許某某
張書紅（河北神威律師事務(wù)所）
王珊（河北神威律師事務(wù)所）
王某某
祝校林（河北浩博律師事務(wù)所）
孫華林（河北浩博律師事務(wù)所）

上訴人許某某，又名許魏堂，邯鄲和平門診
負(fù)責(zé)人。
委托代理人張書紅、王珊，河北神威律師事務(wù)所律師。
被上訴人（原審原告）王某某。
委托代理人祝校林、孫華林，河北浩博律師事務(wù)所律師。
上訴人許某某因與被上訴人王某某委托合同糾紛一案，不服邯鄲市邯山區(qū)人民法院（2013）邯山民初字第136號民事判決，向本院提起上訴。本院依法組成合議庭審理了本案，現(xiàn)已審理終結(jié)。
原判認(rèn)定:2005年6月，被告稱其擁有魏縣旭日中學(xué)所有權(quán)且有一個辦學(xué)合作單位即魏縣第二中學(xué)，委托原告幫助辦學(xué)。原、被告經(jīng)協(xié)商于2005年10月13日簽訂《委托管理協(xié)議書》，協(xié)議約定:一、經(jīng)雙方協(xié)商，甲方（許某某）將旭日中學(xué)委托給乙方（王某某）管理。委托管理時間為拾年（自2005年10周16日至2015年10月15日）；二、實行目標(biāo)管理:1、中學(xué)部:乙方每年向甲方交學(xué)費(fèi)貳拾萬元（付款方式，第一學(xué)期開學(xué)后一個月內(nèi)付款拾萬元。第二學(xué)期開學(xué)一月內(nèi)付款五萬元，第二學(xué)期末再付五萬元）。2、小學(xué)部及其他附屬經(jīng)營按分段分成提成方式計算，10萬元以內(nèi)純收入20%歸乙方，10萬元以上至30萬元以內(nèi)純收入30%歸乙方，30萬元以上40萬元以內(nèi)純收入40%歸乙方，40萬元以上純收入50%歸乙方。三、前期維修改造、設(shè)備設(shè)施購置所需投入，由甲乙雙方各負(fù)擔(dān)50%（但甲方負(fù)責(zé)餐廳、20個教室和五個兩間辦公室的裝修。20個教室、5個兩間辦公室暖氣設(shè)施所需費(fèi)用共同承擔(dān)。甲方出資時少出兩萬元裝修費(fèi)）。學(xué)校小學(xué)部及其他附屬經(jīng)營純收入優(yōu)先用于前期投入的償還，待償還完畢后，再按目標(biāo)管理分段分成提成方式進(jìn)行。與二中中止合作后，學(xué)校純收入甲方先分成貳拾萬，乙方分成叁萬元后，再按目標(biāo)管理分段分成提成辦法進(jìn)行。四、甲方負(fù)責(zé)財務(wù)管理。乙方負(fù)責(zé)教學(xué)、招生、安全、保衛(wèi)、后勤等一切學(xué)校教育教學(xué)管理。五、地上定著物歸屬甲方。維修、維護(hù)共同承擔(dān)（二中所用教室、辦公室的維修、維護(hù)由乙方負(fù)責(zé)責(zé)成二中進(jìn)行）。六、甲方原債權(quán)、債務(wù)與新學(xué)校無關(guān)。如甲方未能處理好債務(wù)關(guān)系而引起干擾教學(xué)秩序行為而影響教學(xué)活動，發(fā)生一次罰款五千元，從二中給付學(xué)費(fèi)中扣除。七、雙方如有一方不遵守協(xié)議，違約方賠償對方貳拾萬元。合作期內(nèi)乙方不得中止與甲方的合作，另找合作方或自建學(xué)校與第二中學(xué)聯(lián)辦，否則賠償甲方壹佰萬元。甲方也不能中止與乙方合作，與第二中學(xué)直接聯(lián)辦，否則賠償乙方壹佰萬元。八、中止合作后，乙方擁有“魏縣啟明外國語學(xué)?！钡男Ｃ麢?quán)和辦學(xué)權(quán)。甲方擁有學(xué)校財產(chǎn)權(quán)。九、本協(xié)議由雙方簽字后生效，未盡事宜協(xié)商解決。補(bǔ)充協(xié)議與本協(xié)議具有同等法律效力。協(xié)議簽訂后，原告于2005年10月16日、l1月5日分別給付被告10萬元、15萬元，被告也將該部分款用于學(xué)校投資。委托協(xié)議簽訂前，即2005年10月8日，王某某與張福榮（魏縣二中）簽訂《聯(lián)合辦學(xué)意向書》，約定王某某將旭日中學(xué)于同年12月30日前進(jìn)行裝修，經(jīng)魏縣二中驗收合格后聯(lián)合辦學(xué)。