原告：覃某某，男。委托訴訟代理人（特別授權(quán)）：宋冀，湖北硒都律師事務(wù)所律師。被告：湖北昌某建筑有限公司，住所地：湖北省鶴峰縣容美鎮(zhèn)沿河路135號。法定代表人：馬德勝，該公司總經(jīng)理。委托訴訟代理人（一般代理）：王保林，男。被告：鶴峰華龍村置業(yè)有限公司，住所地：湖北省鶴峰縣容美鎮(zhèn)沿河路157號。法定代表人：劉曉順，該公司總經(jīng)理。委托訴訟代理人（特別授權(quán)）：曾凡衍，湖北圖盛律師事務(wù)所律師。

覃某某向本院提出訴訟請求：1、判令昌某公司和華龍公司依據(jù)合同約定向覃某某支付履約保證金267715.77元；2、判令訴訟費由昌某公司和華龍公司承擔(dān)。事實和理由：華龍公司與昌某公司簽訂合同，將華龍半島商住樓發(fā)包給昌某公司承建。2012年9月17日，昌某公司與覃某某簽訂《工程施工承包合同》，雙方約定將華龍半島商住樓5號樓承包給工程負(fù)責(zé)人覃某某實際施工?，F(xiàn)5號商住樓已竣工，雖未經(jīng)法定部門驗收，但該樓盤現(xiàn)已全部出售，住戶也已全部入住。依據(jù)《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十三條“建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗收，發(fā)包人擅自使用后，又以使用部分質(zhì)量不符合約定為由主張權(quán)利的，不予支持……”之規(guī)定，第十四條第一款第四項“建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗收，發(fā)包人擅自使用的，以轉(zhuǎn)移占有建設(shè)工程之日為竣工日期”的規(guī)定。該工程雖未經(jīng)竣工驗收，但華龍公司作為發(fā)包人，5號樓已出售并交付業(yè)主使用，則視為該建設(shè)工程質(zhì)量合格。2014年11月22日，華龍公司、昌某公司、鶴峰華龍半島2-8號樓施工隊在鶴峰華龍半島售樓中心就結(jié)算口徑等事宜達(dá)成《協(xié)議書》，《協(xié)議書》第一條第二款約定“各施工隊取費標(biāo)準(zhǔn)按照綜合費率15%計取…”，第六條約定“…乙方與丙方簽署的協(xié)議造價以此為準(zhǔn)，保證丙方取費15%…”。依據(jù)《中華人民共和國合同法》第七十七條“當(dāng)事人協(xié)商一致，可以變更合同”的規(guī)定，該《協(xié)議書》變更了此前各協(xié)議書關(guān)于5號樓施工隊的取費標(biāo)準(zhǔn)，被告應(yīng)按照此《協(xié)議書》的約定支付費用。故提起訴訟，請求依法支持覃某某的訴訟請求，維護其合法權(quán)益。華龍公司辯稱：1、華龍公司現(xiàn)不欠昌某公司工程款，所以不應(yīng)向覃某某支付工程款；2、昌某公司向覃某某收取的保證金與華龍公司沒有關(guān)聯(lián)；3、本案是否屬于違法分包，請求人民法院根據(jù)庭審予以核實。昌某公司辯稱：1、本案訟爭的工程款的建筑項目實際是華龍公司開發(fā)的，華龍公司發(fā)包給昌某公司建筑施工，按照昌某公司與華龍公司簽訂的《湖北省建設(shè)工程施工合同》的約定（綜合取費標(biāo)準(zhǔn)是27.2%），整個項目的工程款應(yīng)該是148858867.42元，華龍公司在結(jié)算的時候只按照15%的綜合取費標(biāo)準(zhǔn)計算工程款，計算下來是134834941.78元，還有工程款14023925.64元未結(jié)算，昌某公司已經(jīng)起訴，最終價款以法院的判決為準(zhǔn)。2、覃某某只是昌某公司建設(shè)鶴峰華龍半島商住樓5號樓的項目負(fù)責(zé)人，在本案中，覃某某不具備獨立的訴訟主體資格。