謝和平
何飛（湖北新天律師事務(wù)所）
荊門(mén)市恒鑫飼料有限公司
石磊（湖北京中金律師事務(wù)所）
黃某某

上訴人（原審原告、反訴被告）謝和平，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族。
委托代理人何飛，湖北新天律師事務(wù)所律師。
被上訴人（原審被告、反訴原告）荊門(mén)市恒鑫飼料有限公司，住所地荊門(mén)市掇刀區(qū)十里牌渠洞路2號(hào)，組織機(jī)構(gòu)代碼72613114-9。
法定代表人黃某某，執(zhí)行董事。
委托代理人石磊，湖北京中金律師事務(wù)所律師。
原審第三人黃某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族。
上訴人謝和平因股東資格確認(rèn)糾紛一案，不服荊門(mén)市掇刀區(qū)人民法院（2015）鄂掇刀民初字第00765號(hào)民事判決，向本院提出上訴，本院依法組成合議庭，于2016年3月23日公開(kāi)開(kāi)庭審理了本案，上訴人謝和平及其委托代理人何飛，被上訴人荊門(mén)市恒鑫飼料有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)恒鑫公司）的法定代表人黃某某及其委托代理人石磊及原審第三人黃某某到庭參加訴訟。
本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
謝和平于一審訴辯稱(chēng)，2001年2月，原荊門(mén)市飼料廠整體改制為民營(yíng)企業(yè)，謝和平等38人入股成為新的民營(yíng)公司--恒鑫公司股東。
2004年3月5日，恒鑫公司炮制虛假的股東會(huì)決議，剝奪了謝和平等20人的股東資格。
2009年10月26日，恒鑫公司以公司其他股東向黃某某轉(zhuǎn)讓股權(quán)為由，通過(guò)《原股東大會(huì)決議》和《荊門(mén)市恒鑫飼料有限公司股東決定》，借此將恒鑫公司變更為黃某某為股東的一人獨(dú)資公司。
2010年6月，謝和平等人經(jīng)過(guò)投訴，荊門(mén)市工商行政管理局撤銷(xiāo)了恒鑫公司2004年3月5日的變更登記，但謝和平的股東資格并未自然恢復(fù)。
故請(qǐng)求人民法院依法確認(rèn)謝和平為恒鑫公司的股東，恒鑫公司于2009年10月26日所作的《原股東大會(huì)決議》及《荊門(mén)市恒鑫飼料有限公司股東決定》無(wú)效，訴訟費(fèi)用由恒鑫公司承擔(dān)。
關(guān)于反訴，謝和平作為恒鑫公司的原始股東已經(jīng)履行了出資義務(wù)，且已經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所驗(yàn)資并記載于公司股東名冊(cè)；謝和平在飼料廠改制后，成為公司股東在先，被糧食局返聘在后，并不能改變謝和平的股東資格；恒鑫公司違反法律規(guī)定，剝奪了謝和平的股東資格，謝和平的訴訟請(qǐng)求依法應(yīng)得到法院支持，恒鑫公司的訴訟請(qǐng)求依法應(yīng)予駁回。
恒鑫公司辯訴稱(chēng)，謝和平在恒鑫公司沒(méi)有出資，其要求股東資格沒(méi)有任何基礎(chǔ)，應(yīng)予駁回；2009年10月26日所作的《原股東大會(huì)決議》及《荊門(mén)市恒鑫飼料有限公司股東決定》的內(nèi)容不違反法律、法規(guī)強(qiáng)制性和禁止性規(guī)定，不存在公司法第二十二條第一款無(wú)效的情形。
關(guān)于反訴，謝和平?jīng)]有脫離改制的國(guó)有企業(yè)，不具備新建公司股東資格；謝和平?jīng)]有出資，沒(méi)有股東權(quán)利和股東權(quán)能；謝和平退出名義股之后，恒鑫公司已依法履行了減資程序；工商登記不是確定股東資格和股東權(quán)利的唯一依據(jù)。
股權(quán)發(fā)生變動(dòng)，股東和公司均有限期辦理變更登記的法定義務(wù)。
故請(qǐng)求判決確認(rèn)謝和平喪失恒鑫公司的股東權(quán)利和股東資格，并判決謝和平依據(jù)公司法的規(guī)定履行股東變更登記義務(wù)，本案的訴訟費(fèi)用由其承擔(dān)。
原審第三人黃某某述稱(chēng)，所有意見(jiàn)均與恒鑫公司相同。
原判認(rèn)定，恒鑫公司現(xiàn)為第三人黃某某擁有全資的一人有限責(zé)任公司，由改制企業(yè)原荊門(mén)市恒鑫飼料有限公司變更而來(lái)。
原荊門(mén)市恒鑫飼料有限公司系原荊門(mén)市飼料廠根據(jù)荊門(mén)市企業(yè)改革與發(fā)展領(lǐng)導(dǎo)小組辦公室荊企改辦字（2000）29號(hào)文件《市企政辦關(guān)于荊門(mén)市飼料廠剝離改制方案的批復(fù)》改制而設(shè)立的民營(yíng)企業(yè)（改制后荊門(mén)市飼料廠和恒鑫公司并存）。
它以原國(guó)有企業(yè)荊門(mén)市飼料廠的包括原告在內(nèi)的38名在職職工改制后的安置補(bǔ)償費(fèi)和38名職工以上崗費(fèi)名義交納的部分現(xiàn)金作為注冊(cè)資本。
