灣里區(qū)人民檢察院

起?訴?書

灣檢刑訴〔2018〕34號

被告人肖某甲，男，1968年**月**日出生，身份證號碼3624241968********，漢族，大學文化程度，案發(fā)前系甲公司法定代表人、董事長，住江西省乙市**縣**鎮(zhèn)**路**號。因涉嫌職務(wù)侵占罪，于2017年10月21日被江西省公安廳刑事拘留，同年11月27日經(jīng)江西省人民檢察院以涉嫌挪用資金罪批準逮捕，同日由江西省公安廳執(zhí)行逮捕。

被告人肖某乙，男，1974年**月**日出生，身份證號碼3624241974********，漢族，高中文化程度，甲公司總經(jīng)理，住廣西壯族自治區(qū)**市**小區(qū)**棟**室（戶籍所在地江西省乙市**縣**鎮(zhèn)**路**號）。因涉嫌職務(wù)侵占罪，于2017年10月21日被江西省公安廳刑事拘留，同年11月27日經(jīng)江西省人民檢察院以涉嫌挪用資金罪批準逮捕，同日由江西省公安廳執(zhí)行逮捕。

本案由江西省公安廳偵查終結(jié)，以被告人肖某甲、肖某乙涉嫌職務(wù)侵占、高利轉(zhuǎn)貸罪，于2018年3月13日向江西省人民檢察院移送審查起訴。江西省人民檢察院于2018年3月15日交由南昌市人民檢察院審查起訴。南昌市人民檢察院于2018年3月22日交由本院審查起訴。本院受理后，于同日已告知被告人有權(quán)委托辯護人，依法訊問了被告人，審查了全部案件材料。期間，退回補充偵查兩次，延長審查起訴期限一次。

經(jīng)依法審查查明：

2010年12月，被告人肖某甲與吳某某、朱某某、林某某、龔某某等人經(jīng)商議，決定共同出資合作競拍甲景區(qū)A04-2、A07地塊土地（總面積165118.35m2）進行房地產(chǎn)開發(fā)。2011年1月7日，肖某甲作為代表以60150萬元的價格拍得上述兩塊土地的使用權(quán)。2011年2月21日，肖某甲、吳某某、朱某某、林某某、龔某某達成開發(fā)甲景區(qū)A04-2、A-07土地的合作協(xié)議，決定成立甲公司(以下簡稱“甲公司”，肖某甲為法人代表）進行項目開發(fā)。該協(xié)議約定：（1）甲景區(qū)A04-2、A-07土地由肖某甲、吳某某、朱某某、林某某、龔某某共同現(xiàn)金出資開發(fā)，按照出資比例肖某甲75%，吳某某10%、朱某某6.5%、林某某6.5%，龔某某2%記為各自股份；（2）利潤分配方法為首先按照出資比例陸續(xù)歸還本金，待本金歸還后，在保證項目正常資金運作的情況下，逐步按照股份比例分配利潤；（3）吳某某負責督促項目工程進度、項目現(xiàn)場管理，并負責財務(wù)發(fā)票的審簽工作，朱某某、林某某、龔某某共同指定一個為代表負責該項目開支的經(jīng)手管理。

2011年3月18日，甲公司注冊成立，開發(fā)甲項目（甲項目分三期開發(fā)）。2011年7月2日，被告人肖某甲任命被告人肖某乙（肖某甲侄子）為甲公司總經(jīng)理，負責公司日常事務(wù)和財務(wù)管理。2011年8月16日，吳某某因發(fā)現(xiàn)肖某甲、肖某乙有隱瞞公司賬目等行為，遂將所持公司股份轉(zhuǎn)給林某某、龔某某和鄒某某并簽訂股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議，自此，肖某甲、肖某乙全面控制甲公司財務(wù)，股東朱某某、林某某、龔某某對公司資金進出情況難以知情。2012年9月5日，鄒某某又將其從吳某某處得到的股份轉(zhuǎn)讓給肖某甲。上述股權(quán)轉(zhuǎn)讓后，甲公司實際股東為肖某甲、林某某、朱某某、龔某某，股東共出資64950萬元，其中肖某甲出資50661萬元，占78%，朱某某出資5520.75萬元，占8.5%，林某某出資5196萬元，占8%，龔某某出資3572.25萬元，占5.5%（上述股權(quán)轉(zhuǎn)讓沒有辦理變更登記）。