3、本案覃某某是昌某公司建設(shè)鶴峰華龍半島商住樓5號樓的項目施工負(fù)責(zé)人，工程施工的相關(guān)費用，覃某某應(yīng)找昌某公司按照公司的相關(guān)管理制度進行內(nèi)部結(jié)算，而不需要訴訟到法院。當(dāng)事人圍繞訴訟請求依法提交了證據(jù)，本院組織當(dāng)事人進行了證據(jù)交換和質(zhì)證。對當(dāng)事人無異議的證據(jù)，本院予以確認(rèn)并在卷佐證。對有爭議的證據(jù)和事實，本院認(rèn)定如下：覃某某對昌某公司提交的證據(jù)二的真實性不清楚、證據(jù)六的關(guān)聯(lián)性有異議，華龍公司對昌某公司提交的證據(jù)二的真實性有異議、證據(jù)六的關(guān)聯(lián)性有異議。本院認(rèn)為昌某公司提交的證據(jù)二《恩施州建興工程造價咨詢有限公司報告書》，與保證金的退還沒有必然的聯(lián)系，本院不予采信。對昌某公司提交的證據(jù)六中昌某公司的法定代表人馬德勝的法人代表證明，來源合法，與本案具有關(guān)聯(lián)性，予以采信。對昌某公司提交的證據(jù)六中的病歷、檢查結(jié)論、診斷報告書、醫(yī)療費發(fā)票、恩施市公安局小渡船派出所接受案件回執(zhí)單，本院認(rèn)為與本案不具有關(guān)聯(lián)性，不予采信。根據(jù)當(dāng)事人的陳述和經(jīng)審理確認(rèn)的證據(jù)，本院認(rèn)定事實如下：華龍公司準(zhǔn)備開發(fā)鶴峰華龍半島商住樓，昌某公司準(zhǔn)備承包該建設(shè)工程。2012年3月28日，以華龍公司為甲方、昌某公司為乙方簽訂了《建筑施工合同書》，昌某公司按照該合同約定支付華龍公司安全及工程保證金17800000.00元。華龍半島2-8號商住樓建設(shè)工程開發(fā)項目經(jīng)法定程序進行招標(biāo)、投標(biāo)，并由昌某公司中標(biāo)。2012年9月15日，華龍公司（發(fā)包人）與昌某公司（承包人）簽訂《湖北省建設(shè)工程施工合同》，將鶴峰華龍半島5號、6號商住樓（二期）開發(fā)項目的建設(shè)工程發(fā)包給昌某公司；2012年9月16日，華龍公司（發(fā)包人）與昌某公司（承包人）簽訂《湖北省建設(shè)工程施工合同》，將鶴峰華龍半島2號、3號、5號、7號、8號商住樓（三期）開發(fā)項目的建設(shè)工程發(fā)包給昌某公司。上述兩份《湖北省建設(shè)工程施工合同》經(jīng)招投標(biāo)管理機構(gòu)予以備案。昌某公司承包了鶴峰華龍半島商住樓（二期）、（三期）建設(shè)工程開發(fā)項目后，于2012年9月17日，以昌某公司為甲方、以覃某某為乙方簽訂了《工程施工承包合同》，合同約定：甲方同意將華龍半島5號樓建筑工程施工承包給乙方，華龍半島商住樓5號樓層高23層，總建筑面積15056.64平方米。承包合同價款16561053.00元（最終價款以華龍公司的工程決算價款為準(zhǔn)）。安全及工程保證金的交付與退還：已按華龍公司和甲方昌某公司要求將安全及工程保證金3400000.00元打入華龍公司指定的賬戶；乙方承建的5號樓主體工程完工，經(jīng)法定部門驗收之日起60個工作日內(nèi)，華龍公司退還乙方50%的保證金；乙方承建的5號樓工程竣工，經(jīng)法定部門驗收合格之日起60日內(nèi)甲方退還乙方余下的保證金（以華龍公司退還的時間為準(zhǔn)）。工程價款及取費標(biāo)準(zhǔn)：乙方工程量以華龍公司提供的經(jīng)審查部門審查并蓋章的圖紙施工形成的實際工程量為準(zhǔn)。