在辦學(xué)過程中，2007年底許某某之弟許繼堂多次到學(xué)校鬧事，聲稱學(xué)校場地原為其所有，其雖與其哥許某某簽訂了冀南學(xué)堂（魏縣二中）轉(zhuǎn)讓協(xié)議，但因許某某一直未支付轉(zhuǎn)讓款，許繼堂要求收回學(xué)校。2008年1月2日許繼堂向許某某發(fā)出解除合同通知函，向王某某發(fā)出內(nèi)容為許繼堂已向許某某發(fā)出解除合同通知函且許繼堂現(xiàn)已將學(xué)校收回的通知書；2008年2月18日許繼堂向王某某發(fā)出內(nèi)容為因許某某未支付許繼堂325萬元轉(zhuǎn)讓款，現(xiàn)許繼堂與許某某已解除關(guān)于轉(zhuǎn)讓冀南學(xué)堂（旭日中學(xué)）的轉(zhuǎn)讓書且許繼堂已將學(xué)校所有權(quán)收回的通知書。許某某之弟許繼堂于2008年1月2日，將原來王某某安排的協(xié)助啟明外國語學(xué)校辦學(xué)工作的許未芹和徐榮花趕出學(xué)校并安排了其他人員對學(xué)校進(jìn)行管理。2008年3月17日，魏縣二中給王某某發(fā)出內(nèi)容為由于魏縣二中受到許某某弟媳田慧敏的阻撓無法正常開展教學(xué)工作且魏縣二中不再支付其與王某某簽訂的《聯(lián)合辦學(xué)協(xié)議書》中約定的費(fèi)用并要求王某某在2日內(nèi)解決影響辦學(xué)問題的通知書。因許某某之弟許繼堂和弟媳田慧敏的阻撓致使王某某無法繼續(xù)管理學(xué)校，原告于2008年3月20日向許某某發(fā)出了《解除合同通知函》。后因王某某要求許某某退還其辦學(xué)期間的墊付資金25萬元，許某某則稱資金已全部投入到教學(xué)設(shè)備中且小學(xué)部沒有組建，其不應(yīng)償還王某某25萬元墊付資金，故導(dǎo)致訴訟。
一審法院經(jīng)審理認(rèn)為，原、被告之間系合伙關(guān)系還是委托管理關(guān)系系本案爭議的焦點(diǎn)。從原、被告于2005年10月13日簽訂的委托管理協(xié)議書上看第一條約定了雙方是委托管理關(guān)系且明確了委托期限；協(xié)議第三條約定“學(xué)校小學(xué)部及其他附屬經(jīng)營純收入優(yōu)先用于前期投入的償還”，小學(xué)部投入需要優(yōu)先償還說明原告投入的25萬元系墊付資金，而非合伙出資；協(xié)議第二條第2款列出的具體分成提成計箅方式及第三條中“學(xué)校小學(xué)部及其他附屬經(jīng)營純收入優(yōu)先用于前期投入的償還，待償還完畢后，再按目標(biāo)管理分段分成提成方式進(jìn)行。與二中中止合作后，學(xué)校純收入甲方先分成貳拾萬，乙方分成叁萬元后，再按目標(biāo)管理分段分成提成辦法進(jìn)行，以上條款說明原、被告不是按照出資額進(jìn)行利益分配。協(xié)議第四條和第五條約定乙方負(fù)責(zé)教學(xué)、招生等一切學(xué)校教育教學(xué)工作，同時負(fù)有維修、維護(hù)教室與辦公室的責(zé)任，協(xié)議中未約定原告對財產(chǎn)的管理權(quán)利，原告對投入的財產(chǎn)沒有管理權(quán)利。協(xié)議第八條約定“合作中止后，原告擁有魏縣啟明外國語學(xué)校的校名權(quán)，被告擁有學(xué)校財產(chǎn)權(quán)”，原、被告在協(xié)議中未約定合作中止后要進(jìn)行財產(chǎn)清算，也未對經(jīng)營積累的財產(chǎn)約定歸合伙人共有，不符合個人合伙基本條件。另邯鄲市叢臺區(qū)人民法院作出的（2009）叢民初字第407號民事判決書、邯鄲中院作出的（2001）邯市民一終字第381號民事判決書、河北省高院作出的（2012）冀民申字第1155號民事裁定書中各法院均認(rèn)定原、被告系委托管理合同關(guān)系。故可認(rèn)定原、被告之間系委托管理關(guān)系，委托管理期間，原告墊付的25萬元資金被告應(yīng)予返還。關(guān)于被告稱小學(xué)部沒有組建成，無法按委托管理協(xié)議約定的以小學(xué)部及其他附屬經(jīng)營純收入對原告墊資的25萬元進(jìn)行返還，魏縣法院認(rèn)為原告與被告簽訂委托管理協(xié)議后，原告在履行協(xié)議時已按協(xié)議進(jìn)行了管理學(xué)校教學(xué)教育等工作，但后期因被告方的原因使得原告無法管理學(xué)校，導(dǎo)致雙方委托管理協(xié)議無法繼續(xù)履行，責(zé)任在被告，故對被告的主張不予采信。