公司形式為有限責(zé)任公司，股東38人，注冊(cè)資本88萬(wàn)。
公司章程載明，公司首期股金募集范圍限于原荊門(mén)市飼料廠解除勞動(dòng)合同且未領(lǐng)取一次性安置費(fèi)的在冊(cè)職工。
符合上述條件、自愿認(rèn)購(gòu)股金、遵守公司章程并被本公司錄用者即為本公司股東。
公司股東認(rèn)繳的股金不退股，不流通。
謝和平參與制定了公司章程并簽名。
該公司于2001年3月22日依法設(shè)立，謝和平成為公司的原始股東。
其后，謝和平等六人又回到了荊門(mén)市飼料廠，受荊門(mén)市糧食局委托從事留守工作。
同年12月1日，恒鑫公司與荊門(mén)市飼料廠在主管部門(mén)荊門(mén)市糧食局的協(xié)調(diào)下，形成了《關(guān)于新老企業(yè)有關(guān)遺留問(wèn)題協(xié)商的會(huì)議紀(jì)要》，與本案有關(guān)的內(nèi)容為:關(guān)于老廠六個(gè)人（注:即本案謝和平等六人）原來(lái)上交的5.7萬(wàn)元的上崗費(fèi)問(wèn)題，恒鑫公司承諾，分兩批退付給老廠，第一批在二〇〇二年二月底以前，第二批在二〇〇二年五月底用現(xiàn)金支付。
另關(guān)于老廠六個(gè)人的買(mǎi)斷工齡的安置費(fèi)問(wèn)題，按市局改制安置費(fèi)處理的意見(jiàn)辦，與恒鑫公司無(wú)關(guān)。
荊門(mén)市糧食局重新安排了謝和平等六人的工作，5.7萬(wàn)元上崗費(fèi)也已由恒鑫公司予以退還。
2001年5月至2003年8月間，恒鑫公司經(jīng)營(yíng)一直處于虧損狀態(tài)，另有14名股東先后將入股的安置補(bǔ)償費(fèi)和個(gè)人所交的上崗費(fèi)從公司領(lǐng)回。
因公司38名股東已有20名股東抽回了出資，公司全體股東實(shí)繳的出資額已低于了當(dāng)時(shí)公司法規(guī)定的以生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)為主的公司不得低于50萬(wàn)元的最低限額，恒鑫公司遂于2004年3月1日召開(kāi)股東會(huì)，除上述20人外，其余18名股東到會(huì)通過(guò)了《荊門(mén)市恒鑫飼料有限公司股東大會(huì)決議》，與本案有關(guān)的內(nèi)容為:會(huì)議通過(guò)了董事會(huì)提出的公司章程修改決議和修改條款，會(huì)議同意包括謝和平在內(nèi)的20名股東退股；現(xiàn)有18名股東在原有股本的基礎(chǔ)上增資25%，公司注冊(cè)資本由88萬(wàn)元減少為56萬(wàn)元。
修改后的公司章程有關(guān)股東姓名、出資方式、出資額等事項(xiàng)已沒(méi)有有關(guān)謝和平的記載。
公司章程中記載的股東只有18人，將謝和平的股東身份予以了解除。
公司另外還編造了1份2004年2月16日由所謂20名申請(qǐng)退股的股東簽名的股東大會(huì)決議（注:股東簽名不真實(shí)）。
同年3月8日，恒鑫公司在《荊門(mén)晚報(bào)》發(fā)布《減資公告》。
同年3月23日，工商部門(mén)為恒鑫公司辦理了變更登記，公司的股東由38人變更為18人，注冊(cè)資本由88萬(wàn)元變更為56萬(wàn)元。
2009年10月26日，恒鑫公司召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì)，會(huì)議決議公司下余18名股東中的17名股東將股權(quán)全部轉(zhuǎn)讓給本案第三人黃某某，由黃某某持有公司100%的股權(quán)，公司為此再次修改了公司章程。
同年11月17日，公司再次變更登記，公司變更為一人有限責(zé)任公司即本案的恒鑫公司。
2011年9月5日，荊門(mén)市工商行政管理局以恒鑫公司2004年3月23日申請(qǐng)變更登記時(shí)，提交虛假材料取得公司變更登記為由，以荊工商撤字（2011）第02號(hào)《撤銷(xiāo)行政許可決定書(shū)》撤銷(xiāo)了2004年3月23日所作的變更登記，但未撤銷(xiāo)2009年11月17日的變更登記。
上述案件事實(shí)，原審已當(dāng)庭確認(rèn)，各方當(dāng)事人均無(wú)異議。
原審認(rèn)為，本案爭(zhēng)議的焦點(diǎn)有三:一是認(rèn)定股東資格喪失與否的判斷標(biāo)準(zhǔn)是什么？二是2009年10月26日荊門(mén)市恒鑫飼料有限責(zé)任公司所作的兩個(gè)股東會(huì)議決議的內(nèi)容有無(wú)違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定？三是公司辦理變更登記，股東有無(wú)法定或者約定的協(xié)助義務(wù)？
股東資格，又稱(chēng)股東身份，是投資人取得和行使股東權(quán)利、承擔(dān)股東義務(wù)的基礎(chǔ)。
