原告:謝長(zhǎng)順,男,1956年8月30日生,漢族,哈爾濱市第六建筑工程公司員工,住所地哈爾濱市南崗區(qū)。
委托訴訟代理人:王峰,黑龍江法同律師事務(wù)所律師。
被告:哈爾濱市第六建筑工程公司,住所地哈爾濱市南崗區(qū)黑山街26號(hào)。
法定代表人:李孝偉,該公司經(jīng)理。
委托代理人:于海英,女,哈爾濱市第六建筑工程公司副經(jīng)理。
委托訴訟代理人:陳繼武,男,哈爾濱市第六建筑工程公司法律顧問。
原告謝長(zhǎng)順與被告哈爾濱市第六建筑工程公司勞動(dòng)爭(zhēng)議糾紛一案,本院受理后,依法適用簡(jiǎn)易程序,公開開庭進(jìn)行了審理。原告謝長(zhǎng)順,委托代理人王峰,被告委托訴訟代理人于海英、陳繼武到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原告向本院提出訴訟請(qǐng)求:一、確認(rèn)原、被告之間存在勞動(dòng)關(guān)系;二、被告協(xié)助原告辦理退休手續(xù)。
事實(shí)與理由:原告于1974年參加工作,1986年調(diào)到被告處。自2009年1月至2016年6月被告一直為原告繳納職工養(yǎng)老保險(xiǎn)。2017年12月19日,原告向哈爾濱市南崗區(qū)勞動(dòng)人事爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁,2017年12月22日,哈爾濱市勞動(dòng)人事爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)作出哈南勞人仲不字(2017)第67號(hào)不予受理通知書。原告對(duì)此不服,提起訴訟,請(qǐng)求支持原告的訴訟請(qǐng)求。
被告辯稱:2009年9月2日,被告已經(jīng)與原告解除了勞動(dòng)關(guān)系,因原告不來上班,且長(zhǎng)期無法找到,2005年,被告通過報(bào)紙公告送達(dá)與原告解除勞動(dòng)關(guān)系,手續(xù)齊全,且在勞動(dòng)部門登記備案。原告稱被告自2009年9月2日至今一直為其繳納保險(xiǎn),是因?yàn)楫?dāng)時(shí)統(tǒng)籌辦統(tǒng)一繳納建筑行業(yè)的職工養(yǎng)老保險(xiǎn),1993年到2003年度,每一位在表的職工都要為其繳納,職工有義務(wù)繳納個(gè)人的養(yǎng)老保險(xiǎn),但原告只交了1993年、1994年兩年,原告沒有盡到自己的義務(wù),而且原告長(zhǎng)期不上班找不到人,所以被告在2005年與一批勞動(dòng)者解除勞動(dòng)關(guān)系,其中就有原告。2009年1月1日到2012年12月31日這段時(shí)間統(tǒng)籌實(shí)行雙軌制,因與原告解除勞動(dòng)關(guān)系之后被告找不到原告,所以養(yǎng)老保險(xiǎn)無法轉(zhuǎn)移,故原告的養(yǎng)老保險(xiǎn)仍在被告單位的養(yǎng)老保險(xiǎn)賬戶中。2013年,由于國(guó)家政策變化,只要是養(yǎng)老保險(xiǎn)沒轉(zhuǎn)出的就全額扣繳企業(yè)單位的養(yǎng)老保險(xiǎn),只要在被告社保帳戶的員工被告都要為其交養(yǎng)老保險(xiǎn),養(yǎng)老保險(xiǎn)帳戶在被告處不能證明原告就是被告的員工。被告已于2005年將原告除名,故被告沒有義務(wù)為原告辦理退休手續(xù)。
原、被告圍繞其訴、辯主張舉示了相關(guān)證據(jù),本院依法組織當(dāng)事人進(jìn)行了質(zhì)證。雙方當(dāng)事人對(duì)真實(shí)性無異議的證據(jù)(哈爾濱市南崗區(qū)勞動(dòng)人事爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)-哈南勞人仲不字[2017]第67號(hào)不予受理通知書、職工基本養(yǎng)老保險(xiǎn)個(gè)人賬戶單、職工基本養(yǎng)老保險(xiǎn)繳費(fèi)流水單、2005年9月1日的哈爾濱日?qǐng)?bào)、職工繳費(fèi)表、企業(yè)職工解除勞動(dòng)關(guān)系備案登記表、謝長(zhǎng)順的個(gè)人檔案材料)本院予以確認(rèn)并在卷佐證。
本院經(jīng)審理查明:原告謝長(zhǎng)順于1986年11月27日正式調(diào)入哈爾濱市住宅建設(shè)四公司,該公司是被告哈爾濱市第六建筑工程公司的前身。在原告?zhèn)€人的人事檔案中“一九八七年國(guó)營(yíng)(集體)企業(yè)職工升級(jí)審批表”及“掛鉤企業(yè)(含量包干)職工升級(jí)審批表”原告的姓名均填寫為“解長(zhǎng)順”。由于原告后來長(zhǎng)期沒有上班工作,被告于2005年9月1日在哈爾濱日?qǐng)?bào)采取公告的方式與“解長(zhǎng)順”解除勞動(dòng)關(guān)系。并于2005年10月31日在哈爾濱市勞動(dòng)和社會(huì)保障局備案登記。