2012年9月10日，經(jīng)肖某甲、朱某某、龔某某決議（林某某事后知曉），甲項目一期正負零以上由乙公司(以下簡稱“乙公司”，付某某的掛靠公司）墊資一億元承建，墊資完成一億元的工程量后，在一年以內(nèi)付清墊資款（半年以后開始支付，按平均6個月付清）。甲項目一期從2012年9月開工建設(shè)，至2015年上半年建設(shè)完成。至今，甲項目一期工程尚未結(jié)算。經(jīng)審計，甲項目一期工程款應(yīng)付48497.88萬元。

（1職務(wù)侵占罪

????2013年6、7月，被告人肖某甲、肖某乙采取借款給甲公司、虛構(gòu)需支付工程款事實的欺騙手段，侵占公司資金共計15878.48萬元。具體犯罪事實如下：

1、2013年4月中下旬，乙公司已完成大約一億元的工程量，同年5月15日，甲公司召開股東會議，肖某甲、朱某某、林某某、龔某某等人參加。肖某甲在股東會議上通報了甲項目一期的工程進度、工程款支付等事宜，經(jīng)計算，至5月底實際應(yīng)付乙公司3336萬元（減帶資一億元）。之后，肖某甲指使妻子劉某甲2013年5月29日轉(zhuǎn)2800萬元（農(nóng)行6228*******74611)至甲公司（工行2110*******56868)，外甥陳某某6月3日轉(zhuǎn)1000萬元（農(nóng)行6228*******83316)?至甲公司（工行2110*******56868)，丙公司（以下簡稱“丙公司”，肖某甲系法定代表人，農(nóng)行1437050********18)6月4?日轉(zhuǎn)3000萬元至甲公司（工行2110*******56868)，上述共6800萬元到甲公司賬上后，肖某甲在其他股東不知曉的情況下，指使肖某乙將這6800萬元記賬為甲公司向肖某甲個人的借款，并確定利息為月息1.6%，每半年結(jié)算一次利息，如未按期支付利息則息轉(zhuǎn)本計算利息。期間，肖某甲指使肖某乙聯(lián)系付某某，肖某乙告訴付某某：肖某甲要用錢，需要用支付工程款的名義從甲公司先轉(zhuǎn)賬5500萬元到付某某個人賬戶，再由付某某將這5500萬元轉(zhuǎn)到肖某甲指定的銀行賬戶。付某某為了順利拿到工程款表示同意。

2013年6月5日，肖某甲、肖某乙指使甲公司財務(wù)人員違反工程款正常支付程序，繞開乙公司，以支付工程款的名義從甲公司（工行2110*******56868)轉(zhuǎn)賬5500萬元給付某某（工行62220********51704)。該5500萬元仍在甲公司賬目上作為肖某甲個人借款并繼續(xù)計付利息。同日，付某某收到5500萬后按照肖某乙提供的銀行賬號立即全部轉(zhuǎn)給陳某某（農(nóng)行6228*******83316)，陳某某收款后立即全部轉(zhuǎn)至肖某甲外甥曾某甲（農(nóng)行6228********06214)，曾某甲收到該5500萬元后，按照肖某甲的指示：（1）轉(zhuǎn)100萬元給劉某乙(農(nóng)行xxxx1)，用于退還肖某甲個人收取劉某乙的擬承接肖某甲乙項目的工程保證金；（2）轉(zhuǎn)3500萬元給丁公司(以下簡稱“丁公司”，肖某甲系法定代表人，農(nóng)行1437********4236)，而后丁公司將這3500萬元轉(zhuǎn)至戊公司(以下簡稱“戊公司”，肖某甲系法定代表人，農(nóng)行1437*******8849)，用于該公司注冊驗資；（3）轉(zhuǎn)1500萬元給聶某某（農(nóng)行6228********9719、戊公司的股東)，聶某某收款后立即轉(zhuǎn)至戊公司（農(nóng)行1437*******8849)，用于該公司的注冊驗資(注冊資金5000萬)；（4）將400萬元留在曾某甲賬戶（農(nóng)行6228********06214)上。

