上訴人（原審原告、反訴被告）：襄陽渤天新型環(huán)保建材有限公司，住所地湖北省南漳縣九集鎮(zhèn)泉水堰村民委員會。
法定代表人：袁明珠，該公司董事長。
委托代理人：吳畏，湖北立豐律師事務所律師。
委托代理人：羅夢婕，湖北立豐律師事務所律師。
被上訴人（原審被告、反訴原告）：武漢中天創(chuàng)新環(huán)保科技開發(fā)有限公司，住所地湖北省武漢市江漢區(qū)發(fā)展大道164號科技大廈11層6室。
法定代表人：鐘連軍，該公司董事長。
委托代理人：劉元鋒，湖北齊達新律師事務所律師。

上訴人襄陽渤天新型環(huán)保建材有限公司（以下簡稱渤天公司）因與被上訴人武漢中天創(chuàng)新環(huán)?？萍奸_發(fā)有限公司（以下簡稱中天公司）專利實施許某合同糾紛一案，不服湖北省武漢市中級人民法院（2013）鄂武漢中知初字第01454號民事判決，向本院提起上訴。本院受理后，依法組成合議庭，于2014年5月9日公開開庭審理了本案。上訴人渤天公司的法定代表人袁明珠，委托代理人吳畏、羅夢婕，被上訴人中天公司的委托代理人劉元鋒到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
渤天公司向一審法院起訴稱：2011年9月23日，我方與中天公司簽訂《代理合同書》一份。合同第二條約定中天公司向我方提供發(fā)泡免蒸砌塊配制和生產(chǎn)技術、模具制作技術和圖紙、設備安裝和操作技術，并指導我方定制配套生產(chǎn)設備；中天公司為我方提供場地設計、建設和模具圖紙，指導我方設備安裝、調(diào)試生產(chǎn)出合格產(chǎn)品；中天公司長期提供技術咨詢服務，合理安排技術人員指導，確保我方正常生產(chǎn)；在我方代理區(qū)域內(nèi)，中天公司不再發(fā)展其他代理商等。合同簽訂當日，我方向中天公司支付定金20萬元（人民幣，下同）。2011年10月9日，我方又按雙方口頭約定的金額向中天公司支付余款60萬元。合同簽訂并生效后，中天公司未履行任何合同義務。我方多次通知中天公司履行合同，并于2012年10月27日向中天公司發(fā)函，要求中天公司按照合同約定盡快履行專利交接手續(xù)及確定設備安裝時間，但中天公司仍然沒有履行。中天公司拒不履行合同主要義務，嚴重違反合同約定，同時違反《中華人民共和國合同法》（以下簡稱《合同法》）第三百四十五條之規(guī)定，我方有權依據(jù)《合同法》第九十四條、九十六條之規(guī)定解除合同。為此，我方于2013年3月8日向中天公司發(fā)函，通知解除《代理合同書》。合同解除后，中天公司應當返還我方已付的60萬元并雙倍返還定金40萬元。因此，請求法院判令：一、確認渤天公司解除與中天公司簽訂的《代理合同書》行為合法有效；二、中天公司向渤天公司返還已支付款項60萬元；三、中天公司向渤天公司雙倍返還定金40萬元；四、本案訴訟費及律師代理費用由中天公司承擔。
中天公司反訴稱：我方與渤天公司2011年9月23日簽訂《代理合同書》后嚴格遵守合同義務，多次組織、安排渤天公司人員到有關技術生產(chǎn)現(xiàn)場觀摩學習，并安排技術人員進行現(xiàn)場生產(chǎn)展示和技術講解，以及為渤天公司辦廠提供設計方案。2012年11月，我方按渤天公司的指示及時履行了生產(chǎn)線方案設計和設備訂制的義務，并為此向設備加工單位支付了20萬元定金。渤天公司認為我方未履行任何合同義務與事實和常理不符，相反是渤天公司違反了合同約定的接受技術指導、聽從建廠設計和安排、及時提貨等合同義務。其次，渤天公司在發(fā)出解除合同函之前，早已引進了其他技術和設備，屬于先期根本違約。