原告：邵某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，自由職業(yè)者，住仙桃市。
委托訴訟代理人：毛中華，湖北龍?zhí)锫蓭熓聞?wù)所律師。
被告：謝從新，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，潛江市利鑫服飾有限公司執(zhí)行董事，住潛江市。
被告：江某，女，xxxx年xx月xx日出生，漢族，自由職業(yè)者，住潛江市。
被告：謝安，女，xxxx年xx月xx日出生，漢族，潛江市招商局職工，住潛江市。
被告江某、謝安共同委托訴訟代理人：蔣亞松，湖北楚天律師事務(wù)所律師。

原告邵某某與被告謝從新、江某、謝安不當(dāng)?shù)美m紛一案，本院于2019年3月27日立案后，依法適用簡易程序，公開開庭進(jìn)行了審理。原告邵某某及其委托訴訟代理人毛中華，被告謝從新，被告江某、謝安的共同委托訴訟代理人蔣亞松到庭參加訴訟。本案現(xiàn)己審理終結(jié)。
邵某某向本院提出訴訟請求：判令謝從新、江某共同返還邵某某44萬元，并支付違約金132000元；2、謝安對謝從新、江某的上述債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。事實和理由：2018年12月15日，邵某某作為甲方與謝從新、江某作為乙方、謝安作為丙方共同簽訂了一份《投資合作謝書》（謝從新、江某曾系夫妻關(guān)系，謝安系謝從新、江某的女兒），約定，共同確認(rèn)謝從新、江某所有的新霞制衣廠估值為130萬元，將該資產(chǎn)全部出資與邵某某共同創(chuàng)辦新的服裝公司，邵某某代謝從新、江某向其共同的指定的債權(quán)人張強(qiáng)強(qiáng)支付715000元，視為邵某某繳付新服裝公司的出資，邵某某占新服裝公司出資總額55%，謝從新、江某占新公司出資總額45%，《投資合作協(xié)議》還對利潤分配與債務(wù)承擔(dān)、違約責(zé)任等進(jìn)行了約定，謝安對謝從新、江某履行《投資合作協(xié)議書》提供擔(dān)保。
另外，2018年12月15日，謝從新、江某與張強(qiáng)強(qiáng)、張鋒鋒簽訂結(jié)算協(xié)議書，約定，謝從新、江某欠武漢市黃陂區(qū)鋒之尚服裝廠、武漢鑫禾服飾有限公司及兩家公司負(fù)責(zé)人張強(qiáng)強(qiáng)、張鋒鋒的715000元債務(wù)轉(zhuǎn)讓給邵某某，由邵某某代為償還715000元的債務(wù)，邵某某將該款作為新公司的入股股金。2019年1月28日，邵某某和謝從新、江某共同設(shè)立了潛江市利鑫服飾有限責(zé)任公司（以下簡稱利鑫公司），共同確定新公司注冊資本為50萬元，邵某某認(rèn)繳275000元，謝從新認(rèn)繳225000元，邵某某占新公司55%的股權(quán)比例，謝從新占新公司45%的股權(quán)比例。謝從新系公司的執(zhí)行董事，江某系公司的財務(wù)負(fù)責(zé)人。邵某某與謝從新、江某共同變更了公司的注冊資本，故邵某某應(yīng)承擔(dān)的公司的注冊資本出資額為275000元，而邵某某實際為謝從新、江某償還了715000元的債務(wù)。邵某某多次要求謝從新、江某共同返還邵某某多支付的44萬元，謝從新、江某均拒絕支付?，F(xiàn)提起訴訟，請求判如所請。