2013年6月6日，戊公司注冊成立。2013年6月7日，肖某甲抽走注冊資金，從戊公司（農(nóng)行1437*******8849)轉(zhuǎn)4120萬元至丁公司（農(nóng)行1437********4236)（注：剩余的880萬元用于戊公司的經(jīng)營活動）。丁公司收款4120萬元后，立即轉(zhuǎn)4100萬元（農(nóng)行1437********4236)至劉某甲（農(nóng)行6228*******74611)?（注：剩余的20萬元用于丁公司的經(jīng)營活動），同日肖某甲指使曾某甲將上述留存的400萬元（農(nóng)行6228********06214)轉(zhuǎn)至劉某甲（農(nóng)行6228*******74611)，此時劉某甲（農(nóng)行6228*******74611)?收到上述兩筆共計4500萬元。肖某甲指使劉某甲轉(zhuǎn)5000?萬元(農(nóng)行6228*******74611，其中4500萬元為甲公司以工程款名義轉(zhuǎn)出的資金)至甲公司（工行2110*******56868)，記賬為甲公司向劉某甲個人的借款，確定借款利息為月息2.4%，按季結(jié)算利息，如未按期支付利息則息轉(zhuǎn)本計算利息。

經(jīng)審計，至2013年6月，甲公司僅需支付工程款3036.23萬元，實際支付9600萬元（含2013年6月5日支付的5500萬元）。

經(jīng)審計，至2017年7月31日，甲公司未歸還肖某甲6800萬元的借款本金，已支付其中5500萬元本金的利息6218.32萬元。

????綜上，肖某甲、肖某乙利用職務(wù)上的便利，侵占公司資金5500萬元，并以支付借款利息的方式侵占6218.32萬元，共計11718.32萬元。

???2、2013年7月8日，肖某甲（農(nóng)行6228*******0489713)?分2筆（1000?萬、3500?萬），共4500萬元轉(zhuǎn)至甲公司（建行4500*******700989)，記賬為甲公司向肖某甲個人的借款，并確定借款利息為月息1.6%，每半年結(jié)算一次利息，如未按期支付利息則息轉(zhuǎn)本計算利息。期間，肖某甲指使肖某乙聯(lián)系付某某，肖某乙告訴付某某：肖某甲要用錢，需要用支付工程款的名義從甲公司先轉(zhuǎn)賬2400萬元到付某某個人賬戶，再由付某某將其中2000萬元轉(zhuǎn)到肖某甲指定的銀行賬戶。付某某為了順利拿到工程款表示同意。

????2013年7月15日，肖某甲指使肖某乙以支付工程款的名義從甲公司（建行4500*******700989）轉(zhuǎn)賬2400萬元至付某某（建行賬戶6227********333)。該2400萬元仍在甲公司賬目上作為肖某甲個人借款并繼續(xù)計付利息。付某某收到錢后，2013年7月16日便按肖某乙提供的銀行賬號轉(zhuǎn)賬2000萬元到王某甲（農(nóng)行6228********76619，時任甲公司出納，肖某甲侄子肖某丙妻子)，剩余400萬元用于支付甲項目工程材料款項。王某甲收到該筆錢后立即在廣西農(nóng)業(yè)銀行開設(shè)一個新賬戶(6228********93411)，將這2000萬元轉(zhuǎn)至新開銀行賬戶后再轉(zhuǎn)至肖某甲外甥曾某乙（農(nóng)行6228********59312)，同時將農(nóng)業(yè)銀行賬戶(6228********76619)予以注銷。