在收到解除合同函后，我方派專人赴渤天公司處進行了現(xiàn)場調(diào)查，發(fā)現(xiàn)渤天公司在我方指導設計的場地上已經(jīng)引進安裝了其他生產(chǎn)線設備，該設備在2012年10月就已開始進場，渤天公司應在2012年10月甚至更早就與廠家商談進行設備訂制。渤天公司早已根本違約，并對我方進行隱瞞，其違約行為嚴重侵犯了我方合法利益。為此，反訴請求法院判令：一、渤天公司繼續(xù)履行雙方簽訂的《代理合同書》；二、渤天公司賠償中天公司支付給第三方的設備定金20萬元；三、渤天公司支付違約金16萬元；四、本案的訴訟及相關費用由渤天公司承擔。
一審法院經(jīng)審理查明，經(jīng)國家知識產(chǎn)權局授權，中天公司先后于2011年2月2日和2011年6月15日取得“一種新型發(fā)泡免蒸的砌塊”（專利號：ZL201020182873.6）和“發(fā)泡混凝土現(xiàn)澆墻體不漏漿公母模具”（專利號：ZL201020587018.3）兩項實用新型專利權。
2011年9月23日，中天公司作為甲方、渤天公司作為乙方簽訂項目名稱為“發(fā)泡免蒸砌塊成型技術設備”《代理合同書》一份，就渤天公司引進中天公司發(fā)泡免蒸砌塊技術和設備進行了約定。合同第一條載明，乙方渤天公司通過市場調(diào)查及對甲方中天公司發(fā)泡免蒸砌塊實地考察認可，經(jīng)雙方反復協(xié)商后簽訂該合同，合同約定的項目為“發(fā)泡免蒸砌塊技術和設備”，包括新型發(fā)泡免蒸加氣塊生產(chǎn)技術、發(fā)泡混凝土墻體技術、屋面防水保溫技術。合同第二條雙方權利和義務條款中有關甲方中天公司權利和義務的規(guī)定共計13項，具體包括：（1）提供發(fā)泡免蒸砌塊配制和生產(chǎn)技術、模具制作技術和圖紙、設備安裝和操作技術，并指導乙方訂制配套生產(chǎn)設備；（2）供給的設備保證質(zhì)量，設備自交貨之日起，電動機、減速機在正常操作的情況下，出現(xiàn)質(zhì)量問題三個月內(nèi)包修包換，按鈕、開關、各部位軸承等易損件不在包換之內(nèi)。設備由甲方免費包裝、代辦托運，運費由乙方承擔；（3）長期提供技術咨詢服務，隨時了解乙方生產(chǎn)情況，合理安排技術人員指導乙方，確保乙方正常生產(chǎn)；（4）甲方后續(xù)開發(fā)的新技術及技術更新，應優(yōu)先提供給乙方，并將市場信息及時準確的反饋給乙方；（5）為乙方提供場地設計、建設和模具圖紙，指導乙方設備安裝、調(diào)試生產(chǎn)出合格產(chǎn)品；（6）為乙方培訓技術人員1-2人，保證乙方人員能獨立操作設備、并根據(jù)乙方原材料配制泡沫混凝土生產(chǎn)任何尺寸砌塊；（7）合同簽訂后授權乙方在乙方當?shù)厣a(chǎn)發(fā)泡免蒸砌塊的權利；（8）長期按成本價格供應設備，并免費將發(fā)泡劑技術配方轉(zhuǎn)讓給乙方；（9）在乙方代理區(qū)域內(nèi)，不再發(fā)展其他代理商；（10）乙方取得代理資格后，將在乙方代理區(qū)域內(nèi)電視、平面等媒體進行廣告投放宣傳；（11）將乙方電話地址納入甲方網(wǎng)絡平臺；（12）前期安排技術人員協(xié)助指導乙方順利生產(chǎn)；（13）保證合同中轉(zhuǎn)讓的一切專有技術和技術資料合法所有并有權向乙方轉(zhuǎn)讓，并保證不受第三方的指控。