謝從新辯稱：江某系潛江市新霞制衣廠業(yè)主。謝從新受其委托經(jīng)營管理新霞制衣廠。2018年12月15日，邵某某與謝從新、江某簽訂《投資合作協(xié)議書》，約定在原新霞制衣廠的基礎(chǔ)上創(chuàng)辦新的服裝生產(chǎn)公司。雙方共同確認(rèn)以新霞制衣廠資產(chǎn)作價130萬元設(shè)立利鑫公司，邵某某出資715000元購買新霞制衣廠55%的資產(chǎn)，江某以新霞制衣廠剩余45%的資產(chǎn)出資；謝從新與江某應(yīng)于2019年1月31日前辦理完畢新霞制衣廠的工商注銷事宜，并在雙方配合下完成利鑫公司的一切注冊成立事宜；如謝從新與江某在2019年1月31日前不能按照上述約定注冊成立利鑫公司及不能保證利鑫公司所有的設(shè)備不少于原新霞制衣廠的設(shè)備則視為謝從新、江某違約，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。上述協(xié)議簽訂后，謝從新于2018年12月28日辦理了原新霞制衣廠的注銷登記并與邵某某共同設(shè)立利鑫公司。因在辦理利鑫公司工商的登記時以原新霞制衣廠的資產(chǎn)作為出資遇到登記障礙。為便于公司注冊登記，邵某某與謝從新在制定公司章程時變更了上述協(xié)議的主要內(nèi)容，將注冊資本變更為50萬元，出資形式變更為貨幣出資，出資方式變更為認(rèn)繳出資。利鑫公司于2019年1月29日登記成立，原新霞制衣廠的所有資產(chǎn)一直由利鑫公司占有、使用、收益，現(xiàn)利鑫公司的生產(chǎn)經(jīng)營均是以原新霞制衣廠的資產(chǎn)開展，邵某某訴請謝從新與江某返還不當(dāng)?shù)美⒊袚?dān)違約責(zé)任沒有事實根據(jù)和法律依據(jù)，請求駁回邵某某的訴請。
江某辯稱：1、根據(jù)邵某某與謝從新、江某簽訂的《投資合作協(xié)議書》第二條的約定，邵某某與謝從新、江某系共同以江某所有的新霞制衣廠的資產(chǎn)作價130萬元作為擬成立的新公司，即利鑫公司的出資。其中邵某某的715000元系購買新霞制衣廠55%資產(chǎn)份額支付的對價，而非邵某某陳述的對利鑫公司的貨幣出資。邵某某以該715000元扣減其在利鑫公司的公司章程中約定的認(rèn)繳的275000元，將差額部分44萬元作為謝從新、江某之不當(dāng)?shù)美?，沒有事實根據(jù)和法律依據(jù)；2、江某已按《投資合作協(xié)議書》的約定，于2019年1月31日前辦理完畢新霞制衣廠工商注銷事宜，并已向利鑫公司交付原新霞制衣廠所有設(shè)備，現(xiàn)利鑫公司的生產(chǎn)經(jīng)營活動即以原新霞制衣廠資產(chǎn)開展，邵某某訴請江某承擔(dān)違約責(zé)任沒有事實根據(jù)；3、邵某某與新從新在設(shè)立利鑫公司時違反《投資合作協(xié)議書》的約定，不僅將新霞制衣廠所有權(quán)人江某排除在公司股東之外，還將《投資合作協(xié)議書》中約定的以非貨幣出資變更為以貨幣出資，將出資總額130萬元變更為50萬元，損害了江某的利益，應(yīng)向江某承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。綜上邵某某訴請江某返還不當(dāng)?shù)美⒊袚?dān)違約責(zé)任沒有事實根據(jù)和法律依據(jù)，請求駁回邵某某的訴請。
