015年2月12日歸還借款，并不是對履行期限的變更，擔(dān)保法規(guī)定保證期限不以任何理由中斷、延長或中止，本案的保證期限應(yīng)當(dāng)截止到2015年9月12日、15日，一審認(rèn)定是正確的；二、即使鄭某某與劉某某等之間的債權(quán)債務(wù)存在，因涉案所借資金沒有用于劉某某與代某某的家庭共同生活，而是用于了劉某某所屬公司的生產(chǎn)經(jīng)營，代某某不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)償還責(zé)任。
鄭某某向一審法院起訴請求:1、要求劉某某、代某某共同支付鄭某某代其償還的借款60萬元及資金占用利息（以60萬元為基數(shù)，按年利率6%從2016年9月28日計算至給付之日止）；2、要求劉某某、代某某負(fù)擔(dān)本案訴訟費(fèi)。
在二審審理過程中，鄭某某自愿放棄資金占用利息的訴訟請求。
一審法院經(jīng)審理認(rèn)定事實(shí)如下:劉某某因生意周轉(zhuǎn)缺乏資金，于2014年6月13日向楊紅蓮借款100萬元，約定借款期限為3個月，借款利率為月息3分5厘（逾期加收利息），借款用途為宇祥房地產(chǎn)有限公司土門巷危舊房改造項目。
同年6月16日再次向楊紅蓮借款100萬元，借款期限為3個月。
2014年7月27日，鄭某某出具承諾書，自愿對上述兩筆借款合計200萬元承擔(dān)連帶責(zé)任擔(dān)保，未約定保證期間。
借款到期后，劉某某未按期向楊紅蓮償還借款本息。
2015年6月15日，楊紅蓮起訴鄭某某要求其承擔(dān)保證責(zé)任。
同年12月11日，荊門市東寶區(qū)人民法院作出（2015）鄂東寶民一初字第00177號民事調(diào)解書，確定鄭某某償還楊紅蓮的借款本金200萬元及利息60萬元（截止2015年12月4日，之后利息按月利率2%繼續(xù)計算），案件受理費(fèi)17800元由鄭某某負(fù)擔(dān)。
在執(zhí)行過程中，鄭某某代劉某某償還楊紅蓮借款60萬元。
劉某某與代某某于2012年2月22日登記結(jié)婚，2014年9月5日登記離婚。
一審法院認(rèn)為，擔(dān)保法第二十六條規(guī)定，連帶責(zé)任保證的保證人與債權(quán)人未約定保證期間的，債權(quán)人有權(quán)自主債務(wù)履行期屆滿之日起六個月內(nèi)要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。
在合同約定的保證期間和前款規(guī)定的保證期間，債權(quán)人未要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，保證人免除保證責(zé)任。
擔(dān)保法司法解釋第三十一條規(guī)定，保證期間不因任何事由發(fā)生中斷、中止、延長的法律后果。
保證期間是除斥期間，其法律后果之一就是除權(quán)。
本案主債務(wù)履行期分別為2014年9月12日、9月15日，鄭某某作為連帶責(zé)任保證人在向債權(quán)人楊紅蓮提供擔(dān)保時未約定保證期間，則鄭某某承擔(dān)保證責(zé)任的保證期間分別為主債務(wù)履行期屆滿之后6個月，即2015年3月12日、3月15日。
鄭某某在超過保證期間后自愿承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任，不能取得追償權(quán)。
為此對鄭某某向劉某某、代某某行使追償權(quán)的訴訟請求不予支持。
審理中，劉某某經(jīng)該院合法傳喚未到庭應(yīng)訴，視為其放棄抗辯的訴訟權(quán)利。
綜上，依照《中華人民共和國擔(dān)保法》第二十六條 ?、《最高人民法院關(guān)于適用若干問題的解釋》第三十一條、《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十四條 ?之規(guī)定，判決如下:駁回鄭某某的訴訟請求。
案件受理費(fèi)9800元，減半收取4900元，由鄭某某負(fù)擔(dān)。
鄭某某上訴提出，一審遺漏了案件事實(shí)，2015年2月6日，楊紅蓮、劉某某、鄭某某簽訂了催收通知書，對履行期限作了變更。
本院二審期間，鄭某某提交催收通知書原件1份，擬證明2015年2月6日，借款人楊紅蓮向劉某某、鄭某某下達(dá)了催收通知書，要求劉某某、鄭某某在2015年2月12日組織資金歸還借款本息，劉某某、鄭某某均在催收通知書上簽字確認(rèn)。
代某某質(zhì)證稱對催收通知書真實(shí)性有異議。
庭審中，鄭某某陳述了取得催收通知書原件的過程，是楊紅蓮在荊門市東寶區(qū)人民法院起訴保證責(zé)任案件后，法院將催收通知書原件退回給楊紅蓮，鄭某某償還楊紅蓮借款之后，找楊紅蓮要的原件。
本院認(rèn)為，1、從合同的簽訂看，本案是劉某某作為借款人給楊紅蓮出具借條，荊門市宇祥房地產(chǎn)有限公司并非借款人。
2、從合同的履行看，借款均轉(zhuǎn)入劉某某賬戶，荊門市宇祥房地產(chǎn)有限公司并無接受案涉款項的行為，由此可見荊門市宇祥房地產(chǎn)有限公司不是本案借款人，代某某主張本案借款是荊門市宇祥房地產(chǎn)有限公司借款的上訴理由不能成立。
本案借款發(fā)生于劉某某與代某某婚姻關(guān)系存續(xù)期間。
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋（二）》第二十四條 ?規(guī)定:“債權(quán)人就婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻一方以個人名義所負(fù)債務(wù)主張權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)按夫妻共同債務(wù)處理。
但夫妻一方能夠證明債權(quán)人與債務(wù)人明確約定為個人債務(wù)，或者能夠證明屬于婚姻法第十九條第三款規(guī)定情形的除外。
”代某某未能舉證證明本案借款屬劉某某個人債務(wù)的兩種法定情形，本案借款應(yīng)按夫妻共同債務(wù)處理，代某某對此應(yīng)承擔(dān)共同償還責(zé)任。
代某某稱借款未用于夫妻共同生活，其也未從中獲得收益，不應(yīng)按夫妻共同債務(wù)處理，其主張既無證據(jù)直接證明，也不屬法定除外情形，不予支持。
《中華人民共和國擔(dān)保法》第三十一條 ?規(guī)定:“保證人承擔(dān)保證責(zé)任后，有權(quán)向債務(wù)人追償。
”本案中，鄭某某代劉某某償還楊紅蓮借款60萬元，其承擔(dān)保證責(zé)任后，依法可向劉某某、代某某追償，劉某某、代某某應(yīng)共同支付鄭某某代其償還的60萬元借款。
關(guān)于60萬元資金占用利息的損失，鄭某某在二審期間，自愿放棄該訴訟請求，屬當(dāng)事人自愿處分其權(quán)利，本院予以準(zhǔn)許。
綜上所述，一審認(rèn)定事實(shí)有誤，適用法律錯誤，予以改判。
依照《中華人民共和國擔(dān)保法》第三十一條 ?，《最高人民法院關(guān)于適用》若干問題的解釋》第三十四條第二款，《最高人民法院關(guān)于適用若干問題的解釋》（二）第二十四條，《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條 ?第一款 ?第（二）項 ?之規(guī)定，判決如下:
一、撤銷湖北省荊門市掇刀區(qū)人民法院（2016）鄂0804民初1201號民事判決；
二、劉某某、代某某共同支付鄭某某代其償還的借款60萬元，于本判決生效之日起10日內(nèi)履行。
如果未按本判決指定的期限履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條 ?之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
一審案件受理費(fèi)4900元，二審案件受理費(fèi)9800元，均由劉某某、代某某負(fù)擔(dān)。
二審案件受理費(fèi)已由鄭某某預(yù)交，判決生效后，本院應(yīng)退回其9800元；劉某某、代某某應(yīng)負(fù)擔(dān)的9800元，如其未自行繳納，由一審法院執(zhí)行后移轉(zhuǎn)本院。
本判決為終審判決。