原恒鑫公司初始設(shè)立時(shí)，謝和平參與制定了公司章程并簽名，故公司成立之后，謝和平已原始取得該公司的股東資格。
根據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法》（1999年修正）的相關(guān)規(guī)定，公司注冊(cè)資本實(shí)行法定資本制，公司股東作為出資者按投入公司的資本額享有所有者的資產(chǎn)受益、重大決策和選擇管理者等權(quán)利。
謝和平在公司成立之后抽回全部出資，則喪失了對(duì)公司的資產(chǎn)受益、重大決策和選擇管理者等股東權(quán)利，即喪失了股權(quán)權(quán)能。
而股權(quán)權(quán)能的喪失，卻并不意味著股權(quán)權(quán)屬的必然消滅。
換言之，有限責(zé)任公司的股東，不是因?yàn)橄嚷男辛顺鲑Y義務(wù)后才享有股東資格，而是因?yàn)橄认碛泄蓶|資格后才有出資義務(wù)，謝和平成為恒鑫公司股東在先，被糧食局返聘回荊門(mén)市飼料廠工作在后；謝和平瑕疵出資喪失上述股東權(quán)利也并不意味其必然喪失股東資格，股東瑕疵出資可以通過(guò)補(bǔ)繳出資并向守約的股東承擔(dān)違約責(zé)任予以補(bǔ)正。
一個(gè)股東只有既喪失了股權(quán)權(quán)能，又消滅了其股權(quán)權(quán)屬，不再對(duì)公司享有股權(quán)，才是認(rèn)定其喪失股東資格的條件。
故原審對(duì)恒鑫公司提出的謝和平回到荊門(mén)市飼料廠工作就不具備恒鑫公司的入股條件、沒(méi)有出資就沒(méi)有股東資格、恒鑫公司自2001年抽回出資即自然喪失股東資格的抗辯意見(jiàn)，均不予采納。
謝和平退回股金、抽回全部出資之后，一直未參與公司的經(jīng)營(yíng)管理，恒鑫公司中已履行了出資義務(wù)的其他股東于2004年3月1日通過(guò)召開(kāi)股東會(huì)修改了公司章程，變更了公司的股權(quán)，解除了謝和平的股東資格，至此謝和平的股權(quán)權(quán)屬才隨之消滅。
雖然本次股東會(huì)議，恒鑫公司未通知謝和平參加，但股東會(huì)決議并未被人民法院依法撤銷(xiāo)，因此并不影響其股東會(huì)決議的效力，也不影響依據(jù)股東會(huì)決議而修改的公司章程的效力。
謝和平提出自己是原始股東，其股東身份已記載于公司初始設(shè)立時(shí)的公司股東名冊(cè)之中，并已辦理了工商登記，恒鑫公司2004年解除其股東資格的變更登記已被工商登記部門(mén)撤銷(xiāo)，自己就理當(dāng)繼續(xù)享有恒鑫公司股東資格的訴訟理由，因工商登記性質(zhì)上不屬于設(shè)權(quán)登記，僅具有對(duì)抗未登記的人的宣示功能和證權(quán)效力，工商登記是對(duì)股東、股權(quán)取得、喪失與變更結(jié)果的事后確認(rèn)，而不是事先許可和審批。
工商登記部門(mén)撤銷(xiāo)本次變更登記，僅僅因?yàn)楣咎峤坏膫€(gè)別資料存在虛假；工商登記部門(mén)撤銷(xiāo)的也不是全部登記，僅僅是確認(rèn)2004年2月16日的股東會(huì)決議是虛假的，對(duì)其他工商登記材料沒(méi)有做任何否定判斷，也并未撤銷(xiāo)恒鑫公司2004年3月1日修改公司章程的決議，謝和平不能僅憑此證明自己尚有股東資格。
謝和平的該訴訟理由不充分，恒鑫公司的抗辯成立。
對(duì)謝和平的該訴訟理由不予采納。
有限責(zé)任公司的工商登記具有對(duì)外的宣示功能和證權(quán)效力，而有限責(zé)任公司的公司章程是公司股東一致的意思表示，載明了公司組織和活動(dòng)的基本準(zhǔn)則，是公司的憲章。
公司章程具有法定性、真實(shí)性、自治性和公開(kāi)性等基本特征。
故在股東與第三人之間發(fā)生的股東資格爭(zhēng)議中，應(yīng)以工商登記作為認(rèn)定股東資格的依據(jù)；而在公司內(nèi)部有關(guān)股東資格的爭(zhēng)議中，應(yīng)以公司章程、股東名冊(cè)的記載以及股東的出資情況等實(shí)質(zhì)證據(jù)作為判斷的依據(jù)。
其中，有限責(zé)任公司章程中有關(guān)股東的姓名、出資方式和出資額的記載在判斷公司內(nèi)部股東資格爭(zhēng)議中，更應(yīng)具有優(yōu)先的證明效力。
恒鑫公司2004年、2009年兩次修改后的公司章程中均無(wú)謝和平股東身份的記載，謝和平主張自己繼續(xù)享有股東資格證據(jù)不足。
故原審認(rèn)定謝和平在2004年3月1日公司章程修改之前享有股東資格，在公司章程修改之后謝和平喪失股東資格。
對(duì)謝和平請(qǐng)求確認(rèn)其為恒鑫公司股東的訴訟請(qǐng)求，不予支持；對(duì)恒鑫公司請(qǐng)求確認(rèn)謝和平喪失股東資格與股東權(quán)利的訴訟請(qǐng)求，予以支持。