謝安辯稱：根據(jù)邵某某與謝從新、江某2018年12月15日簽訂的《投資合作協(xié)議書》的約定，邵某某與謝從新、江某系共同以江某所有的新霞制衣廠的資產(chǎn)作價130萬元作為利鑫公司的出資，其中邵某某的715000元系購買新霞制衣廠55%資產(chǎn)份額應(yīng)支付的對價，而非其對利鑫公司的貨幣出資。利鑫公司已于2019年1月29日成立，江某已于2019年1月31日前將原新霞制衣廠的所有設(shè)備交付利鑫公司。根據(jù)該協(xié)議書的約定，謝安僅對謝從新、江某基于該協(xié)議的違約責(zé)任提供擔(dān)保，現(xiàn)謝從新、江某無違約行為，故謝安無承擔(dān)保證責(zé)任的基礎(chǔ)。況且，即便謝從新、江某未能保證利鑫公司所有設(shè)備不少于原新霞制衣廠設(shè)備，但邵某某與謝從新在設(shè)立利鑫公司時未經(jīng)謝安同意，將協(xié)議約定的以原新霞制衣廠130萬元資產(chǎn)出資變更為以50萬元貨幣出資，變更了該協(xié)議的主要內(nèi)容，謝安擔(dān)保的債務(wù)已歸于消滅，依法不應(yīng)再承擔(dān)保證責(zé)任。請求駁回邵某某的訴訟請求。
雙方當(dāng)事人圍繞訴訟請求和抗辯理由依法提交了證據(jù)，本院組織當(dāng)事人進(jìn)行了證據(jù)交換和質(zhì)證。對于當(dāng)事人無異議的證據(jù)，本院予以確認(rèn)并在卷佐證。對于當(dāng)事人有異議的證據(jù)，本院審查認(rèn)定如下，邵某某提交的證據(jù)一結(jié)算協(xié)議，謝從新對該證據(jù)的真實性無異議，本院依法予以采信；邵某某提交的證據(jù)三利鑫公司的工商登記資料，本院依法予以采信；邵某某提交的證據(jù)四手機(jī)短信截圖，能夠證明邵某某向謝從新發(fā)送信息，要求將新霞制衣廠的設(shè)備于2019年3月5日前移交的事實，本院依法予以采信；邵某某提交的證據(jù)五張強(qiáng)強(qiáng)、張鋒鋒的情況說明各1份，該證據(jù)不符合證據(jù)的形式要件，本院依法不予采信。江某提交的證據(jù)二投資合作協(xié)議書，與邵某某提交的證據(jù)二系同一證據(jù)，本院依法予以采信；江某提交的證據(jù)五利鑫公司的營業(yè)執(zhí)照和章程，與邵某某提交的證據(jù)三利鑫公司的工商登記資料的部分內(nèi)容一致，本院依法予以采信；江某提交的證據(jù)六利鑫公司的證明，能夠證明新霞制衣廠將其設(shè)備移交給利鑫公司占有、使用的事實，本院依法予以采信。
根據(jù)當(dāng)事人所舉證據(jù)及本院認(rèn)證意見，本院確認(rèn)本案的法律事實如下：
2018年12月15日，謝從新、江某與案外人張強(qiáng)強(qiáng)、張鋒鋒簽訂了一份《結(jié)算協(xié)議》，約定，張強(qiáng)強(qiáng)、張鋒鋒對謝從新、江某享有100萬元的債權(quán)，其中715000元的債權(quán)由張強(qiáng)強(qiáng)、張鋒鋒轉(zhuǎn)讓給邵某某，用以作為邵某某與謝從新、江某成立新公司的入股股金。同日，邵某某（甲方）與謝從新、江某（乙方），謝安（丙方）簽訂了一份《投資合作協(xié)議書》。其中第一條合作投資經(jīng)營項目約定為，甲乙雙方同意，共同出資在新霞制衣廠的基礎(chǔ)上創(chuàng)辦新的服裝生產(chǎn)公司，丙方僅對乙方本協(xié)議的違約責(zé)任提供擔(dān)保。第二條出資比例約定為，雙方共同確認(rèn)乙方所有的新霞制衣廠估值為130萬元，并以此為出資總額，各方出資所占比例為：甲方出資總額為715000元（此款由甲方直接支付給乙方指定的債權(quán)人張強(qiáng)強(qiáng)用以償還乙方債務(wù)）占出資總額的55%；乙方以新霞制衣廠的設(shè)備出資，占出資總額的45%。第四條約定為，乙方應(yīng)于2019年1月31日之前辦理完畢新霞制衣廠的工商注銷事宜，甲乙雙方密切配合，在2019年1月31日前辦理完畢新公司的一切注冊成立事宜。第五條違約責(zé)任約定為，1、如乙方在2019年1月31日之前不能按照上述約定注冊成立新服裝生產(chǎn)公司及不能保證新公司所有的設(shè)備不少于原新霞制衣廠設(shè)備則視為乙方違約，乙方應(yīng)當(dāng)歸還甲方入股股金即代乙方償還的715000元的債務(wù)，除此之外還應(yīng)承擔(dān)本協(xié)議約定出資總額130萬元的30%的違約金等。合同還對利潤分配與債務(wù)承擔(dān)、甲方的違約責(zé)任等進(jìn)行了約定。