合同第二條雙方權利和義務條款中有關乙方渤天公司權利和義務的規(guī)定共計12項，具體包括：（1）接受甲方的技術指導，聽從甲方建廠設計和安排；（2）設備到乙方所在地后，應當及時提貨，否則因延誤造成責任后果由乙方承擔；（3）按甲方技術規(guī)程進行操作，如遇到技術問題及時向甲方反映；（4）承擔甲方技術人員上門安裝、指導服務的食宿等費用；（5）甲方指導設備安裝、調(diào)試過程中，乙方應積極配合；（6）允許甲方客戶到乙方廠參觀，并積極配合甲方對客戶做好介紹；（7）在廠區(qū)門口醒目位置安裝由甲方統(tǒng)一設計并配發(fā)的形象招牌；（8）對甲方技術保密，不得對其他人擅自泄露；（9）有權隨時了解甲方設備技術的更新情況，有權參加甲方舉辦的全國或區(qū)域性的培訓交流活動；（10）乙方應自行承擔經(jīng)營風險，獨自承擔經(jīng)營期間的一切法律責任；（11）不得跨區(qū)發(fā)展代理商，乙方銷售的設備嚴格登記及時反饋給甲方，以便甲方管理，開展售后服務；（12）甲乙雙方所簽合同正式生效后，甲方利用自身優(yōu)勢在乙方代理區(qū)域發(fā)展的客戶全部計入乙方銷售任務，所產(chǎn)生的利潤歸乙方所有。合同第三條代理區(qū)域范圍及費用條款約定：（1）甲方同意乙方成為“冠磊”牌發(fā)泡免蒸砌塊設備及技術代理商；（2）簽合同時預付代理費定金20萬元整，余款在2011年10月8日前一次性付清，余款付清后此合同生效；（3）乙方獨家代理的區(qū)域范圍為襄陽市及所轄各縣市區(qū)。合同第四條爭議及違約解決條款第2項約定，任何一方違約，向?qū)Ψ街Ц逗贤傤~違約金20%。合同第五條附則部分約定，本合同有效期五年，自2011年9月23日至2016年9月23日止；合同期滿后，渤天公司可續(xù)約，而中天公司不收取任何費用。
2011年9月23日雙方簽訂合同的當日，渤天公司經(jīng)理陳樂向中天公司支付了定金20萬元。合同簽訂后，中天公司安排員工萬水兵隨同陳樂到渤天公司繪制了生產(chǎn)廠房平面圖。2011年10月9日，渤天公司法定代表人袁明珠將合同余款60萬元轉(zhuǎn)賬給中天公司鐘四兵。后因渤天公司場地變更，中天公司于2012年8月27日安排員工程世華到渤天公司處進行了場地平面設計。就上述兩次場地平面設計，雙方未辦理書面的交接確認手續(xù)。2012年10月27日，渤天公司致函中天公司，稱“因我司急需貴公司安裝投產(chǎn)，請貴公司速派人員與我公司協(xié)商具體專利交接手續(xù)及設備安裝時間，如未及時答復，我公司將啟動應急措施，同時保留相關權利?！?br/>2012年11月2日，中天公司安排員工萬水兵到渤天公司處，與渤天公司洽商設備發(fā)送事宜。同日，中天公司與鐘祥市圣福機械制造有限公司（以下簡稱圣福公司）簽訂《產(chǎn)品定制合同》一份，約定中天公司從圣福公司采購“圣?！迸婆菽炷辽a(chǎn)線一套，合同總價198萬元，其中預付定金為20萬元，發(fā)貨前付173萬元，預留質(zhì)保金5萬元，交貨時間為自定金交付之日起60個工作日內(nèi)。圣福公司于同日向中天公司出具收據(jù)一份，確認收到中天公司設備定金款20萬元。
2012年11月3日，渤天公司經(jīng)理陳樂手寫字條一份交由萬水兵帶回中天公司，內(nèi)容為“一、設備的報價及設備的技術和參數(shù)資料；二、什么時間安裝設備；三、附屬機械設備。請速答復并落實。”2012年11月5日，中天公司回函渤天公司，稱“根據(jù)陳總手寫和快遞告函，我公司已啟動相應的計劃，并已和鐘祥圣福為你們定制了一套生產(chǎn)流水線設備，兩個月后就能調(diào)試投產(chǎn)”，該回函并附設備清單一份。中通速遞跟蹤查詢結(jié)果顯示，該回函和設備清單于2012年11月7日投遞給渤天公司。
2013年3月8日，渤天公司向中天公司郵寄《解除合同通知書》一份，通知解除雙方2011年9月23日簽訂的合同，同時要求中天公司返還已付的80萬元代理費，并依合同約定賠償經(jīng)濟損失。該解除合同通知函件于2013年3月10日投遞給中天公司。2013年3月27日，中天公司向渤天公司郵寄《關于不同意解除合同的函》一份，告知渤天公司不同意解除合同，并請渤天公司妥善協(xié)商處理善后事宜，以免損失擴大。
