原告:邵某某,女,xxxx年xx月xx日出生,漢族,住址武漢市硚口區(qū),
委托訴訟代理人:曾毅,湖北典恒律師事務(wù)所律師。
委托訴訟代理人:李竹青,湖北典恒律師事務(wù)所律師。
被告:湖北省對外服務(wù)有限公司,住所地武漢市江漢區(qū)新華路186號福星國際商會大廈1701室。
法定代表人:瞿虹,總經(jīng)理。
委托訴訟代理人:王燕,該公司員工。
委托訴訟代理人:郭艷,該公司員工。
被告:樂金電子(中國)有限公司武漢分公司,住所地武漢市江漢區(qū)CFD時代財富中心24層4、5室。
負(fù)責(zé)人:郭俏,總經(jīng)理。
委托訴訟代理人:謝嚴(yán)興,樂金電子(中國)有限公司廣州分公司員工。
委托訴訟代理人:趙萍,該公司員工。
原告邵某某與被告湖北省對外服務(wù)有限公司(以下簡稱省對外服務(wù)公司)、樂金電子(中國)有限公司武漢分公司(以下簡稱樂金武漢分公司)勞動爭議一案,本院受理后依法適用簡易程序,公開開庭進(jìn)行了審理,原告邵某某的委托訴訟代理人曾毅、李竹青,被告省對外服務(wù)公司的委托訴訟代理人王燕、郭艷,被告樂金武漢分公司的委托訴訟代理人謝嚴(yán)興到庭參加訴訟,本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原告邵某某向本院提出訴訟請求:1、判令被告向原告邵某某支付違法解除勞動合同的賠償金127560元;2、判令被告向原告支付未與其簽訂書面勞動合同的工資46772元(2008年2月1日至2008年12月31日,計算11個月);3、判令被告向原告支付加班費256097元(包括休息日工資、法定節(jié)假日工資、法定年休假工資);4、判令被告向原告支付未付加班費的賠償金256097元;5、兩被告承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。事實及理由:省外服公司作為勞務(wù)派遣單位自2004年4月其將邵某某派往被告樂金武漢分公司任促銷員。2016年7月,省外服公司無故解除了與邵某某的勞動關(guān)系,邵某某請求相關(guān)勞動待遇遭到拒絕。省外服公司長期未與邵某某簽訂書面勞動合同,且違法解除勞動關(guān)系,未支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、未足額繳納社會保險。樂金武漢分公司安排邵某某在休息日、法定節(jié)假日、法定年休假日加班,未支付加班費。邵某某于2017年3月13日向武漢市江漢區(qū)勞動人事爭議仲裁委員會提出勞動仲裁申請,該委于2017年5月22日作出江勞人仲裁字第(2017)第0286-3號仲裁裁決書,邵某某對此不服,故訴至法院,提出上述訴訟請求。
被告省外服公司辯稱,在2016年4月樂金武漢分公司提出為了批量管理員工事宜,將員工轉(zhuǎn)移到另一家供應(yīng)商,員工與該供應(yīng)商訂立勞動合同,省外服公司只是協(xié)助辦理轉(zhuǎn)移事宜,在被告樂金武漢分公司提供的三方協(xié)議書中,邵某某認(rèn)可了與省外服公司解除勞動關(guān)系的事實。同時社保繳費記錄也顯示了邵某某轉(zhuǎn)移到其他供應(yīng)商的事實,轉(zhuǎn)移員工社保接續(xù)時間與樂金武漢分公司發(fā)給省外服公司的郵件通知員工社保轉(zhuǎn)移時間一致,且邵某某轉(zhuǎn)移后依然在樂金武漢分公司上班,由樂金武漢分公司對員工進(jìn)行統(tǒng)一管理。省外服公司與邵某某訂立了書面的勞動合同,且邵某某提出的該時間段未簽訂勞動合同也過了訴訟時效,對該訴請不予認(rèn)可。加班費問題,在勞動合同法第六十二條及省外服公司2014年與樂金武漢分公司勞務(wù)派遣協(xié)議第十三條和第十七條都規(guī)定了加班費由樂金武漢分公司支付,并保證員工的休息休假時間,且在勞動合同的第十一條約定了加班費的支付方式,勞動合同第十四條約定員工享受的加班待遇、年休假待遇由樂金電子確定。故加班費及工資發(fā)放義務(wù)應(yīng)由樂金武漢分公司承擔(dān)。省外服公司作為派遣單位,不承擔(dān)該項責(zé)任。對于責(zé)任承擔(dān)方式,應(yīng)參考省外服公司與樂金武漢分公司簽訂的2014年勞務(wù)派遣協(xié)議第三十條的約定,不應(yīng)由省外服公司承擔(dān)連帶責(zé)任。