鑒于合同已無法繼續(xù)履行，被告也同意解除，故原告要求解除雙方之間委托管理協(xié)議的請求，子以支持。關(guān)于原告要求被告償還墊付資金25萬元產(chǎn)生的6萬元利息，因原告未舉證證明原被告雙方在簽訂委托管理協(xié)議書時約定了墊付資金需支付的利息，故該利息的計算應(yīng)自原告向本院訴求之日，即自2013年1月17日起計算至支付之日止，按中國人民銀行同期貸款利率計算，一審法院據(jù)此于2012年10月28日判決:許某某在判決生效之日起十日內(nèi)返還王某某墊付資金25萬元及自2013年1月17日起至支付之日止的利息（利率按中國人民銀行同期貸款利率計算）案件受理費(fèi)5950元，有許某某負(fù)擔(dān)。
宣判后，上訴人許某某不服一審判決提出上訴，其上訴理由是:1、一審判決認(rèn)定雙方是委托管理關(guān)系錯誤，雙方應(yīng)是合伙辦學(xué)關(guān)系。雙方約定，前期維修改造、設(shè)備實施購置所需投入有甲乙雙方各負(fù)擔(dān)50%。學(xué)校小學(xué)部及其他附屬經(jīng)營春熟人優(yōu)先用于前期投入的償還，待償還完畢后，再按目標(biāo)管理分段分成提成方式進(jìn)行。第四條約定了雙方分工，上訴人負(fù)責(zé)財務(wù)管理，王某某負(fù)責(zé)教學(xué)管理。雙方明確約定了共同出資，委托一人經(jīng)營、盈利分配等合伙事項，已經(jīng)不會了個人合伙的基本條件。2、一審判決上訴人返還被上訴人出資缺乏法律依據(jù)，雙方2005年10月13日簽訂的《委托管理協(xié)議書》是合法有效協(xié)議。該項中明確約定，被上訴人前期投入應(yīng)以小學(xué)部及其他附屬經(jīng)營純收入優(yōu)先償還，然而由于被上訴人組織辦學(xué)不利。經(jīng)營管理不善，致使學(xué)校小學(xué)部及其他附屬經(jīng)營至始至終沒有運(yùn)營過且至今沒有分文收入。被上訴人應(yīng)承擔(dān)本人前期投入帶來的風(fēng)險，而不應(yīng)由上訴人承擔(dān)。
本院認(rèn)為:《中華人民共和國民法通則》第三十條 ?、三十一條規(guī)定，個人合伙是指兩個以上公民按照協(xié)議，各自提供資金、實物、技術(shù)等合伙經(jīng)營、共同勞動。并應(yīng)對出資數(shù)額、盈余分配、債務(wù)承擔(dān)、入伙、退伙、合伙終止等事項訂立書面協(xié)議。本案雙方于2005年10月13日訂立的委托管理協(xié)議書，第一條 ?明確約定了雙方是委托管理關(guān)系，并規(guī)定了委托期限；協(xié)議第三條 ?約定“學(xué)校小學(xué)部及其他附屬經(jīng)營純收入優(yōu)先用于前期投入的償還”，小學(xué)部投入需要優(yōu)先償王某某投入的25萬元，與法律規(guī)定的共同投入、共同經(jīng)營入伙、退伙等內(nèi)容不符。系墊付資金，而非合伙出資；協(xié)議第二條 ?第2款 ?列出的具體分成提成計箅方式及第三條中“學(xué)校小學(xué)部及其他附屬經(jīng)營純收入優(yōu)先用于前期投入的償還，待償還完畢后，再按目標(biāo)管理分段分成提成方式進(jìn)行。與二中中止合作后，學(xué)校純收入甲方先分成貳拾萬，乙方分成叁萬元后，再按目標(biāo)管理分段分成提成辦法進(jìn)行”，雙方約定的利益分配并非是以出資額為依據(jù)，也不符合合伙的特征。協(xié)議第四條 ?和第五條約定乙方負(fù)責(zé)教學(xué)、招生等一切學(xué)校教育教學(xué)工作，同時負(fù)有維修、維護(hù)教室與辦公室的責(zé)任，協(xié)議中未約定原告對財產(chǎn)的管理權(quán)利，原告對投入的財產(chǎn)沒有管理權(quán)利。不符合合伙共同經(jīng)營的特征；協(xié)議第八條 ?約定“合作中止后，原告擁有“魏縣啟明外國語學(xué)?！钡男Ｃ麢?quán)。