原告譚某某。
委托訴訟代理人王際偉，湖北園林律師事務(wù)所律師。
被告萬(wàn)樂意。
委托訴訟代理人劉亮、肖興中，湖北晨豐律師事務(wù)所律師。

原告譚某某訴被告萬(wàn)樂意侵權(quán)責(zé)任糾紛一案，本院于2015年12月30日立案受理后，依法組成合議庭，公開開庭進(jìn)行了審理。原告譚某某及其委托訴訟代理人王際偉、被告萬(wàn)樂意及其委托訴訟代理人劉亮、肖興中到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

本院認(rèn)為，原、被告對(duì)事故的發(fā)生經(jīng)過無異議，本案爭(zhēng)議的焦點(diǎn)在于：原、被告之間的法律關(guān)系如何認(rèn)定；原告的損失如何認(rèn)定；被告應(yīng)否及如何承擔(dān)賠償責(zé)任。
一、關(guān)于原、被告之間法律關(guān)系的認(rèn)定。
原告譚某某認(rèn)為，原、被告之間系承攬關(guān)系。
被告萬(wàn)樂意認(rèn)為，原、被告之間系雇傭而非承攬關(guān)系。
本院認(rèn)為：承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人給付報(bào)酬的合同。雇傭合同是雇員向雇主提供勞動(dòng)力以從事某項(xiàng)工作、雇主提供勞動(dòng)條件并支付勞動(dòng)報(bào)酬的合同。承攬合同與雇傭合同的主要區(qū)別在于：1、合同標(biāo)的不同。承攬合同的標(biāo)的是勞動(dòng)成果，雇傭合同的標(biāo)的是勞務(wù)。本案中，被告萬(wàn)樂意操作挖掘機(jī)械為原告譚某某挖掘溝渠鋪設(shè)涵管，合同標(biāo)的系工作成果而非勞務(wù)。2、人身依附關(guān)系不同。雇傭關(guān)系的雇主與雇員之間存在一定的人身依附關(guān)系，雇主可以隨時(shí)干預(yù)雇員的工作；承攬關(guān)系的定作人與承攬人之間是合同關(guān)系，雙方地位平等，不存在人身依附關(guān)系，承攬人主要依靠其技術(shù)、設(shè)備和能力完成工作，定作人無權(quán)干預(yù)。本案中，被告萬(wàn)樂意按原告譚某某的要求自主操作機(jī)械挖掘溝渠、鋪設(shè)涵管，不受相對(duì)人的干預(yù)，具有人身獨(dú)立性。3、確定報(bào)酬的基礎(chǔ)不同。雇傭關(guān)系中，報(bào)酬的確定是根據(jù)市場(chǎng)勞動(dòng)力的價(jià)格結(jié)合相應(yīng)的行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)確定，雇員一般能在長(zhǎng)時(shí)間內(nèi)獲得穩(wěn)定的報(bào)酬數(shù)額。承攬關(guān)系中的報(bào)酬不同于一般勞務(wù)關(guān)系中的報(bào)酬，其報(bào)酬構(gòu)成不僅包含勞動(dòng)力的價(jià)值，還應(yīng)當(dāng)含有技術(shù)成分的價(jià)值以及一定的利潤(rùn)成分，承攬人享有一定的額外利益。本案中，被告萬(wàn)樂意按200元／小時(shí)收取報(bào)酬，遠(yuǎn)超勞動(dòng)力報(bào)酬標(biāo)準(zhǔn)。綜上所述，被告萬(wàn)樂意為原告譚某某挖掘溝渠、鋪設(shè)涵管，其法律關(guān)系為承攬合同關(guān)系。
二、關(guān)于原告損失的認(rèn)定。
依照《中華人民共和國(guó)侵權(quán)責(zé)任法》第十六條，《最高人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十七條第一款、第二款、第十八條的規(guī)定，被侵權(quán)人遭受人身?yè)p害的，有權(quán)請(qǐng)求賠償義務(wù)人承擔(dān)賠償責(zé)任，賠償范圍包括受害人醫(yī)療費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)、營(yíng)養(yǎng)費(fèi)、交通費(fèi)、后續(xù)治療費(fèi)、精神損害撫慰金等合理費(fèi)用。
結(jié)合雙方舉證、質(zhì)證及本院認(rèn)證意見，本院認(rèn)定原告的各項(xiàng)損失如下：
殘疾賠償金。依照《最高人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第二十五條的規(guī)定，殘疾賠償金根據(jù)受害人喪失勞動(dòng)能力程度或者傷殘等級(jí)，按照受訴法院所在地上一年度城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農(nóng)村居民人均純收入標(biāo)準(zhǔn)，自定殘之日起按二十年計(jì)算。但六十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年；七十五周歲以上的，按五年計(jì)算。原告定殘時(shí)年滿四十一周歲，農(nóng)業(yè)戶口，傷殘程度九級(jí)，按照2015年度湖北省農(nóng)村居民人均純收入11844元／年計(jì)算，原告的殘疾賠償金為11844元／年×20年×20%=47376元。
醫(yī)療費(fèi)。根據(jù)本院認(rèn)定的醫(yī)療費(fèi)證據(jù)，醫(yī)療費(fèi)為140712.04元。
住院伙食補(bǔ)助費(fèi)。依照《最高人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第二十三條規(guī)定，參照本地國(guó)家機(jī)關(guān)一般工作人員的出差伙食補(bǔ)助標(biāo)準(zhǔn)50元／天計(jì)算，原告住院32天，住院伙食補(bǔ)助費(fèi)為32天×50元／天=1600元。
營(yíng)養(yǎng)費(fèi)。依照《最高人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第二十四條的規(guī)定，營(yíng)養(yǎng)費(fèi)根據(jù)受害人傷殘情況，參照醫(yī)療機(jī)構(gòu)的意見確定。本案中，原告九級(jí)傷殘，住院32天，根據(jù)醫(yī)囑及原告?zhèn)椋驹鹤枚ㄆ錉I(yíng)養(yǎng)費(fèi)為700元。
