原告：許某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住四川省武勝縣。委托訴訟代理人：譚剛，四川美地律師事務(wù)所律師。被告：中軌建設(shè)集團(tuán)第一工程有限公司，住所地上海市嘉定區(qū)南翔鎮(zhèn)德力西路88號(hào)2幢A區(qū)1975室。法定代表人：左井貴，系該公司董事長(zhǎng)。委托訴訟代理人：洪愛軍，系該公司湖北漢十高鐵項(xiàng)目主管。

原告許某某向本院提出訴訟請(qǐng)求：請(qǐng)求確認(rèn)原告與被告之間存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系。事實(shí)和理由：從2016年9月8日起，原告到被告承建的漢十鐵路9標(biāo)段（峴山二號(hào)隧道出口從事隧道開挖工作，任開挖班班長(zhǎng)），雙方未簽訂勞動(dòng)合同，根據(jù)《勞動(dòng)法》、《勞動(dòng)合同法》的規(guī)定原、被告之間已經(jīng)形成了事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，原告工資是每月12000元，2017年11月8日，原告被告知已解雇。原告于2017年11月27日在襄陽(yáng)市勞動(dòng)人事爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁確認(rèn)原被告之間存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，襄陽(yáng)市勞動(dòng)人事爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)以原告未提供充足的證據(jù)為由，對(duì)原告提起的仲裁決定不予受理。原告對(duì)該決定不服，特向人民法院提起訴訟，望依法支持原告的訴訟請(qǐng)求。被告中軌一公司辯稱，許某某不是我們招聘的，什么時(shí)候解聘我們也不清楚。許某某在工地干活，但不是勞動(dòng)關(guān)系，工資怎么發(fā)放我們也不知道，我們不和許某某直接打交道。經(jīng)審理查明，被告中軌一公司負(fù)責(zé)承建漢十高鐵湖北段，洪愛軍系該公司湖北漢十高鐵項(xiàng)目主管。2016年7月15日，洪愛軍代表峴山2號(hào)隧道施工隊(duì)（甲方）與謝軍（乙方）簽訂峴山2號(hào)隧道開挖工序作業(yè)協(xié)議書，約定洪愛軍代表峴山2號(hào)隧道施工隊(duì)將峴山2號(hào)隧道的洞身開挖、錨桿鉆孔的工序施工任務(wù)交給乙方代表（謝軍），由乙方組織人員施工，乙方可根據(jù)施工任務(wù)自由調(diào)配人員。工程量按照施工圖紙?jiān)O(shè)計(jì)方量計(jì)算，每立方按人民幣30元計(jì)算。結(jié)算時(shí)甲方據(jù)實(shí)扣除乙方所領(lǐng)用的材料費(fèi)、火工品等費(fèi)用。甲方負(fù)責(zé)提供乙方生活所用的住房及床鋪、水電，按期組織向乙方工人進(jìn)行安全培訓(xùn)、技能培訓(xùn)等。乙方要服從現(xiàn)場(chǎng)管理人員的管理，如乙方工人不服從調(diào)配，甲方有權(quán)要求乙方更換工人，滿足施工進(jìn)度的人員配置。若因乙方責(zé)任造成甲方誤工，甲方有權(quán)更換班組，終止本協(xié)議。乙方應(yīng)管好工人的日常行為，如因打架、喝酒、賭博、私自外出等造成的一切后果與甲方無關(guān)。乙方應(yīng)教育操作工人珍惜生命，文明施工，隨時(shí)注意和加強(qiáng)安全生產(chǎn)的防范意識(shí)。付款方式：1、按進(jìn)度結(jié)算，根據(jù)項(xiàng)目部付款情況支付款項(xiàng)給乙方；2、乙方的作業(yè)人員工資由乙方自己按勞分配發(fā)放，勞資糾紛和個(gè)人所得稅由乙方自己處理與甲方無關(guān)。另查明，謝軍給原告許某某打電話通知其到被告工地干活，原告于2016年9月8日帶領(lǐng)二十幾個(gè)工人到工地干活，原告任開挖班班長(zhǎng)，其班組按開挖方量與謝軍結(jié)算勞務(wù)報(bào)酬，原告未與被告簽訂書面勞動(dòng)合同。2017年年底，工程完工，雙方對(duì)賬過程中發(fā)生糾紛，原告受傷，遂申請(qǐng)仲裁，請(qǐng)求確認(rèn)與中軌一公司存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，襄陽(yáng)市勞動(dòng)人事爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)于2017年11月27日作出襄勞人仲不字[2017]第72號(hào)不予受理案件通知書，決定不予受理。原告許某某對(duì)該決定不服，向本院提起訴訟。
原告許某某與被告中軌建設(shè)集團(tuán)第一工程有限公司（以下簡(jiǎn)稱中軌一公司）勞動(dòng)爭(zhēng)議糾紛一案，本院于2018年1月5日立案受理，依法適用簡(jiǎn)易程序公開開庭進(jìn)行審理，原告許某某及其委托訴訟代理人譚剛、被告中軌一公司的委托訴訟代理人洪愛軍到庭參加訴訟，本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

本院認(rèn)為，被告中軌一公司湖北漢十高鐵項(xiàng)目主管洪愛軍與謝軍簽訂峴山2號(hào)隧道開挖工序作業(yè)協(xié)議書，將峴山2號(hào)隧道的洞身開挖、錨桿鉆孔的工序施工任務(wù)交給謝軍，由謝軍組織人員施工，原告許某某即是謝軍招募到該工地上班的。原告許某某未與被告簽訂用工合同，謝軍負(fù)責(zé)對(duì)其招募的許某某等人進(jìn)行日常管理，并根據(jù)施工任務(wù)自由調(diào)配人員。關(guān)于勞動(dòng)報(bào)酬，依據(jù)謝軍與洪愛軍簽訂的協(xié)議，項(xiàng)目部根據(jù)工程進(jìn)度支付謝軍工程款后，謝軍再與許某某班組按開挖的方量結(jié)算勞務(wù)報(bào)酬，許某某再分發(fā)給班組的其他工人，勞資糾紛和個(gè)人所得稅由謝軍自己處理與項(xiàng)目部無關(guān)。由以上事實(shí)可知，許某某與謝軍系勞務(wù)分包關(guān)系，許某某接受謝軍的工作管理與安排，其勞務(wù)報(bào)酬也是與謝軍協(xié)商確定，沒有證據(jù)證明許某某受被告中軌一公司各項(xiàng)規(guī)章制度約束并接受被告中軌一公司的管理，故原告許某某與被告中軌一公司之間不成立勞動(dòng)關(guān)系。原告訴稱與被告存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，無事實(shí)及法律依據(jù)，本院不予支持，被告辯稱其與原告許某某不存在勞動(dòng)關(guān)系，理由正當(dāng)，于法有據(jù)，本院予以支持。綜上，依照《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第二條、第七條，參照原勞動(dòng)和社會(huì)保障部《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》第一條之規(guī)定，判決如下：

原告許某某與被告中軌建設(shè)集團(tuán)第一工程有限公司之間不存在勞動(dòng)關(guān)系。案件受理費(fèi)10元，由原告許某某承擔(dān)。

審判員　　駱斌

書記員：董娟