本院認(rèn)為，1、從合同的簽訂看，本案是劉某某作為借款人給楊紅蓮出具借條，荊門市宇祥房地產(chǎn)有限公司并非借款人。
2、從合同的履行看，借款均轉(zhuǎn)入劉某某賬戶，荊門市宇祥房地產(chǎn)有限公司并無接受案涉款項的行為，由此可見荊門市宇祥房地產(chǎn)有限公司不是本案借款人，代某某主張本案借款是荊門市宇祥房地產(chǎn)有限公司借款的上訴理由不能成立。
本案借款發(fā)生于劉某某與代某某婚姻關(guān)系存續(xù)期間。
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋（二）》第二十四條 ?規(guī)定:“債權(quán)人就婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻一方以個人名義所負(fù)債務(wù)主張權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)按夫妻共同債務(wù)處理。
但夫妻一方能夠證明債權(quán)人與債務(wù)人明確約定為個人債務(wù)，或者能夠證明屬于婚姻法第十九條第三款規(guī)定情形的除外。
”代某某未能舉證證明本案借款屬劉某某個人債務(wù)的兩種法定情形，本案借款應(yīng)按夫妻共同債務(wù)處理，代某某對此應(yīng)承擔(dān)共同償還責(zé)任。
代某某稱借款未用于夫妻共同生活，其也未從中獲得收益，不應(yīng)按夫妻共同債務(wù)處理，其主張既無證據(jù)直接證明，也不屬法定除外情形，不予支持。
《中華人民共和國擔(dān)保法》第三十一條 ?規(guī)定:“保證人承擔(dān)保證責(zé)任后，有權(quán)向債務(wù)人追償。
”本案中，鄭某某代劉某某償還楊紅蓮借款60萬元，其承擔(dān)保證責(zé)任后，依法可向劉某某、代某某追償，劉某某、代某某應(yīng)共同支付鄭某某代其償還的60萬元借款。
關(guān)于60萬元資金占用利息的損失，鄭某某在二審期間，自愿放棄該訴訟請求，屬當(dāng)事人自愿處分其權(quán)利，本院予以準(zhǔn)許。
綜上所述，一審認(rèn)定事實(shí)有誤，適用法律錯誤，予以改判。

依照《中華人民共和國擔(dān)保法》第三十一條 ?，《最高人民法院關(guān)于適用》若干問題的解釋》第三十四條第二款，《最高人民法院關(guān)于適用若干問題的解釋》（二）第二十四條，《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條 ?第一款 ?第（二）項 ?之規(guī)定，判決如下:
一、撤銷湖北省荊門市掇刀區(qū)人民法院（2016）鄂0804民初1201號民事判決；
二、劉某某、代某某共同支付鄭某某代其償還的借款60萬元，于本判決生效之日起10日內(nèi)履行。
如果未按本判決指定的期限履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條 ?之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
一審案件受理費(fèi)4900元，二審案件受理費(fèi)9800元，均由劉某某、代某某負(fù)擔(dān)。
二審案件受理費(fèi)已由鄭某某預(yù)交，判決生效后，本院應(yīng)退回其9800元；劉某某、代某某應(yīng)負(fù)擔(dān)的9800元，如其未自行繳納，由一審法院執(zhí)行后移轉(zhuǎn)本院。

審判長：丁俊蓉

書記員：陳婷婷