曾某乙收到2000萬元后：（1）同年7月17日轉(zhuǎn)320萬元至丙公司（農(nóng)行1407********726)，丙公司收款后于7月18日轉(zhuǎn)至丁公司，用于支付丙公司融資利息；（2）同年7月26日分兩筆(1000萬、680萬)轉(zhuǎn)1680萬元至丙公司（贛州銀行2835********00470)，丙公司收款后于2013年7月30日轉(zhuǎn)給己公司，用于償還丙公司向贛州銀行貸款的利息。

經(jīng)審計，至2013年7月，甲公司工程款需支付6086.88萬元，但實際支付16000萬元，多支付9913.12萬元（含2013年6月5日支付的5500萬元，2013年7月15日支付的2000萬元）。

經(jīng)審計，截止2017年7月31日，甲公司未歸還肖某甲4500萬元的借款本金，已支付其中2000萬元本金的利息2160.16萬元。

綜上，肖某甲、肖某乙利用職務(wù)上的便利，侵占公司資金2000萬元，并以支付借款利息的方式侵占2160.16萬元，共計4160.16萬元。

上述行為，被告人肖某甲均未召開股東會，其他股東不知情。同時，肖某甲在得知公安機關(guān)對此事展開調(diào)查后，指使肖某乙讓付某某與肖某乙簽訂所謂的借款協(xié)議、墊資一億元一次性付款協(xié)議，并要求付某某出具收條，指使會計王某乙涂改會計賬目，企圖把其侵占甲公司資金的犯罪事實，偽造成甲公司向付某某支付工程款、再由肖某乙向付某某借款的假象。

???（二）高利轉(zhuǎn)貸罪

????2013年1月，被告人肖某甲以丙公司的名義向北京銀行南昌分行貸款38000萬元，6月向乙農(nóng)商銀行青原支行貸款8000萬元。在獲得該兩筆貸款后，肖某甲隨即以明顯高于銀行貸款利率的利息，將銀行貸款資金的7200萬和7500萬元通過層層轉(zhuǎn)賬的方式轉(zhuǎn)至甲公司賬戶，記為甲公司向其個人借款，收取高額利息占為已有。經(jīng)審計，依此賺取利息差價共計2126.68萬元。

????1、2013年1月21日，被告人肖某甲以丙公司名義，用庚公司（以下簡稱“庚公司”，肖某甲時任法人代表兼董事長)位于**大道的B-10-13、B-20-27土地作抵押，年利率6.5%，貸款期限6個月，向北京銀行南昌分行申請貸款38000萬元。該38000萬元貸款發(fā)放到丙公司（北京銀行4210********109008694）后，丙公司于2013年1月25日從丙公司北京銀行4210********109008694轉(zhuǎn)款12200萬元至贛州銀行賬戶2835********00470；于1月29日，從贛州銀行2835********00470將10300萬元轉(zhuǎn)至辛公司(以下簡稱“辛公司”）招商銀行賬戶4420*******525911。辛公司收到該筆10300萬元后，于2013年1月29日、31日、2月1日、4日、5日分多次轉(zhuǎn)賬至辛公司深圳中信銀行賬戶7441*******35201收款9800萬元，建設(shè)銀行1400*******506047收款500萬（后該500萬元又轉(zhuǎn)至辛公司深圳中信銀行賬戶）。辛公司從中信銀行賬戶7441*******35201分別于2013年1月29日、30日、31日、2月4日、5日將上述10300萬元轉(zhuǎn)給壬公司（以下簡稱“壬公司”，農(nóng)行1407********1503)。壬公司收到10300萬元后，分別于2013年1月31日、2月1日、4日、8日共轉(zhuǎn)10220萬元至肖某甲（農(nóng)行6228********30469)。2013?年2月8日，肖某甲將農(nóng)行（6228********30469)10220萬元中的8021.5萬元轉(zhuǎn)至自己另一個江西農(nóng)行賬戶(6228*******0489713)，并立即從該賬戶6228*******0489713)轉(zhuǎn)7200萬元到甲公司（農(nóng)行2110********6268)，指使肖某乙記賬為甲公司向其個人借款。肖某乙確定利息為月息2%，后經(jīng)肖某甲調(diào)整為月息1.6%，每半年結(jié)算一次利息，如到期未支付利息，則利息轉(zhuǎn)入本金重新計算利息。