被告樂金武漢分公司辯稱,邵某某主張違法解除勞動合同的賠償金理由不成立。因樂金武漢分公司更換人力資源服務(wù)供應(yīng)商的原因,邵某某因用人單位轉(zhuǎn)換,身份變更為廣州智唯易才企業(yè)管理股份有限公司(以下簡稱智唯易才公司)的外包員工。2016年6月2日,邵某某與樂金武漢分公司以及智唯易才公司自愿簽訂了《勞動合同權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)移協(xié)議書》,在協(xié)議書中邵某某確認(rèn)與省外服公司解除所簽訂的《派遣員工勞動合同》,并于與智唯易才公司重新簽訂了《外包員工勞動合同書》。樂金武漢分公司及智唯易才公司均承認(rèn)邵某某作為派遣員工和外包員工期間連續(xù)累計的工作年限。同日邵某某與智唯易才公司簽訂《外包員工勞動合同書》,合同期限從2016年7月1日至2018年9月30日,此后邵某某的社保未斷交、考勤記錄未中斷、工作內(nèi)容、勞動報酬沒有受到影響,僅是用人單位發(fā)生改變,符合《勞動合同法實施條例》第十條規(guī)定的情形。邵某某主張未簽訂勞動合同的雙倍工資差額的主張不成立,樂金武漢分公司不應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。簽訂勞動合同的主體應(yīng)系省外服公司,即使未簽訂書面合同,亦應(yīng)由省外服公司承擔(dān)責(zé)任,樂金武漢分公司不應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任,且邵某某現(xiàn)主張2008年未簽訂勞動合同已超過仲裁時效,喪失勝訴權(quán)。邵某某主張加班費訴請不成立,樂金武漢分公司對其有加班情況支付了加班費。首先邵某某沒有證據(jù)證明其存在加班事實。且從樂金武漢分公司提交的工資表及考勤記錄,凡有加班的月份已支付過加班費,且該金額與邵某某提交的銀行發(fā)放記錄吻合。此外邵某某主張加班費計算公式過于絕對,將全年所有休息日、法定節(jié)假日及工作日延長小時數(shù)按整齊劃一的天數(shù)予以主張,不符合邏輯,也沒有證據(jù)予以證明。原告主張應(yīng)休未休的年休假工資不成立。邵某某沒有明確的“應(yīng)休未休的年休假工資”金額主張,該部分不屬于加班費,不應(yīng)一并涵蓋,且安排年休假為省外服公司的義務(wù),用工單位沒有安排年休假的義務(wù)。邵某某主張加付100%的“加班費”額外賠償金沒有法律依據(jù)。
根據(jù)當(dāng)事人陳述和經(jīng)審查確認(rèn)的證據(jù),本院認(rèn)定事實如下:邵某某原系省外服公司員工,被派遣至樂金武漢分公司從事促銷員的工作,月均工資4252元。省外服公司為邵某某繳納了從2002年9月至2016年6月的各項社會保險。
邵某某與智唯易才公司簽訂《外包員工勞動合同書》,約定合同期限從2016年7月1日到2018年9月30日,實行不定時工作制,工作地點為武漢。2016年6月2日,邵某某與樂金武漢分公司、智唯易才公司簽訂《勞動合同權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)移書》,約定樂金武漢分公司與智唯易才公司于2016年4月1日簽訂《外包服務(wù)合同》,約定智唯易才公司外包員工至樂金武漢分公司提供相關(guān)勞動服務(wù),鑒于邵某某與省外服公司簽訂了《派遣員工勞動合同書》,而邵某某有意向入職智唯易才公司,現(xiàn)三方經(jīng)平等協(xié)商一致達(dá)成協(xié)議:1、邵某某同意并確認(rèn)與省外服公司簽訂的《派遣員工勞動合同》于2016年6月30日解除,智唯易才公司與邵某某確認(rèn)于2016年7月1日簽訂《外包員工勞動合同書》,樂金武漢分公司承諾:邵某某至樂金武漢分公司的工作崗位及福利待遇與原派遣期間一致。樂金武漢分公司確認(rèn)并承諾邵某某的工齡。邵某某在通過省外服公司派到樂金武漢分公司工作以前已經(jīng)在樂金武漢分公司工作的工作年限、邵某某通過省外服公司派遣到樂金武漢分公司工作的工作年限和邵某某與智唯易才公司雙方簽訂的《外包員工勞動合同書》后的工作年限全部合并計算,在該合并計算的工作年限內(nèi)一切由用人單位承擔(dān)的相關(guān)費用及責(zé)任均由樂金武漢分公司承擔(dān)。合同簽訂后,原告邵某某仍在原工作崗位上工作,福利待遇未發(fā)現(xiàn)變化。