關(guān)于謝和平請(qǐng)求確認(rèn)恒鑫公司于2009年10月26日所作的《原股東大會(huì)決議》及《荊門(mén)市恒鑫飼料有限公司股東決定》無(wú)效的訴訟請(qǐng)求，其訴訟理由是恒鑫公司未通知其參加股東會(huì)議，非法剝奪了其享有的表決權(quán)和購(gòu)買(mǎi)股權(quán)的選擇權(quán)。
因謝和平已喪失股東資格，故不再是該請(qǐng)求權(quán)的適格主體；即使主體適格，依據(jù)公司法的規(guī)定，股東會(huì)的會(huì)議召集程序，表決方式違反法律、行政法規(guī)或公司章程或決議的內(nèi)容違反公司章程的，股東只能在法定期限內(nèi)請(qǐng)求人民法院撤銷(xiāo)；只有股東會(huì)決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的，股東才可以主張無(wú)效。
謝和平并無(wú)證據(jù)證明該股東會(huì)決議內(nèi)容違法，故對(duì)謝和平的該訴訟請(qǐng)求亦不予支持。
關(guān)于恒鑫公司提出的請(qǐng)求判令謝和平依據(jù)公司法的規(guī)定履行股東變更登記義務(wù)的訴訟請(qǐng)求，因辦理變更登記屬公司的法定義務(wù)，公司法、公司登記條例及公司章程均未為謝和平設(shè)立該義務(wù)，故對(duì)該訴訟請(qǐng)求不予支持。
因我國(guó)公司法已經(jīng)過(guò)數(shù)次修正，恒鑫公司初始設(shè)立與變更發(fā)生在公司法修改的不同時(shí)期，故應(yīng)按法律事實(shí)發(fā)生的時(shí)間確定適用的法律。
關(guān)于股東資格的取得、喪失與變更的認(rèn)定應(yīng)適用1999年修正后的公司法；而關(guān)于2009年兩個(gè)股東會(huì)決議效力的判斷應(yīng)適用2005年修訂后的公司法，對(duì)1999年修正后的公司法未作規(guī)定的可參照適用2005年修訂后的公司法。
綜上，依據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法》（1999年修正）第四條 ?第一款 ?、第二十二條 ?、第三十九條 ?、第四十條 ?，《中華人民共和國(guó)公司法》（2005年修訂）第二十二條 ?，《最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)公司法》若干問(wèn)題的規(guī)定（一）》第二條 ?，《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第六十四條 ?第一款 ?之規(guī)定，判決:一、駁回原告（反訴被告）謝和平的訴訟請(qǐng)求；二、確認(rèn)反訴被告（原告）何傳平喪失對(duì)反訴原告（被告）荊門(mén)市恒鑫飼料有限公司的股東資格與股東權(quán)利；三、駁回反訴原告（被告）荊門(mén)市恒鑫飼料有限公司的其他訴訟請(qǐng)求。
案件受理費(fèi)100元，由謝和平負(fù)擔(dān)；反訴案件受理費(fèi)100元，減半收取50元，由荊門(mén)市恒鑫飼料有限公司負(fù)擔(dān)。
宣判后，謝和平不服，向本院提出上訴稱(chēng)，1、謝和平等6名留守人員從未將作為股本的安置費(fèi)退還。
一審判決認(rèn)定謝和平等抽回出資，從而喪失公司股東資格，認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。
2、2004年3月1日的股東會(huì)決議內(nèi)容違反了當(dāng)時(shí)公司法的強(qiáng)制性規(guī)定，一審適用2005年修訂后的公司法的規(guī)定，確認(rèn)該股東會(huì)決議的效力，違反了法不溯及既往的原則。
3、2004年3月1日的股東會(huì)決議系違法的，由此導(dǎo)致2009年10月26日的股東會(huì)決議當(dāng)然無(wú)效。
一審基于以上錯(cuò)誤認(rèn)定，判決駁回謝和平等的訴訟請(qǐng)求不當(dāng)，請(qǐng)求二審法院撤銷(xiāo)原判，確認(rèn)謝和平等為恒鑫公司的股東，確認(rèn)2004年3月1日的股東會(huì)決議及2009年10月26日的《原股東大會(huì)決議》及《荊門(mén)市恒鑫飼料有限公司股東決定》無(wú)效，并駁回恒鑫公司的反訴請(qǐng)求。
恒鑫公司及黃某某答辯稱(chēng)，謝和平等在恒鑫公司成立后，已經(jīng)將上崗費(fèi)退回，而安置費(fèi)與恒鑫公司無(wú)關(guān)。
因此，謝和平等不再是恒鑫公司的股東。
2004年3月1日的股東會(huì)決議以及2009年10月26日的股東會(huì)決議符合法律規(guī)定，并無(wú)不當(dāng)。
本案事實(shí)爭(zhēng)議主要為，1、謝和平等人對(duì)恒鑫公司出資是否包括交納的上崗費(fèi)；2、謝和平等人是否從恒鑫公司領(lǐng)回出資款。
出資款是否包括上崗費(fèi)
謝和平等稱(chēng)其仍為恒鑫公司的股東，謝和平等從恒鑫公司退回上崗費(fèi)，并沒(méi)有退回安置費(fèi)，出資款中并不包括上崗費(fèi)。