被告擁有學(xué)校財產(chǎn)權(quán)”，原、被告在協(xié)議中未約定合作中止后要進(jìn)行財產(chǎn)清算，也未對經(jīng)營積累的財產(chǎn)約定歸合伙人共有，也不符合個人合伙的特征。且雙方系委托關(guān)系被已經(jīng)生效的邯鄲市叢臺區(qū)人民法院（2009）叢民初字第407號民事判決書、邯鄲中院作出的（2001）邯市民一終字第381號民事判決書、河北省高院作出的（2012）冀民申字第1155號民事裁定書所確認(rèn)。故上訴人主張雙方是合伙關(guān)系與以上事實相悖，不予采納。因為小學(xué)部沒有組建，無法按委托管理協(xié)議約定的以小學(xué)部及其他附屬經(jīng)營純收入返還王某某墊付的25萬元。又因為許某某方原因，導(dǎo)致雙方委托管理協(xié)議無法繼續(xù)履行，一審法院據(jù)此判決上訴人許某某返還王某某墊付的25萬元資金正確。據(jù)此，依照中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十三條 ?第一款 ?第（一）項 ?之規(guī)定，判決如下:
駁回上訴，維持原判。
本判決為終審判決。

本院認(rèn)為:《中華人民共和國民法通則》第三十條 ?、三十一條規(guī)定，個人合伙是指兩個以上公民按照協(xié)議，各自提供資金、實物、技術(shù)等合伙經(jīng)營、共同勞動。并應(yīng)對出資數(shù)額、盈余分配、債務(wù)承擔(dān)、入伙、退伙、合伙終止等事項訂立書面協(xié)議。本案雙方于2005年10月13日訂立的委托管理協(xié)議書，第一條 ?明確約定了雙方是委托管理關(guān)系，并規(guī)定了委托期限；協(xié)議第三條 ?約定“學(xué)校小學(xué)部及其他附屬經(jīng)營純收入優(yōu)先用于前期投入的償還”，小學(xué)部投入需要優(yōu)先償王某某投入的25萬元，與法律規(guī)定的共同投入、共同經(jīng)營入伙、退伙等內(nèi)容不符。系墊付資金，而非合伙出資；協(xié)議第二條 ?第2款 ?列出的具體分成提成計箅方式及第三條中“學(xué)校小學(xué)部及其他附屬經(jīng)營純收入優(yōu)先用于前期投入的償還，待償還完畢后，再按目標(biāo)管理分段分成提成方式進(jìn)行。與二中中止合作后，學(xué)校純收入甲方先分成貳拾萬，乙方分成叁萬元后，再按目標(biāo)管理分段分成提成辦法進(jìn)行”，雙方約定的利益分配并非是以出資額為依據(jù)，也不符合合伙的特征。協(xié)議第四條 ?和第五條約定乙方負(fù)責(zé)教學(xué)、招生等一切學(xué)校教育教學(xué)工作，同時負(fù)有維修、維護(hù)教室與辦公室的責(zé)任，協(xié)議中未約定原告對財產(chǎn)的管理權(quán)利，原告對投入的財產(chǎn)沒有管理權(quán)利。不符合合伙共同經(jīng)營的特征；協(xié)議第八條 ?約定“合作中止后，原告擁有“魏縣啟明外國語學(xué)?！钡男Ｃ麢?quán)。被告擁有學(xué)校財產(chǎn)權(quán)”，原、被告在協(xié)議中未約定合作中止后要進(jìn)行財產(chǎn)清算，也未對經(jīng)營積累的財產(chǎn)約定歸合伙人共有，也不符合個人合伙的特征。且雙方系委托關(guān)系被已經(jīng)生效的邯鄲市叢臺區(qū)人民法院（2009）叢民初字第407號民事判決書、邯鄲中院作出的（2001）邯市民一終字第381號民事判決書、河北省高院作出的（2012）冀民申字第1155號民事裁定書所確認(rèn)。故上訴人主張雙方是合伙關(guān)系與以上事實相悖，不予采納。因為小學(xué)部沒有組建，無法按委托管理協(xié)議約定的以小學(xué)部及其他附屬經(jīng)營純收入返還王某某墊付的25萬元。又因為許某某方原因，導(dǎo)致雙方委托管理協(xié)議無法繼續(xù)履行，一審法院據(jù)此判決上訴人許某某返還王某某墊付的25萬元資金正確。據(jù)此，依照中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十三條 ?第一款 ?第（一）項 ?之規(guī)定，判決如下:

駁回上訴，維持原判。

審判長：陳建英
審判員：楊海山
審判員：馮雪

書記員：常新蕊