湖北省工業(yè)建筑總承包集團(tuán)第三建筑工程公司
劉天銳(湖北紫霄律師事務(wù)所)
邢臺建工商品混凝土有限公司
宋瑞英(河北齊心律師事務(wù)所)
張潤祥(河北齊心律師事務(wù)所)
上訴人(原審被告)湖北省工業(yè)建筑總承包集團(tuán)第三建筑工程公司,住所地湖北省武漢市武昌區(qū)中南二路世紀(jì)廣場12號
,組織機(jī)構(gòu)代碼:17876192-3。
法定代表人董鴻雁,該公司經(jīng)理。
委托代理人劉天銳,湖北紫霄律師事務(wù)所律師。
被上訴人(原審原告)邢臺建工商品混凝土有限公司,住所地河北省邢臺縣南石門鎮(zhèn)88號
。
組織機(jī)構(gòu)代碼:79957601-8。
法定代表人趙殿元,該公司經(jīng)理。
委托代理人宋瑞英、張潤祥,河北齊心律師事務(wù)所律師。
上訴人湖北省工業(yè)建筑總承包集團(tuán)第三建筑工程公司(以下簡稱三建公司)因與邢臺建工商品混凝土有限公司(以下簡稱混凝土公司)買賣合同糾紛一案,不服河北省邢臺縣人民法院
(2013)邢民初字第639號
民事判決,向本院提起上訴,本院依法組成合議庭,公開開庭審理了本案。
上訴人三建公司的委托代理人劉天銳,被上訴人混凝土公司的委托代理人宋瑞英、張潤祥到庭參加訴訟,本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原審查明,2010年12月19日,三建公司與凝土公司簽訂了一份混凝土供應(yīng)合同,由混凝土公司為三建公司施工的沙河市雙基水泥廠項(xiàng)目供應(yīng)商品混凝土,合同約定商品混凝土供應(yīng)量,由三建公司工地代表或收料員簽字的每車數(shù)量為準(zhǔn),每批砼澆注完畢后,雙方兩日內(nèi)核對數(shù)量,如兩日內(nèi)三建公司未與混凝公司核對數(shù)量,視為三建公司對數(shù)量認(rèn)可,結(jié)算方式為預(yù)付70%,其余貨款于2011年3月底前付清。
如有一方違約,按照拖欠數(shù)的日1%給付對方,作為違約賠償金。
混凝土公司向三建公司提供混凝土17833.5立方米,總價(jià)款5663521元,三建公司分10次付款501萬元,尚欠貨款653521元。
原審認(rèn)為,三建公司拖欠貨款653521元,事實(shí)清楚,予以確認(rèn),三建公司應(yīng)當(dāng)及時(shí)給付,沒有及時(shí)履行應(yīng)承擔(dān)給付貨款及違約責(zé)任。
混凝土公司自2011年11月2日起按銀行同期貸款利率的4倍計(jì)算違約金至2013年6月17日為143138元不違反合同的約定及法律規(guī)定,予以支持。
原審判決:被告湖北省工業(yè)建筑總承包集團(tuán)第三建筑工程公司于本判決生效后10日內(nèi)支付原告邢臺建工商品混凝土有限公司貨款653521元及違約金143138元。
案件受理費(fèi)12125元由被告湖北省工業(yè)建筑總承包集團(tuán)第三建筑工程公司負(fù)擔(dān)。
三建公司上訴稱,1、原審違反法定程序,上訴人既未收到一審法院
的民事訴狀,也未收到出庭通知書
,剝奪了上訴人的訴訟權(quán)利。
2、上訴人未與被上訴人簽訂過混凝土買賣合同,也未委托過案外人與被上訴人簽訂過混凝土買賣合同,上訴人的訴訟權(quán)利被人為地剝奪。
3、原審適用法律錯(cuò)誤,以被上訴人請求的違約金過高為由,支持同期銀行貸款利率4倍的違約金沒有法律依據(jù)。
如果違約金過高,提出減少的應(yīng)是相對人,而不是人民法院
依職權(quán)減少。
在上訴人沒有提出要求減少違約金的情況下自行減少,也是濫用職權(quán)。
請求撤銷原判,責(zé)令
一審法院
向上訴人送達(dá)民事訴狀等法律文書
。
混凝土公司答辯稱,一審審理程序合法,認(rèn)定事實(shí)清楚,判決公平合法,上訴人的上訴理由不能成立,二審應(yīng)予維持原判。
1、一審訴訟文書
通過快遞方式已經(jīng)送達(dá),并且有上訴人一方工作人員的簽收,同時(shí)與一審法院
快遞送達(dá)民事判決書
的地址、收件人是相同的,很顯然上訴人稱沒有收到民事訴狀、出庭通知等法律文書
是不真實(shí)的。
2、本案的商品混凝土供應(yīng)合同是被上訴人與上訴人的項(xiàng)目部簽訂的,其法律后果應(yīng)由上訴人承擔(dān)。
雙基水泥廠工程項(xiàng)目,是上訴人的項(xiàng)目,被上訴人有證據(jù)證明沙河市雙基水泥廠項(xiàng)目就是上訴人包工保料進(jìn)行施工的,被上訴人提供的水泥用在上訴人承包的項(xiàng)目上,上訴人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)給付欠款的責(zé)任。
被上訴人在催要貨款過程中,上訴人的副總經(jīng)理史宏昌、雙基水泥廠工程項(xiàng)目部經(jīng)理萬繼兵等,均認(rèn)可該筆欠款,并承諾由上訴人給付。
3、被上訴人考慮到上訴人的承擔(dān)能力,僅主張了部分違約金。
二審查明的事實(shí)與一審相同。
審判長:魏如奇
成為第一個(gè)評論者