恒鑫公司及黃某某則稱(chēng)，謝和平等人對(duì)恒鑫公司的出資由安置費(fèi)和上崗費(fèi)兩部分組成。
一審證據(jù)B1（荊企改辦字（2000）29號(hào)文件關(guān)于荊門(mén)市飼料廠剝離改制方案的批復(fù)、荊門(mén)市飼料廠“剝離出售”方案）、B3（謝和平等人領(lǐng)款條、原始收據(jù)）、B4（2004年市政府聯(lián)合調(diào)查組“關(guān)于原飼料廠職工上訪反映有關(guān)問(wèn)題的答復(fù)”、2010年6月1日市政府聯(lián)合調(diào)查組“關(guān)于市飼料廠改制下崗支公司集體上訪情況的調(diào)查報(bào)告”），可證明該事實(shí)。
對(duì)該項(xiàng)爭(zhēng)議，本院審核雙方證據(jù)認(rèn)為，一審證據(jù)A3中荊金驗(yàn)（2001）015號(hào)驗(yàn)資報(bào)告驗(yàn)資事項(xiàng)說(shuō)明記載，荊門(mén)市飼料廠改制后組建的恒鑫公司收到黃某某等三十八名股東以安置補(bǔ)償費(fèi)88萬(wàn)元作為資本金投入。
投入資本明細(xì)表記載，謝和平名下的出資款為2萬(wàn)元。
一審證據(jù)B4，即2010年6月1日市政府聯(lián)合調(diào)查組的調(diào)查報(bào)告載明，恒鑫公司在成立之初，要求股東的基本條件為每個(gè)股東至少認(rèn)購(gòu)2萬(wàn)元股金，所有自愿入股的職工在暫不領(lǐng)取安置費(fèi)的情況下，必須先交1萬(wàn)元上崗費(fèi)，待公司組建后再多退少補(bǔ)。
黃某某的陳述與以上調(diào)查報(bào)告的內(nèi)容一致，結(jié)合謝和平等人的陳述以及其向恒鑫公司交納上崗費(fèi)、退款的事實(shí)，可以認(rèn)定，恒鑫公司及黃某某陳述的2萬(wàn)元投資款中包括部分上崗費(fèi)應(yīng)屬實(shí)，一審法院對(duì)此予以確認(rèn)并無(wú)不當(dāng)。
（二）謝和平等人是否從恒鑫公司領(lǐng)回出資款
謝和平等人認(rèn)為，其沒(méi)有從恒鑫公司退股，出資款按照公司法的規(guī)定是不能退回的，其領(lǐng)取的是上崗費(fèi)，而不是安置費(fèi)。
恒鑫公司及黃某某稱(chēng)，謝和平等人的上崗費(fèi)已經(jīng)退還，安置費(fèi)與恒鑫公司無(wú)關(guān)，據(jù)此，謝和平已經(jīng)收回了投資款。
本院認(rèn)為，一審中，恒鑫公司提供的證據(jù)B3，即2001年12月1日恒鑫公司與荊門(mén)市飼料廠關(guān)于新老企業(yè)有關(guān)遺留問(wèn)題協(xié)商的會(huì)議紀(jì)要明確載明，對(duì)于老廠六個(gè)人原來(lái)上交的5.7萬(wàn)元的上崗費(fèi)，恒鑫公司承諾分兩批退付給老廠。
第一批在2002年2月底以前，第二批在2002年5月底用現(xiàn)金支付。
同時(shí)，該會(huì)議紀(jì)要還就老廠六人的買(mǎi)斷工齡的安置費(fèi)問(wèn)題，作出如下約定，即按照市局改制安置費(fèi)處理的意見(jiàn)辦理，與恒鑫公司無(wú)關(guān)。
一審?fù)徶?，謝和平等六人也承認(rèn)其上崗費(fèi)已經(jīng)退清。
根據(jù)以上證據(jù)，結(jié)合恒鑫公司成立時(shí)的章程規(guī)定等證據(jù)，可以認(rèn)定，按照會(huì)議紀(jì)要的約定，謝和平等六人在恒鑫公司實(shí)際上已無(wú)出資。
二審審理查明的事實(shí)與原判認(rèn)定的事實(shí)相同。
本院認(rèn)為，本案爭(zhēng)議的法律問(wèn)題為2004年3月1日的股東會(huì)決議及2009年10月26日的《原股東大會(huì)決議》、《荊門(mén)市恒鑫飼料有限公司股東決定》的效力問(wèn)題。
謝和平等人認(rèn)為2004年3月1日的股東會(huì)決議內(nèi)容違法，主要理由為，1、該決議第二條同意謝和平等人退股，而《中華人民共和國(guó)公司法》（1999年修訂）第三十四條 ?規(guī)定，股東在公司登記后，不得抽回出資。
該項(xiàng)決議違反了上述禁止性規(guī)定。
2、該決議第四項(xiàng)決定減少注冊(cè)資本，《中華人民共和國(guó)公司法》（1999年修訂）第三十九條 ?第二款 ?規(guī)定，股東會(huì)對(duì)公司減少注冊(cè)資本作出決議，須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)。
而該次股東會(huì)僅18人參加，表決權(quán)達(dá)不到三分之二以上，因此該次股東會(huì)形成的決議無(wú)效。
恒鑫公司與黃某某均認(rèn)為，謝和平等在恒鑫公司成立后，無(wú)論是以安置費(fèi)還是以上崗費(fèi)繳納的投資款，都已經(jīng)退回或與恒鑫公司無(wú)關(guān)，謝和平等人不再享有股東資格。