另查,原告僅繳納了個(gè)人1993年和1994年的養(yǎng)老保險(xiǎn),被告為原告繳納了2009年至2016年期間養(yǎng)老保險(xiǎn)。2017年12月29日,原告謝長(zhǎng)順向哈爾濱市南崗區(qū)勞動(dòng)人事爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)提出仲裁申請(qǐng),請(qǐng)求確認(rèn)謝長(zhǎng)順與哈爾濱市第六建筑工程公司存在勞動(dòng)關(guān)系,2017年12月22日,哈爾濱市南崗區(qū)勞動(dòng)人事爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)作出哈南勞人仲不字[2017]第67號(hào)不予受理通知書,決定不予受理。原告不服,向本院提起訴訟。
本院認(rèn)為:原告與被告爭(zhēng)議的焦點(diǎn)問題是,2005年9月1日,被告采取在哈爾濱日?qǐng)?bào)刊登公告的方式與原告解除勞動(dòng)關(guān)系是否生效。用人單位對(duì)有曠工行為的勞動(dòng)者做除名處理,必須符合規(guī)定的條件并履行相應(yīng)的程序,用人單位通知?jiǎng)趧?dòng)者在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)回單位報(bào)到,或者辦理有關(guān)手續(xù),應(yīng)遵循對(duì)勞動(dòng)者負(fù)責(zé)的原則,以書面形式直接送達(dá)勞動(dòng)者本人;本人不在的交其同住成年親屬接收。直接送達(dá)有困難的可以郵寄送達(dá),以掛號(hào)查詢回執(zhí)上注明的收件日期為送達(dá)日期。只有在受送達(dá)勞動(dòng)者下落不明,或者用上述送達(dá)方式無法送達(dá)的情況下,方可公告送達(dá),即張貼或者通過新聞媒介通知,自發(fā)出公告之日起,經(jīng)過30日即視為送達(dá)?!吨腥A人民共和國(guó)民事訴訟法》第六十四條第一款規(guī)定,當(dāng)事人對(duì)自己提出的主張,有責(zé)任提供證據(jù)。第六十五條第一款規(guī)定,當(dāng)事人對(duì)自己提出的主張應(yīng)當(dāng)及時(shí)提供證據(jù)。本案,被告應(yīng)當(dāng)對(duì)其向原告送達(dá)程序合法的事實(shí),承擔(dān)舉證證明責(zé)任。審理中,被告并未舉示證據(jù)證明其在采取公告方式向原告送達(dá)之前履行了向原告本人或者其同住成年親屬直接送達(dá)或者郵寄送達(dá)的程序,被告在沒有證據(jù)證明原告下落不明的情況下,直接采取公告方式送達(dá),應(yīng)視為無效。
另外,被告不僅沒有向法庭舉示其對(duì)原告作出的處理決定,而且2005年9月1日被告在哈爾濱日?qǐng)?bào)刊登的公告中,并沒有刊登處理決定的具體內(nèi)容,不能證明被告所作出的處理決定就是唯一的與原告解除勞動(dòng)關(guān)系,被告刊登公告的效力并未及于原告。還有,原告與被告于1986年11月27日建立勞動(dòng)關(guān)系,被告為原告繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用至2016年,被告雙方已經(jīng)解除勞動(dòng)關(guān)系的抗辯理由依法不能成立,不予采納。因原、被告之間的勞動(dòng)關(guān)系依然存續(xù),沒有必要重新確認(rèn)雙方之間存在勞動(dòng)關(guān)系,原告訴請(qǐng)確認(rèn)雙方存在勞動(dòng)關(guān)系無意義,故對(duì)原告的該項(xiàng)訴訟請(qǐng)求,不予支持。原告于1956年8月30日出生,現(xiàn)已達(dá)到法定退休年齡,被告有義務(wù)協(xié)助原告辦理退休手續(xù),原告的該項(xiàng)訴訟請(qǐng)求,符合法律規(guī)定,應(yīng)以支持。
本案,開庭后雙方庭外和解至今未果。綜上,依據(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》第七十三條第一款第(一)項(xiàng)、《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第六十四條第一款、第六十五條第一款之規(guī)定,判決如下:
一、被告哈爾濱市第六建筑工程公司于本判決生效后30日內(nèi)協(xié)助原告謝長(zhǎng)順辦理退休手續(xù);
二、駁回原告謝長(zhǎng)順的其他訴訟請(qǐng)求。
案件受理費(fèi)10元,本院減半收取5元,由被告哈爾濱市第六建筑工程公司負(fù)擔(dān)。
如不服本判決,可在接到本判決書之日起十五日內(nèi)向本院遞交上訴狀,并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本,上訴于哈爾濱市中級(jí)人民法院。
審判員 王德昭
書記員: 霍喜雙
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