經(jīng)審計，減去同一時間段（2013年2月8日至2013年7月22日）北京銀行貸款利息213.2萬元，肖某甲、肖某乙通過轉(zhuǎn)貸獲利人民幣514.48萬元。

2、2013年6月21日，被告人肖某甲以丙公司名義申請貸款8000萬元，貸款利率為9.225%，貸款期限為2年（2015年6月24日已歸還本金及利息）。丙公司（農(nóng)商銀行賬戶1831********1114)于2013年7月2日收到乙農(nóng)商銀行青原支行發(fā)放的8000萬元貸款后，7月2日至17日，連續(xù)轉(zhuǎn)賬，每次轉(zhuǎn)賬1000萬元，分八次按肖某甲指示以支付工程款名義將8000萬元轉(zhuǎn)賬到癸公司（以下簡稱“癸公司”，農(nóng)行賬戶1437*********2451)?，癸公司收款后按照肖某甲事先交代將該8000萬元款項全部轉(zhuǎn)肖某甲（農(nóng)行6228*******0489713)。

2013年7月8日，肖某甲將上述8000萬元貸款中的4500萬元分兩筆(1000萬、3500萬)轉(zhuǎn)至甲公司（建行4500*******700989)；2013?年7月19?日，將上述8000萬元貸款中的3000萬元分兩筆，一筆1500萬元轉(zhuǎn)至甲公司建行賬戶(4500*******700989)，一筆1500萬元轉(zhuǎn)至甲公司工行賬戶(2110*******56868)。上述7500萬元到甲公司賬戶后，指使肖某乙記賬為甲公司向肖某甲個人借款，利息為月息1.6%，每半年結(jié)算一次利息，如到期未支付利息，則利息轉(zhuǎn)入本金重新計算利息。

經(jīng)審計，減去同一時期（4500萬元從2013年7月8日至2015年6月24日計算，3000萬元從2013年7月19日至2015年6月24日計算）乙農(nóng)商銀行貸款利息1641.13萬元，肖某甲、肖某乙通過轉(zhuǎn)貸牟利人民幣1612.2萬元。

（3挪用資金罪

2011年12月26日，肖某甲以本人、曾某甲、曾某乙、肖某丙、陳某某的名義向南昌某某有限公司（以下簡稱“南昌某某公司”）申請貸款共計3500萬元。

為歸還該筆貸款，肖某甲指使肖某乙，在未告知其他股東的情況下，于2012年4月20日從甲公司（工行2110*******56868)借款2000萬元至曾某甲（工行6222********55543）。2012年4月23日，曾某甲（工行6222********055543）將這2000萬元，分1000萬元、1000萬元轉(zhuǎn)至曾某乙（工行622*********30116）。2012年4月24日，曾某乙（工行622*********30116）將這2000萬元轉(zhuǎn)至自己的農(nóng)行賬戶（6228********59312），共籌集了3500萬元資金，同日（1）轉(zhuǎn)賬1600萬元至肖某甲（農(nóng)行6228********31017），由肖某甲償還南昌某某公司的借款；（2）分三筆550萬元、800萬元、550萬元（合計1900萬，含2000萬元中400萬元）轉(zhuǎn)至南昌某某公司償還肖某甲上述借款。

????2012年5月21日，曾某乙（工行622*********30116）轉(zhuǎn)賬2000萬元至曾某甲（工行6222********055543），同日曾某甲（工行6222********055543）將這2000萬元，分1000萬元、1000萬元轉(zhuǎn)回甲公司（工行2110*******56868)，用于歸還之前的借款。???