2004年3月1日的股東會(huì)，恒鑫公司剩余18名股東均出席并表決同意謝和平等人退股及減少公司注冊(cè)資本，出席人數(shù)及代表的表決權(quán)均符合法律的規(guī)定，決議并不違法。
本院認(rèn)為，針對(duì)謝和平等人提出的決議無(wú)效的第一項(xiàng)理由，審查的關(guān)鍵在于股東會(huì)決議恒鑫公司將謝和平等人的上崗費(fèi)等向謝和平等人退回是否構(gòu)成抽逃出資。
抽逃出資是指公司成立后，股東非經(jīng)法定程序，通常是在秘密狀態(tài)下，從公司抽回相當(dāng)于已繳納出資數(shù)額的財(cái)產(chǎn)，同時(shí)繼續(xù)持有公司股份。
前面事實(shí)爭(zhēng)議部分已經(jīng)論述，本案中，恒鑫公司在2004年3月1日召開(kāi)股東會(huì)時(shí)，根據(jù)會(huì)議紀(jì)要，謝和平等人在恒鑫公司實(shí)際已經(jīng)沒(méi)有投資。
在此情形下，恒鑫公司召開(kāi)股東會(huì)，決定減資，同意謝和平等人退股，并辦理了相關(guān)的手續(xù)，該行為并不是在秘密狀態(tài)下由股東單方實(shí)施的。
恒鑫公司按照公司法的規(guī)定，在向謝和平等人退回上崗費(fèi)等導(dǎo)致公司注冊(cè)資本減少的情況下，恒鑫公司實(shí)施了減資變更程序，謝和平等人在減資變更登記后，未登記為股東。
故以上行為并不符合抽逃出資的行為特征。
結(jié)合荊門(mén)市飼料廠與恒鑫公司之間達(dá)成的會(huì)議紀(jì)要內(nèi)容以及謝和平等人領(lǐng)回上崗費(fèi)的事實(shí)，可認(rèn)定為謝和平等人與恒鑫公司之間達(dá)成了股份回購(gòu)協(xié)議。
因該行為導(dǎo)致公司注冊(cè)資金減少后，恒鑫公司按照法定程序履行了減資變更手續(xù)，該回購(gòu)行為也未損害其他人的利益，應(yīng)認(rèn)定為有效。
故2004年3月1日的股東會(huì)決議同意謝和平等20名股東退股，內(nèi)容并不違法。
謝和平等人認(rèn)為其行為構(gòu)成抽逃出資，股東會(huì)決議同意其抽逃出資，違反《中華人民共和國(guó)公司法》（1999年修訂）第三十四條 ?的規(guī)定從而無(wú)效的理由，不能成立。
關(guān)于2004年3月1日的股東會(huì)決議是否違反了《中華人民共和國(guó)公司法》（1999年修訂）第三十九條 ?的規(guī)定的問(wèn)題。
該條規(guī)定，股東會(huì)的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的以外，由公司章程規(guī)定。
股東會(huì)對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本、分立、合并、解散或者變更公司形式作出決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)。
該法就公司股東會(huì)違反以上規(guī)定后，股東如對(duì)股東會(huì)決議存在異議，如何尋求救濟(jì)未作規(guī)定。
為適用2005年10月27日十屆全國(guó)人大常委會(huì)第十八次會(huì)議修訂的《中華人民共和國(guó)公司法》，最高人民法院出臺(tái)了《關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)公司法》若干問(wèn)題的規(guī)定（一）》，該解釋第二條 ?規(guī)定，因公司法實(shí)施前有關(guān)民事行為或者事件發(fā)生糾紛起訴到人民法院的，如當(dāng)時(shí)的法律法規(guī)和司法解釋沒(méi)有明確規(guī)定時(shí)，可參照適用公司法的有關(guān)規(guī)定。
據(jù)此，對(duì)謝和平等人提出的恒鑫公司在2004年3月1日作出的股東會(huì)決議違反了《中華人民共和國(guó)公司法》（1999年修訂）第三十九條 ?的規(guī)定的問(wèn)題，人民法院可以依照《中華人民共和國(guó)公司法》（2005年修訂）第二十二條 ?第二款 ?的規(guī)定處理。
因《中華人民共和國(guó)公司法》（2005年修訂）第二十二條 ?第二款 ?規(guī)定，股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)的會(huì)議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi)，請(qǐng)求人民法院撤銷(xiāo)。
根據(jù)以上規(guī)定，謝和平等認(rèn)為恒鑫公司在2004年3月1日作出的股東會(huì)決議違反《中華人民共和國(guó)公司法》（1999年修訂）第三十九條 ?的規(guī)定導(dǎo)致無(wú)效，無(wú)法律依據(jù)；退而言之，即使恒鑫公司在2004年3月1日的股東會(huì)存在違反《中華人民共和國(guó)公司法》（1999年修訂）第三十九條 ?的情形，也不屬于無(wú)效的情形，而屬于可撤銷(xiāo)的事由，但因謝和平等人申請(qǐng)撤銷(xiāo)的時(shí)效已經(jīng)超過(guò)了法定60日，也不應(yīng)支持。