工程取費標(biāo)準(zhǔn)：稅費、安全防護費、文明施工與環(huán)境保護費、施工組織技術(shù)措施費、臨時設(shè)施費、其它組織措施費、規(guī)費、勞動保障費、養(yǎng)老保險費、工傷保險費、施工管理費、利潤、排污、各種機械費、企業(yè)管理費計26.1%（以華龍公司提供的取費標(biāo)準(zhǔn)計算的數(shù)據(jù)為準(zhǔn)），其中公司提取管理服務(wù)費10%。在華龍公司撥付的工程款中按比率扣除；乙方給建造師（壓證）支付咨詢服務(wù)費1%。工程決算以華龍公司辦理的決算價款數(shù)據(jù)為準(zhǔn)。付款方式：乙方承建5號樓基礎(chǔ)（含一層）完工，經(jīng)法定部門驗收合格之日起，30日內(nèi)由華龍公司支付乙方實做工程量價款的70%的工程款，后每月修三層付實做工程進度款70%；主體竣工經(jīng)法定部門驗收合格，華龍公司累計向乙方支付實際做工程價款的85%，乙方在內(nèi)外裝飾工程全部完工，即達(dá)到竣工驗收合格標(biāo)準(zhǔn)后，華龍公司在90日內(nèi)付清乙方實做工程總價款的95%，如超期，按每天5‰支付乙方違約金；5%的工程質(zhì)量保證金和余下的工程款在決算辦理完畢之日起60個工作日內(nèi)付清。工程質(zhì)量保證金從工程竣工之日起兩年，質(zhì)保期滿，若乙方承建工程無質(zhì)量問題，在質(zhì)保期滿60個工作日內(nèi)一次性退還保證金。乙方必須按華龍公司審計計算的工程量領(lǐng)取預(yù)付工程款，工程施工總決算結(jié)賬以華龍公司審核計算的價款為準(zhǔn)。根據(jù)《工程施工承包合同》的約定，覃某某向昌某公司交納安全及工程保證金3400000.00元。2012年9月20日，昌某公司文件（湖昌建[2012]09號關(guān)于唐艷華、覃某某任職的通知）經(jīng)昌某公司研究決定：任命唐艷華、覃某某為華龍半島商住樓5號樓的現(xiàn)場負(fù)責(zé)人，全權(quán)負(fù)責(zé)華龍半島商住樓5號樓工程項目的施工質(zhì)量、安全、工期、檔案資料、協(xié)談等相關(guān)事宜，加強施工管理，嚴(yán)格按圖紙、規(guī)范要求施工。鶴峰華龍半島商住樓（二期）、（三期）建設(shè)工程開發(fā)項目于2012年11月13日取得《中華人民共和國建筑工程施工許可證》后開始施工，于2014年11月23日竣工。該項目全部竣工后，以華龍公司為甲方、昌某公司為乙方、昌某公司的2-8號樓施工隊為丙方于2014年11月23日簽訂了《協(xié)議書》，協(xié)議書內(nèi)容為：一、結(jié)算標(biāo)準(zhǔn)：1、按《2008湖北省建設(shè)工程消耗量定額及統(tǒng)一基價表》據(jù)實結(jié)算，具體內(nèi)容事項以原合同及正本為準(zhǔn)；2、各施工隊取費標(biāo)準(zhǔn)按照綜合費率15%（含安全文明施工費、其他組織措施費、總承包服務(wù)費、管理費、利潤、規(guī)費、稅金等其他費用）計取，取費基數(shù)為直接工程費、技術(shù)措施費、材料價差合計，計取綜合費率15%后，不再計取任何費用，乙方管理費由甲乙按合同內(nèi)容雙方協(xié)商；3、2012年12月1日之前施工內(nèi)容人工費調(diào)整按80號文執(zhí)行，2012年12月1日之后施工內(nèi)容人工費調(diào)整按85號文執(zhí)行；根據(jù)文件要求人工價差僅計取稅金（鶴峰縣建筑工程稅率3.35%，不再計取15%的綜合費率）；4、材料價格調(diào)差按恩施州造價站發(fā)布的工程材料信息價執(zhí)行；5、配套費按每棟柒萬元包干（水電安裝、裝潢、消防、電梯、門窗欄桿、涂料等工程），作為最終結(jié)算價（不計取任何費用）；6、第二次按平方計價的甲乙雙方補充協(xié)商作廢，乙方與丙方簽署的協(xié)議造價以此協(xié)議為準(zhǔn)，保證丙方取費15%，丙方自己負(fù)責(zé)15%的稅費。