2017年3月14日,邵某某向武漢市江漢區(qū)勞動人事爭議仲裁委員會申請仲裁,要求省外服公司、樂金武漢分公司支付違法解除勞動合同的賠償金127560元,支付2008年2月1日至2008年12月31日期間未簽訂書面勞動合同雙倍工資差額46772元,支付2001年11月至2016年7月期間休息日加班工資152485元、法定節(jié)假日加班工資64513元、年休假工資39099元,共計256097元;支付未支付加班費賠償金256097元。武漢市江漢區(qū)勞動人事爭議仲裁委員會于2017年5月22日作出江勞人仲裁字(2017)第0286-3號仲裁裁決書,裁決被告樂金武漢分公司向邵某某支付年休假工資2345.93元,被告省外服公司承擔(dān)連帶責(zé)任,駁回邵某某的其他仲裁請求,邵某某不服故訴至本院。
針對原告邵某某提出的于2008年未簽訂勞動合同一節(jié),被告省外服公司提交了2007年10月1日及2008年10月1日與其簽訂的勞動合同,合同期限從2007年10月1日至2010年9月30日。針對原告邵某某提出的延時加班及法定節(jié)假日加班工資一節(jié),原告邵某某未提交證據(jù)證明其加班的事實,而被告樂金武漢分公司提交的工作單中證明其已支付了加班費。針對原告邵某某提出的未休年休假工資一節(jié),雙方均未提交證據(jù)證明原告邵某某的年休假情況。
另查明,2014年7月1日省外服公司與樂金武漢分公司簽訂的《勞動派遣協(xié)議》中約定省外服公司向樂金武漢分公司提供勞務(wù)派遣服務(wù),樂金武漢分公司應(yīng)按照政府的相關(guān)規(guī)定承擔(dān)派遣員工的勞動報酬、加班費、獎金、差旅費和補(bǔ)貼以及與工作崗位相關(guān)的福利待遇。
2016年,樂金武漢分公司與智唯易才公司簽訂《服務(wù)外包合同》,約定智唯易才公司接受樂金武漢分公司委托,協(xié)助樂金武漢分公司開展市場推廣活動、就樂金武漢分公司產(chǎn)品進(jìn)行營銷策劃服務(wù)、咨詢服務(wù)、技術(shù)培訓(xùn),服務(wù)范圍為在服務(wù)地點,進(jìn)行現(xiàn)場產(chǎn)品的陳列、產(chǎn)品日常介紹、演示、宣傳/銷售,與顧客進(jìn)行良好溝通,接受并回答顧客咨詢,進(jìn)行、顧客反饋信息收集。服務(wù)時間從2016年5月1日至2018年4月30日。
本院認(rèn)為,《中華人民共和國勞動合同法實施條例》第十條規(guī)定:勞動者非因本人原因從原用人單位被安排到新用人單位工作的,勞動者在原用人單位的工作年限合并計算為新用人單位的工作年限,原用人單位已向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?,新用人單位在依法解除、終止勞動合同計算支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)墓ぷ髂晗?,不再計算勞動者在原用人單位的工作年限。而《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(四)》第五條規(guī)定:勞動者非因本人原因從原用人單位被安排到新用人單位工作,原用人單位未支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償,勞動者依據(jù)勞動合同法第三十八條規(guī)定與新用人單位解除勞動合同,或者新用人單位向勞動者提出解除、終止勞動合同,在計算支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或賠償金的工作年限時,勞動者請求把原用人單位的工作年限合并計算為新用人單位工作年限的,人民法院予以支持。根據(jù)上述的規(guī)定,法律賦予了勞動者選擇權(quán),勞動者可以選擇要求原用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金從而買斷工齡,后用人單位在解除勞動關(guān)系時無需支付勞動者先前工齡的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償,也可以不買斷工齡,而由后用人單位連續(xù)計算先前的工作年限而在解除勞動關(guān)系時支付先前的工齡經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。但選擇權(quán)必須在用人單位時行使,不能變更之后再要求前用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。本案中,原告邵某某仍在原工作場所、工作崗位工作,只是因為樂金武漢分公司與智唯易才公司簽訂了《服務(wù)外包合同》,其勞動合同的主體省外服公司變更為了智唯易才公司,屬于非因本人原因從原用人單位被安排到新用人單位工作。但2016年6月2日,原告邵某某與被告樂金武漢分公司、智唯易才公司已經(jīng)簽訂了《勞動合同權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)移書》,其中約定了工齡的連續(xù)計算問題,原告邵某某已行使了自己的選擇權(quán),現(xiàn)其提出要求原用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金并無法律依據(jù),本院不予支持。