2019年1月28日，利鑫公司制定公司章程，載明公司注冊資本（認(rèn)繳）為50萬元，其中邵某某認(rèn)繳出資額275000元，謝從新認(rèn)繳出資額225000元，出資時間均為2019年6月28日，出資方式均為貨幣。同日，利鑫公司召開2019年第1次臨時股東會會議，并形成決議，載明：一、同意選舉謝從新為公司執(zhí)行董事，并擔(dān)任法定代表人；選舉邵某某為監(jiān)事。二、通過2019年1月28日制定的公司章程。2019年1月29日，利鑫公司經(jīng)潛江市工商行政管理局核準(zhǔn)設(shè)立登記。
2019年3月2日，邵某某給謝從新發(fā)送手機(jī)短信，載明，1、根據(jù)《投資合作協(xié)議書》的約定，原新霞制衣廠的所有設(shè)備應(yīng)于2019年1月31日前移交給利鑫公司，其已多次當(dāng)面要求辦理移交手續(xù)未得到配合，現(xiàn)正式通知，請于2019年3月5日前向利鑫公司及股東共同辦理移交手續(xù)；2、根據(jù)《投資合作協(xié)議書》的約定，設(shè)備移交完畢后請于2019年3月7日前辦理設(shè)備出資驗資相關(guān)手續(xù)。
2019年4月20日，利鑫公司出具證明一份，載明，該公司于2019年1月29日成立，江某已于公司成立之日將新霞制衣廠的全部資產(chǎn)交付利鑫公司，該公司在原新霞制衣廠原址以原新霞制衣廠的所有資產(chǎn)開展生產(chǎn)經(jīng)營活動。
駁回原告邵某某的訴訟請求。
案件受理費(fèi)9520元，減半收取4760元，由原告邵某某負(fù)擔(dān)。
如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于湖北省漢江中級人民法院。

本院認(rèn)為，根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，沒有合法根據(jù)，取得不當(dāng)利益，造成他人損失的，應(yīng)當(dāng)將取得的不當(dāng)利益返還受損失的人。本案中，根據(jù)邵某某與謝從新、江某，謝安簽訂了一份《投資合作協(xié)議書》的約定，邵某某與謝從新、江某共同確認(rèn)原新霞制衣廠的資產(chǎn)總額為130萬元，邵某某出資715000元系購買新霞制衣廠55%的資產(chǎn)份額，邵某某與謝從新設(shè)立利鑫公司后，江某已將原新霞制衣廠的所有資產(chǎn)交付利鑫公司占有使用。邵某某以該715000元扣減其在利鑫公司的公司章程中的認(rèn)繳的275000元，將差額部分44萬元作為謝從新、江某之不當(dāng)?shù)美?，沒有事實根據(jù)和法律依據(jù)，本院依法不予支持。邵某某可以通過召開利鑫公司股東會，修改公司章程等方式辦理利鑫公司變更登記事項。故邵某某的各項訴訟請求本院均不予支持。
依照《中華人民共和國民法總則》第一百二十二條及《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條第一款之規(guī)定，判決如下：

審判員 姚文聯(lián)

書記員： 楊婷