上訴人（原審原告）：謝某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，鶴崗市群興煤礦職工，住鶴崗市興山區(qū)。委托訴訟代理人：王鶴運，黑龍江王鶴運律師事務所律師。被上訴人（原審被告）：鶴崗市群興煤礦，住所地鶴崗市興山區(qū)。法定代表人：胡剛，職務礦長。委托訴訟代理人：吳淑華，女，xxxx年xx月xx日出生，漢族，該礦法律顧問，住鶴崗市興山區(qū)。

謝某某上訴請求：撤銷一審法院部分判決，改判支持上訴人提出的151,403.76元的訴訟請求。事實和理由：1、一審法院認定事實清楚，但適用法律錯誤。一審法院認為上訴人在被上訴人處僅僅工作三個月，無法確定上訴人受傷前十二個月的平均工資基數，應按鶴崗市2016年度職工月平均工資3939元計算，是錯誤的。本案應按黑龍江省2016年度采礦業(yè)月平均工資4,989.58元計算。2、一審對于護理費及伙食補助費標準的確定過低，應予調整。群興煤礦答辯稱，1、上訴人請求工傷賠償基數按2016年采礦業(yè)標準計算不合法，也不合理。上訴人在被上訴人單位僅工作了三個月，三個月的工資均未超過采礦業(yè)的標準。傷者在單位工作不滿一年的，應按上一年度職工平均工資計算工傷賠償數額。2、一審法院關于護理費及伙食補助費的確定過高，但我們考慮到上訴人的經濟困難，所以沒有就這兩項提起上訴。謝某某向一審法院起訴請求：請求依法判令被告向原告賠償停工留薪期工資29，937.54元、一次性傷殘補助金34，927.13元、一次性工傷醫(yī)療補助金24，947.95元、一次性傷殘就業(yè)補助金29，937.54元、住院期間護理費20，893.6元、住院伙食補助費10，400元和勞動能力鑒定費用360元，合計151，403.76元，并要求解除與被告之間的勞動關系。一審法院查明：2017年2月，原告謝某某到被告群興煤礦從事井下掘進工作，實行計件工資。2017年4月22日，原告在被告井下給礦車掛鏈子時，礦車將其左手擠傷，后被送往鶴崗市興山肛腸醫(yī)院住院治療104天，診斷為：1、左手食指遠指間關節(jié)不全離斷傷；2、左手食指伸肌腱止點斯脫骨折；3、左手食指遠指間關節(jié)開放脫位；4、左手食指尺側指血管、神經束斷裂。鶴崗市人力資源和社會保障局于2017年10月9日認定原告為工傷，并于2017年11月6日經鶴崗市勞動能力鑒定委員會鑒定為：十級傷殘、停工留薪期6個月。2017年12月22日，鶴崗市勞動人事爭議仲裁委員會作出鶴勞人仲字【2017】第407號仲裁裁決書，裁定：1、申請人謝某某與被申請人群興煤礦解除勞動關系；2、被申請人群興煤礦支付給申請人謝某某此次工傷的各項待遇共計102，169元。一審法院認為，職工發(fā)生工傷事故后，有權享受《工傷保險條例》規(guī)定的相關待遇。本案中，原告謝某某在被告鶴崗市群興煤礦工作時受傷后，被鶴崗市人力資源和社會保障局認定為工傷，并經鶴崗市勞動能力鑒定委員會鑒定為十級傷殘，停工留薪期六個月，故原告謝某某可以依據《工傷保險條例》要求被告鶴崗市群興煤礦支付各項工傷待遇。因原告在被告單位僅僅工作了三個月，無法確定其受傷前十二個月的平均工資，故計算原告?zhèn)麣埓鰰r應該以其受傷時本市上年度（2016）職工月平均工資3939元計算，故被告應給付原告一次性傷殘補助金27，573元（3939元X7個月）、一次性工傷醫(yī)療補助金19，695元（3939元X5個月）、一次性傷殘就業(yè)補助金23，634元（3939元X6個月）、停工留薪期工資福利待遇23，634元（3939元X6個月）；對于住院期間的護理費，因原告未提供護理人員的職業(yè)及工資標準，故本院予以酌定100元/天，故對原告要求的護理費予以支持10，400元（100元X104天）；對原告要求的住院伙食補助費，本院予以酌定50元/天，故對原告要求的住院伙食補助費予以支持5200元（50元X104天）；對于勞動能力鑒定費用360元，因該費用系原告實際支出，故本院予以支持；對于原告要求與被告解除勞動關系的訴訟請求，因原告與被告并未簽訂固定期的勞動合同，故本院予以支持。一審法院判決：一、解除原告謝某某與被告群興煤礦之間的勞動關系；二、被告群興煤礦支付原告謝某某一次性傷殘補助金27，573元、一次性工傷醫(yī)療補助金19，695元、一次性傷殘就業(yè)補助金23，634元、停工留薪期工資福利待遇23，634元、護理費10，400元、住院伙食補助費5200元，勞動能力鑒定費用360元，合計110，496元，此款于本判決生效后十日內付清。二審期間，雙方當事人均未向本院提供新的證據，且對一審查明的事實沒有異議，本院對一審查明事實予以確認。另，二審期間上訴人放棄了關于護理費、住院期間伙食補助費的上訴請求。
上訴人謝某某因與被上訴人鶴崗市群興煤礦（以下簡稱群興煤礦）工傷保險待遇糾紛一案，不服鶴崗市興山區(qū)人民法院（2017）黑0407民初4號民事判決書向本院提起上訴。本院于2018年4月11日立案受理后，依法組成合議庭公開開庭進行了審理。上訴人謝某某及其委托訴訟代理人王鶴運，被上訴人群興煤礦的委托訴訟代理人吳淑華到庭參加訴訟。本案現已審理終結。