護(hù)理費(fèi)。依照《最高人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第二十一條規(guī)定，護(hù)理費(fèi)根據(jù)護(hù)理人員的收入狀況和護(hù)理人數(shù)、護(hù)理期限確定。護(hù)理人員沒有收入或者雇傭護(hù)工的，參照當(dāng)?shù)刈o(hù)工從事同等級(jí)別護(hù)理的勞務(wù)報(bào)酬標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。原告的護(hù)理費(fèi)，根據(jù)本案實(shí)際情況，應(yīng)按護(hù)理人員1人、護(hù)理時(shí)間90天、參照本地護(hù)工從事同等級(jí)別護(hù)理的勞務(wù)報(bào)酬標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。參照2015年湖北省居民服務(wù)、修理和其他服務(wù)業(yè)年平均工資標(biāo)準(zhǔn)，原告的護(hù)理費(fèi)為31138元／年÷365天／年×90天=7677.86元。
誤工費(fèi)。依照《最高人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第二十條規(guī)定，誤工費(fèi)根據(jù)受害人的誤工時(shí)間和收入狀況確定。受害人因傷致殘持續(xù)誤工的，誤工時(shí)間可以計(jì)算至定殘日前一天。受害人有固定收入的，誤工費(fèi)按照實(shí)際減少的收入計(jì)算。受害人無固定收入的，按照其最近三年的平均收入計(jì)算；受害人不能舉證證明其最近三年的平均收入狀況的，可以參照受訴法院所在地相同或者相近行業(yè)上一年度職工的平均工資計(jì)算。原告誤工時(shí)間為180天，原告事故發(fā)生前從事漁業(yè)養(yǎng)殖，無固定收入，參照湖北省2015年度農(nóng)林牧漁業(yè)年平均工資標(biāo)準(zhǔn)，其誤工費(fèi)為28305元／年÷365天／年×180天=13958.63元。
交通費(fèi)。依照《最高人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第二十二條規(guī)定，交通費(fèi)根據(jù)受害人及其必要陪護(hù)人員就醫(yī)或轉(zhuǎn)院實(shí)際發(fā)生的費(fèi)用計(jì)算。根據(jù)本院認(rèn)定的交通費(fèi)證據(jù)，交通費(fèi)為1800元。
后續(xù)治療費(fèi)。根據(jù)鑒定結(jié)論及本院認(rèn)證意見，后續(xù)治療費(fèi)為10000元。
精神損害撫慰金。依照《最高人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十八條、《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》第八條、第十條的規(guī)定，綜合本案侵權(quán)人的過錯(cuò)程度、侵權(quán)行為所造成的損害后果，以及當(dāng)?shù)仄骄钏?，本院依法酌定原告的精神損害撫慰金為6000元。
鑒定費(fèi)。根據(jù)本院認(rèn)定的鑒定費(fèi)證據(jù)，鑒定費(fèi)為3100元。
上述殘疾賠償金47376元、醫(yī)療費(fèi)140712.04元、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)1600元、營(yíng)養(yǎng)費(fèi)700元、護(hù)理費(fèi)7677.86元、誤工費(fèi)13958.63元、交通費(fèi)為1800元、后續(xù)治療費(fèi)10000元、精神損害撫慰金6000元、鑒定費(fèi)3100元，合計(jì)232924.53元。
三、被告應(yīng)否及如何承擔(dān)賠償責(zé)任的問題。
本院認(rèn)為：《最高人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十條規(guī)定，承攬人在完成工作過程中對(duì)第三人造成損害或者造成自身?yè)p害的，定作人不承擔(dān)賠償責(zé)任。但定作人對(duì)定作、指示或者選任有過失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。被告萬(wàn)樂意操作的挖掘機(jī)屬工程機(jī)械，操作挖掘機(jī)需取得施工作業(yè)操作證。被告萬(wàn)樂意未取得施工作業(yè)操作證操作挖掘機(jī)，在施工作業(yè)過程中未采取安全防范措施、未及時(shí)回填土方，致使溝壁土方突然坍塌，導(dǎo)致原告譚某某受傷，是造成事故的主要原因，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。原告譚某某作為定作人，對(duì)被告萬(wàn)樂意是否具備操作挖掘機(jī)資質(zhì)未盡審查義務(wù)，存在選任過失，也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任。根據(jù)原、被告過錯(cuò)責(zé)任大小，本院酌定，被告萬(wàn)樂意按原告損失的60%承擔(dān)賠償責(zé)任，原告譚某某承擔(dān)自身?yè)p害40%的責(zé)任。
綜上，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十條，以及《中華人民共和國(guó)侵權(quán)責(zé)任法》第二十六條的規(guī)定，本院酌定，被告萬(wàn)樂意應(yīng)當(dāng)賠償原告232924.53×60%=139754.72元，原告自擔(dān)其損失的40%。據(jù)此，依照《最高人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十條、第十七條第一款、第二款、第十八條、《中華人民共和國(guó)侵權(quán)責(zé)任法》第二十六條，以及《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百四十二條之規(guī)定，判決如下：