綜上兩點(diǎn)，本院認(rèn)為，恒鑫公司在2004年3月1日作出的股東會(huì)決議系有效決定。
恒鑫公司將上崗費(fèi)已經(jīng)退回給謝和平等人，且安置費(fèi)也與恒鑫公司無(wú)關(guān)，謝和平等人對(duì)該公司即無(wú)投資。
恒鑫公司召開(kāi)股東會(huì)，已表決同意謝和平等二十名股東退股，并按照程序在工商部門(mén)辦理了減資變更登記，故謝和平等人不再具有恒鑫公司的股東身份。
在此情況下，恒鑫公司于2009年10月26日作出的《原股東大會(huì)決議》及《荊門(mén)市恒鑫飼料有限公司股東決定》并無(wú)違反法律法規(guī)的內(nèi)容，當(dāng)屬有效。
原判認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條 ?第一款 ?第（一）項(xiàng) ?之規(guī)定，經(jīng)合議庭評(píng)議，判決如下:
駁回上訴，維持原判。
二審案件受理費(fèi)100元，由謝和平負(fù)擔(dān)。
本判決為終審判決。

本院認(rèn)為，一審中，恒鑫公司提供的證據(jù)B3，即2001年12月1日恒鑫公司與荊門(mén)市飼料廠關(guān)于新老企業(yè)有關(guān)遺留問(wèn)題協(xié)商的會(huì)議紀(jì)要明確載明，對(duì)于老廠六個(gè)人原來(lái)上交的5.7萬(wàn)元的上崗費(fèi)，恒鑫公司承諾分兩批退付給老廠。
第一批在2002年2月底以前，第二批在2002年5月底用現(xiàn)金支付。
同時(shí)，該會(huì)議紀(jì)要還就老廠六人的買(mǎi)斷工齡的安置費(fèi)問(wèn)題，作出如下約定，即按照市局改制安置費(fèi)處理的意見(jiàn)辦理，與恒鑫公司無(wú)關(guān)。
一審?fù)徶?，謝和平等六人也承認(rèn)其上崗費(fèi)已經(jīng)退清。
根據(jù)以上證據(jù)，結(jié)合恒鑫公司成立時(shí)的章程規(guī)定等證據(jù)，可以認(rèn)定，按照會(huì)議紀(jì)要的約定，謝和平等六人在恒鑫公司實(shí)際上已無(wú)出資。
二審審理查明的事實(shí)與原判認(rèn)定的事實(shí)相同。
本院認(rèn)為，本案爭(zhēng)議的法律問(wèn)題為2004年3月1日的股東會(huì)決議及2009年10月26日的《原股東大會(huì)決議》、《荊門(mén)市恒鑫飼料有限公司股東決定》的效力問(wèn)題。
謝和平等人認(rèn)為2004年3月1日的股東會(huì)決議內(nèi)容違法，主要理由為，1、該決議第二條同意謝和平等人退股，而《中華人民共和國(guó)公司法》（1999年修訂）第三十四條 ?規(guī)定，股東在公司登記后，不得抽回出資。
該項(xiàng)決議違反了上述禁止性規(guī)定。
2、該決議第四項(xiàng)決定減少注冊(cè)資本，《中華人民共和國(guó)公司法》（1999年修訂）第三十九條 ?第二款 ?規(guī)定，股東會(huì)對(duì)公司減少注冊(cè)資本作出決議，須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)。
而該次股東會(huì)僅18人參加，表決權(quán)達(dá)不到三分之二以上，因此該次股東會(huì)形成的決議無(wú)效。
恒鑫公司與黃某某均認(rèn)為，謝和平等在恒鑫公司成立后，無(wú)論是以安置費(fèi)還是以上崗費(fèi)繳納的投資款，都已經(jīng)退回或與恒鑫公司無(wú)關(guān)，謝和平等人不再享有股東資格。
2004年3月1日的股東會(huì)，恒鑫公司剩余18名股東均出席并表決同意謝和平等人退股及減少公司注冊(cè)資本，出席人數(shù)及代表的表決權(quán)均符合法律的規(guī)定，決議并不違法。
本院認(rèn)為，針對(duì)謝和平等人提出的決議無(wú)效的第一項(xiàng)理由，審查的關(guān)鍵在于股東會(huì)決議恒鑫公司將謝和平等人的上崗費(fèi)等向謝和平等人退回是否構(gòu)成抽逃出資。
抽逃出資是指公司成立后，股東非經(jīng)法定程序，通常是在秘密狀態(tài)下，從公司抽回相當(dāng)于已繳納出資數(shù)額的財(cái)產(chǎn)，同時(shí)繼續(xù)持有公司股份。
前面事實(shí)爭(zhēng)議部分已經(jīng)論述，本案中，恒鑫公司在2004年3月1日召開(kāi)股東會(huì)時(shí)，根據(jù)會(huì)議紀(jì)要，謝和平等人在恒鑫公司實(shí)際已經(jīng)沒(méi)有投資。
在此情形下，恒鑫公司召開(kāi)股東會(huì)，決定減資，同意謝和平等人退股，并辦理了相關(guān)的手續(xù)，該行為并不是在秘密狀態(tài)下由股東單方實(shí)施的。
恒鑫公司按照公司法的規(guī)定，在向謝和平等人退回上崗費(fèi)等導(dǎo)致公司注冊(cè)資本減少的情況下，恒鑫公司實(shí)施了減資變更程序，謝和平等人在減資變更登記后，未登記為股東。