對原告邵某某要求被告省外服公司支付未簽訂勞動合同雙倍工資差額的訴訟請求,鑒于雙方已簽訂了書面勞動合同,故對原告邵某某該訴請本院不予支持。
依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干文的解釋(三)》第九條規(guī)定,勞動者主張加班費的,應(yīng)當(dāng)就加班事實的存在承擔(dān)舉證責(zé)任。本案中,而原告邵某某未提交證據(jù)證明其存在休息日加班和法定節(jié)假日加班的事實,故對原告邵某某主張休息日及法定節(jié)假日加班的訴訟請求本院不予支持。
根據(jù)《職工帶薪年休假條例》第五條第3款規(guī)定:“單位確因工作需要不能安排職工休年休假的,經(jīng)職工本人同意,可以不安排職工休年休假。對職工應(yīng)休未休的年休假天數(shù),經(jīng)職工本人同意,可以不安排職工休年休假。對職工應(yīng)休未休的年休假天數(shù),單位應(yīng)當(dāng)按照該職工日工資收入的300%的支付年休假工資報酬”?!镀髽I(yè)職工帶薪年休假實施辦法》第十條第二款規(guī)定“用人單位安排職工休年休假,但是職工因本人原因且書面提出不休年休假的,用人單位可以只支付其正常工作期間的工資收入”。根據(jù)《工資支付條例》第六條的規(guī)定,用人單位必須書面記錄支付勞動者工資的數(shù)額、時間、領(lǐng)取者的姓名及簽字,并保存兩年以上備查。被告未提供2014年7月1日至2016年6月30日期間安排原告邵某某年休假或發(fā)放未休年休假工資報酬的證據(jù),應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。期間折算邵某某可享受年休假20天(2014年7月1日至2014年12月31日5天,2015年1月1日至2015年12月31日10天,2016年1月1日至2016年6月30日5天)。因支付勞動報酬系用工單位的義務(wù),故被告樂金武漢分公司應(yīng)向邵某某支付為休年休假工資(4252÷21.75×20×200%=7819.77元)。被告省外服公司應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。對原告邵某某主張兩被告另行支付賠償金的訴訟請求沒有法律依據(jù),本院不予支持。
綜上,依照《中華人民共和國勞動合同法》第六十二條、第九十二條,《中華人民共和國勞動合同法實施條例》第十條,《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(四)》第五條、《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干文的解釋(三)》第九條、《職工帶薪年休假條例》第三條、第五條及《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條、第一百四十二條的規(guī)定,判決如下:
一、被告樂金電子(中國)有限公司武漢分公司本判決生效之日起十日內(nèi)向原告邵某某支付未休年休假工資7819.77元;
二、被告湖北省對外服務(wù)有限公司對第一項承擔(dān)連帶給付責(zé)任;
三、駁回原告邵某某其他訴訟請求。
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù),應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定,加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
減半后案件受理費5元由原告邵某某負(fù)擔(dān)(已免)。
如不服本判決,可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi),向本院遞交上訴狀,并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本,上訴于湖北省武漢市中級人民法院。
審判員 馬佳
書記員: 王珺
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