二、其他事項：1、鶴峰華龍半島各項目部必須隨時配合后續(xù)綜合竣工驗收及交房工作；確保交房工作順利完成。2、鶴峰華龍半島各項目部必須配合房屋工程遺留問題的整改工作；確保業(yè)主收房后能夠及時正常使用。3、華龍半島商住樓所有項目經(jīng)過政府部門綜合竣工驗收合格后，辦理總決算，在30日內(nèi)結(jié)清95%的工程款。如因逾期違約方應(yīng)承擔(dān)一切相應(yīng)費用。4、12月2日計劃撥付200-350萬元工程進度款給丙方。2015年2月14日，華龍公司直接支付給昌某公司的項目經(jīng)理、項目負(fù)責(zé)人工程款18800000.00元。2014年11月24日，鶴峰華龍半島商住樓（二期）、（三期）建設(shè)工程項目經(jīng)工程建設(shè)單位鶴峰華龍村置業(yè)有限公司組織由建設(shè)單位華龍公司、勘察單位中南勘察設(shè)計院（湖北）有限責(zé)任公司、設(shè)計單位湖北天工建筑勘察設(shè)計有限公司、施工單位昌某公司、監(jiān)理單位恩施自治州同欣工程建設(shè)監(jiān)理咨詢有限責(zé)任公司五方對鶴峰華龍村置業(yè)有限公司華龍半島商住樓（二期）、（三期）開發(fā)項目建設(shè)工程進行竣工驗收并交付，覃某某負(fù)責(zé)承建的5號商住樓于2014年11月17日-22日與業(yè)主（住戶）驗收移交，并實際使用。另查明，昌某公司給華龍公司交付的17800000.00元安全及工程保證金，華龍公司還有2800000.00元（2-8號商住樓每棟樓400000.00元）未退還昌某公司。昌某公司要求華龍公司支付下余工程款并退還安全及工程保證金一案，本院正在審理中。
原告覃某某與被告鶴峰華龍村置業(yè)有限公司（以下簡稱華龍公司）、被告湖北昌某建筑有限公司（以下簡稱昌某公司）建設(shè)工程施工合同糾紛一案，本院于2017年4月5日立案受理后，依法適用簡易程序，公開開庭進行了審理。原告覃某某及其委托訴訟代理人宋冀，被告華龍公司的委托訴訟代理人曾凡衍，被告昌某公司的法定代表人馬德勝及委托訴訟代理人王保林到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

本院認(rèn)為，依法成立的合同，對當(dāng)事人具有法律約束力。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保護。當(dāng)事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用原則。根據(jù)審理的情況，本案的爭議焦點為：一、昌某公司與覃某某簽訂的《工程施工承包合同》及華龍公司、昌某公司、覃某某簽訂的《協(xié)議書》的性質(zhì)及效力；二、覃某某能否依據(jù)《協(xié)議書》請求華龍公司向其退還保證金；三、覃某某請求昌某公司向其退還保證金的條件是否成就。一、昌某公司與覃某某簽訂的《工程施工承包合同》及華龍公司、昌某公司、覃某某簽訂的《協(xié)議書》的性質(zhì)及效力。華龍公司準(zhǔn)備開發(fā)鶴峰華龍半島商住樓2-8號商住樓，經(jīng)法定招投標(biāo)程序，由昌某公司中標(biāo)，并簽訂了《湖北省建設(shè)工程施工合同》。覃某某系昌某公司的項目現(xiàn)場負(fù)責(zé)人，昌某公司將該工程中的5號商住樓交由覃某某負(fù)責(zé)施工，與覃某某簽訂了《工程施工承包合同》，并任命唐艷華、覃某某為華龍半島商住樓5號樓的現(xiàn)場負(fù)責(zé)人，全權(quán)負(fù)責(zé)華龍半島商住樓5號樓工程項目的施工質(zhì)量、安全、工期、檔案資料、協(xié)談等相關(guān)事宜，加強施工管理，嚴(yán)格按圖紙、規(guī)范要求施工。