故以上行為并不符合抽逃出資的行為特征。
結(jié)合荊門(mén)市飼料廠與恒鑫公司之間達(dá)成的會(huì)議紀(jì)要內(nèi)容以及謝和平等人領(lǐng)回上崗費(fèi)的事實(shí)，可認(rèn)定為謝和平等人與恒鑫公司之間達(dá)成了股份回購(gòu)協(xié)議。
因該行為導(dǎo)致公司注冊(cè)資金減少后，恒鑫公司按照法定程序履行了減資變更手續(xù)，該回購(gòu)行為也未損害其他人的利益，應(yīng)認(rèn)定為有效。
故2004年3月1日的股東會(huì)決議同意謝和平等20名股東退股，內(nèi)容并不違法。
謝和平等人認(rèn)為其行為構(gòu)成抽逃出資，股東會(huì)決議同意其抽逃出資，違反《中華人民共和國(guó)公司法》（1999年修訂）第三十四條 ?的規(guī)定從而無(wú)效的理由，不能成立。
關(guān)于2004年3月1日的股東會(huì)決議是否違反了《中華人民共和國(guó)公司法》（1999年修訂）第三十九條 ?的規(guī)定的問(wèn)題。
該條規(guī)定，股東會(huì)的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的以外，由公司章程規(guī)定。
股東會(huì)對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本、分立、合并、解散或者變更公司形式作出決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)。
該法就公司股東會(huì)違反以上規(guī)定后，股東如對(duì)股東會(huì)決議存在異議，如何尋求救濟(jì)未作規(guī)定。
為適用2005年10月27日十屆全國(guó)人大常委會(huì)第十八次會(huì)議修訂的《中華人民共和國(guó)公司法》，最高人民法院出臺(tái)了《關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)公司法》若干問(wèn)題的規(guī)定（一）》，該解釋第二條 ?規(guī)定，因公司法實(shí)施前有關(guān)民事行為或者事件發(fā)生糾紛起訴到人民法院的，如當(dāng)時(shí)的法律法規(guī)和司法解釋沒(méi)有明確規(guī)定時(shí)，可參照適用公司法的有關(guān)規(guī)定。
據(jù)此，對(duì)謝和平等人提出的恒鑫公司在2004年3月1日作出的股東會(huì)決議違反了《中華人民共和國(guó)公司法》（1999年修訂）第三十九條 ?的規(guī)定的問(wèn)題，人民法院可以依照《中華人民共和國(guó)公司法》（2005年修訂）第二十二條 ?第二款 ?的規(guī)定處理。
因《中華人民共和國(guó)公司法》（2005年修訂）第二十二條 ?第二款 ?規(guī)定，股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)的會(huì)議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi)，請(qǐng)求人民法院撤銷(xiāo)。
根據(jù)以上規(guī)定，謝和平等認(rèn)為恒鑫公司在2004年3月1日作出的股東會(huì)決議違反《中華人民共和國(guó)公司法》（1999年修訂）第三十九條 ?的規(guī)定導(dǎo)致無(wú)效，無(wú)法律依據(jù)；退而言之，即使恒鑫公司在2004年3月1日的股東會(huì)存在違反《中華人民共和國(guó)公司法》（1999年修訂）第三十九條 ?的情形，也不屬于無(wú)效的情形，而屬于可撤銷(xiāo)的事由，但因謝和平等人申請(qǐng)撤銷(xiāo)的時(shí)效已經(jīng)超過(guò)了法定60日，也不應(yīng)支持。
綜上兩點(diǎn)，本院認(rèn)為，恒鑫公司在2004年3月1日作出的股東會(huì)決議系有效決定。
恒鑫公司將上崗費(fèi)已經(jīng)退回給謝和平等人，且安置費(fèi)也與恒鑫公司無(wú)關(guān)，謝和平等人對(duì)該公司即無(wú)投資。
恒鑫公司召開(kāi)股東會(huì)，已表決同意謝和平等二十名股東退股，并按照程序在工商部門(mén)辦理了減資變更登記，故謝和平等人不再具有恒鑫公司的股東身份。
在此情況下，恒鑫公司于2009年10月26日作出的《原股東大會(huì)決議》及《荊門(mén)市恒鑫飼料有限公司股東決定》并無(wú)違反法律法規(guī)的內(nèi)容，當(dāng)屬有效。

原判認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條 ?第一款 ?第（一）項(xiàng) ?之規(guī)定，經(jīng)合議庭評(píng)議，判決如下:
駁回上訴，維持原判。
二審案件受理費(fèi)100元，由謝和平負(fù)擔(dān)。

審判長(zhǎng)：王寬軍
審判員：王小云
審判員：熊蓓

書(shū)記員：陳婷婷