本院認為，本案雙方爭議的焦點是被上訴人群興煤礦給予上訴人謝某某工傷保險待遇賠償，如何確定其“本人工資”的問題。根據《工傷保險條例》第六十四條第二款規(guī)定，計算工傷保險待遇的“本人工資”，是指工傷職工因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病前十二個月平均月繳費工資。因謝某某在被上訴人單位工作僅有三個月，無法計算其遭受事故傷害前十二個月的平均工資，故應采用其同行業(yè)的平均工資作為計算基數；因謝某某從事的是井下采煤工作，其所付出的勞動強度、承擔的工作風險、獲得的勞動報酬與其他行業(yè)均不相同，一審法院以全市上年度（2016年）職工月平均工資3939元計算作為計算基數不妥，上訴人主張以2016年度采礦業(yè)月平均工資4,989.58元計算應予支持。故被上訴人應給付上訴人一次性傷殘補助金34，927.06元（4,989.58元×7個月=34，927.06元）、一次性工傷醫(yī)療補助金24,947.9元（4,989.58元×5個月=24,947.9元）、一次性傷殘就業(yè)補助金29,937.48元（4,989.58元×6個月=29,937.48元）、停工留薪期工資福利待遇29,937.48元（4,989.58元×6個月=29,937.48元）。綜上，上訴人的上訴請求部分成立，原審判決應予糾正。根據《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第三項之規(guī)定，判決如下：

一、維持鶴崗市興山區(qū)人民法院（2018）黑0407民初4號民事判決書主文的第一項；二、變更第二項為，被上訴人鶴崗市群興煤礦于本判決生效后十日內給付上訴人謝某某一次性傷殘補助金34，927.06元、一次性工傷醫(yī)療補助金24,947.9元、一次性傷殘就業(yè)補助金29,937.48元、停工留薪期工資福利待遇29,937.48元、護理費10,400元、住院伙食補助費5200元、勞鑒費360元，合計135,709.92元；三、駁回上訴人的其他上訴請求。一審案件受理費5元、二審案件受理費10元，均由被上訴人鶴崗市群興煤礦承擔。本判決為終審判決。

代理審判員　　周長鑄
代理審判員　　高紅娟