綜上，肖某甲、肖某乙利用職務(wù)上的便利，挪用甲公司2000萬元用于歸還肖某甲的個人借款。

2017年10月21日14時許，被告人肖某甲在**機場停機坪被抓獲歸案；同日17時許，被告人肖某乙在廣西省**市**區(qū)**路**項目部被抓獲歸案。

另，本案已查封甲景區(qū)A04-2、A07地塊二期土地，暫扣涉案款5900萬元，凍結(jié)劉某甲江西甲有限公司賬戶資金。

認定上述事實的證據(jù)如下：

1戶籍證明、扣押清單、銀行流水單等書證；

2證人付某某、王某乙、張某某等人的證言；

3.被告人肖某甲、肖某乙的供述和辯解；

4.鑒定意見。

本院認為，被告人肖某甲作為甲公司法人代表、董事長、肖某乙作為甲公司總經(jīng)理，利用職務(wù)上的便利，侵占甲公司資金15878.48萬元，數(shù)額巨大，其行為已觸犯《中華人民共和國刑法》第二百七十一條、第二十五條之規(guī)定，犯罪事實清楚，證據(jù)確實、充分，應(yīng)當以職務(wù)侵占罪追究其刑事責任。

被告人肖某甲、肖某乙以轉(zhuǎn)貸牟利為目的，將獲取的銀行信貸資金以明顯高于銀行貸款利率轉(zhuǎn)借給甲公司，依此賺取利息差價2126.68萬元，數(shù)額巨大，其行為已觸犯《中華人民共和國刑法》第一百七十五條、第二十五條之規(guī)定，犯罪事實清楚，證據(jù)確實、充分，應(yīng)當以高利轉(zhuǎn)貸罪追究其刑事責任。

被告人肖某甲、肖某乙作為甲公司法人代表、董事長、肖某乙作為甲公司總經(jīng)理，利用職務(wù)上的便利，挪用甲公司資金2000萬元用于歸還個人借款，數(shù)額巨大，其行為已觸犯《中華人民共和國刑法》第二百七十二條、第二十五條之規(guī)定，犯罪事實清楚，證據(jù)確實、充分，應(yīng)當以挪用資金罪追究其刑事責任。

另，被告人肖某甲、肖某乙符合《中華人民共和國刑法》第六十九條之規(guī)定。被告人肖某甲在共同犯罪中起主要作用，具有《中華人民共和國刑法》第二十六條規(guī)定之情節(jié)，系主犯；被告人肖某乙在共同犯罪中起次要作用，具有《中華人民共和國刑法》第二十七條規(guī)定之情節(jié)，系從犯。本案查封、暫扣、凍結(jié)的款物，依照《中華人民共和國刑法》第六十四條之規(guī)定，違法所得的一切財物，應(yīng)當予以追繳或者責令退賠；對被害人的合法財產(chǎn)，應(yīng)當予以返還。

根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百七十二條的規(guī)定，提起公訴，請依法判處。

此??致

南昌市灣里區(qū)人民法院

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???????????????????????檢察員：朱國根

??????????????????????????????????????李倩倩

??????????????????????????????????謝??珮

?????????????????????????????????2018年8月27日

（此頁無正文）

附：1.被告人肖某甲羈押于新建區(qū)看守所、被告人肖某乙羈押于南昌市第一看守所；

2.案卷材料三十五冊、光盤一百零六張、U盤一個；

3.補充材料一冊、專項審計補充報告一冊。