本院認(rèn)為，昌某公司與覃某某系內(nèi)部承包關(guān)系，雙方簽訂的《工程施工承包合同》系雙方當(dāng)事人的真實意思表示，不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，合法有效。2014年11月23日，華龍公司、昌某公司、2-8號樓施工隊簽訂的《協(xié)議書》第一條第2項關(guān)于“各施工隊取費標(biāo)準(zhǔn)按照綜合費率15%（含安全文明施工費、其他組織措施費、總承包服務(wù)費、管理費、利潤、規(guī)費、稅金等其他費用）計取，取費基數(shù)為直接工程費、技術(shù)措施費、材料價差合計，計取綜合費率15%后，不再計取任何費用”的約定，視為昌某公司與覃某某對《工程施工承包合同》中工程價款及取費標(biāo)準(zhǔn)的變更，該部分內(nèi)容系雙方當(dāng)事人的真實意思表示，合法有效。二、覃某某能否依據(jù)《協(xié)議書》請求華龍公司向其支付履約保證金。華龍公司、昌某公司、2-8號樓施工隊簽訂的《協(xié)議書》并未明確約定華龍公司直接向覃某某退還保證金，因此，覃某某與華龍公司之間不存在邀約與承諾，合同關(guān)系不成立，且華龍公司也未收取過覃某某履約保證金，故，覃某某要求華龍公司支付履約保證金的訴訟請求，沒有事實和法律依據(jù)，本院不予支持。覃某某請求昌某公司向其退還保證金的條件是否成就。覃某某與昌某公司簽訂的《工程施工承包合同》第六條約定“乙方（覃某某）承建的5號樓主體工程完工，經(jīng)法定部門驗收之日起60個工作日內(nèi)，華龍公司退還乙方50%的保證金；乙方承建的5號樓工程竣工，經(jīng)法定部門驗收合格之日起60日內(nèi)甲方（昌某公司）退還乙方余下的保證金（以華龍公司退還的時間為準(zhǔn)）。”按昌某公司與覃某某的約定，下余安全及工程保證金應(yīng)在華龍公司退還昌某公司之后，昌某公司再退還覃某某，現(xiàn)華龍公司尚有2800000.00元（2-8號商住樓每棟樓400000.00元）安全及工程保證金未退還昌某公司，且昌某公司也正在另一案件中積極主張該債權(quán)，因此，覃某某要求昌某公司支付安全及工程保證金的退還條件未成就，其主張昌某公司支付下余267715.77元保證金的訴訟請求，本院不予支持。綜上所述，覃某某要求華龍公司支付安全及工程保證金的訴訟請求，沒有事實和法律依據(jù)，本院不予支持。覃某某要求昌某公司退還安全及工程保證金的訴訟請求，因支付條件尚未成就，本院不予支持。依照《中華人民共和國合同法》第八條、第四十四條第一款、第六十條、第七十七條、第七十八條，《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條，《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第九十條之規(guī)定，判決如下：

駁回原告覃某某的訴訟請求。案件受理費5315.74元，減半收取2657.87元，由原告覃某某負(fù)擔(dān)。如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提交副本，上訴于湖北省恩施土家族苗族自治州中級人民法院。上訴人應(yīng)在提交上訴狀時，根據(jù)不服本判決的上訴請求數(shù)額及《訴訟費用交納辦法》第十三條第（一）款的規(guī)定，預(yù)交上訴案件受理費，款匯至收款人：湖北省恩施土家族苗族自治州中級人民法院，開戶銀行：中國農(nóng)業(yè)銀行恩施開發(fā)區(qū)支行，帳號：17×××04（特別提示：用途欄務(wù)必注明系某某上訴案訴訟費，并將匯款憑證及聯(lián)系電話提交本院或郵寄至恩施州中級人民法院立案一庭）。上訴人在上訴期屆滿后七日內(nèi)仍未預(yù)交上訴費用的，按自動撤回上訴處理。

審判員　　劉玉升

書記員：羅丹