一、被告萬(wàn)樂意賠償原告譚某某139754.72元，該款于本判決生效后十五內(nèi)給付。
二、駁回原告譚某某的其他訴訟請(qǐng)求。
本案案件受理費(fèi)1480元，由原告譚某某承擔(dān)580元，被告萬(wàn)樂意承擔(dān)900元。
本判決生效后，當(dāng)事人必須履行。一方拒絕履行的，對(duì)方當(dāng)事人可以向人民法院申請(qǐng)執(zhí)行。申請(qǐng)執(zhí)行的期間為二年。
如未按生效判決履行給付義務(wù)，則按《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的利息。
如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于湖北省荊州市中級(jí)人民法院。
上訴人應(yīng)在提交上訴狀時(shí)，根據(jù)不服本判決的上訴請(qǐng)求數(shù)額及《訴訟費(fèi)用交納辦法》第十三條第一款的規(guī)定預(yù)交上訴案件受理費(fèi)?？顓R湖北省荊州市中級(jí)人民法院，賬號(hào)：17×××30；開戶銀行：中國(guó)農(nóng)業(yè)銀行荊州市長(zhǎng)江大學(xué)支行。上訴人在上訴期滿后7日內(nèi)仍未預(yù)交訴訟費(fèi)用的，按自動(dòng)撤回上訴處理。

審　判　員　張　帆 人民陪審員　劉　卓 人民陪審員　羅元龍

書記員：李培