另查明：2012年6月1日，渤天公司與襄陽時代億強鋼結(jié)構有限公司（以下簡稱億強公司）簽訂《鋼結(jié)構工程施工合同書》一份，由億強公司承建渤天公司的廠房鋼結(jié)構工程，約定開工日期為2012年6月3日，合同工期為40天，從土建竣工后吊裝之日起計算。同年11月28日，渤天公司與河南信杰重工有限責任公司（以下簡稱信杰公司）簽訂《加氣混凝土砌塊設備合同書》一份，由信杰公司向渤天公司提供加氣混凝土砌塊生產(chǎn)設備及技術。中天公司提交的渤天公司廠房和現(xiàn)場設備照片顯示，至本案訴訟時，渤天公司的廠房鋼結(jié)構工程完工并已安裝信杰公司供應的設備。
一審法院認為，本案合同糾紛屬于專利實施許某合同糾紛。（一）關于中天公司是否存在違約行為的問題。第一，關于提供場地設計義務的履行問題。依據(jù)中天公司員工萬水兵、程世華的證言以及中天公司提交的場地設計圖紙、出差報銷單據(jù)等可以認定，在雙方簽訂的合同生效后，中天公司已安排員工到渤天公司進行了場地設計。其次，渤天公司2012年10月27日的發(fā)函以及11月3日陳樂手寫的字條中只是要求中天公司及時辦理專利交接手續(xù)和確定設備安裝時間，并未要求中天公司履行場地設計義務，而截至此時渤天公司的場地已施工完畢，具備接收和安裝設備的條件。因此，對渤天公司有關中天公司未履行場地設計義務的主張不予支持。第二，關于提供和指導訂制配套生產(chǎn)設備義務的履行問題。根據(jù)合同規(guī)定，中天公司負有向渤天公司提供發(fā)泡免蒸砌塊生產(chǎn)設備、指導渤天公司訂制相關配套設備的義務，但雙方簽訂的合同對中天公司履行該義務的具體時間并未有明確的限定。從雙方協(xié)商履行合同的過程看，中天公司并未拒絕履行合同約定的提供設備的義務，而渤天公司在收到中天公司的回函和設備清單后卻未給予任何回應，未明確表示同意或者拒絕接受中天公司定制的設備，導致設備未實際交付的主要責任并不在中天公司，渤天公司有關中天公司未履行提供和指導訂制配套生產(chǎn)設備義務的主張不能成立。第三，關于提供發(fā)泡免蒸砌塊配制和生產(chǎn)技術以及模具制作技術義務的履行問題。中天公司提交的證據(jù)及證人證言不能認定其在渤天公司書面通知解除合同之前已向渤天公司交付了合同約定的技術資料，但本案雙方所簽訂的合同對技術資料的交付時間并沒有約定，渤天公司2012年10月27日致函中天公司要求協(xié)商具體專利交接手續(xù)時，未明確指明要求中天公司交付技術資料的名稱、種類及應交付的期限，且在之后均未再次催告中天公司交付技術資料，因此渤天公司解除合同的行為不符合《合同法》第九十四條第（三）項的規(guī)定。其次，在設備交付的同時或者在設備交付安裝后的合理期限內(nèi)再行交付合同約定的技術資料，并不影響合同目的的實現(xiàn)，根據(jù)雙方合同履約的進度和項目推進情況，中天公司當時未履行交付技術資料的義務并不足以導致項目不能繼續(xù)推進。因此，渤天公司解除合同的行為亦不符合合同法第九十四條第（四）項規(guī)定的解除合同的條件。第四，關于其他合同義務的履行問題。從合同義務的履行順序和條件分析，提供技術咨詢、技術指導、技術培訓等合同義務之履行，可在設備安裝完成后進行。而在中天公司已應渤天公司要求定制了設備并告知的情況下，渤天公司未給予任何回應，導致本案設備未交付的主要責任不在中天公司，由此引起的其他合同義務未能履行的責任亦不能由中天公司負擔。（二）關于渤天公司應否承擔中天公司向第三方支付的設備定金并承擔違約金的問題。雙方對中天公司供應設備的規(guī)格型號、價格等并未作出明確的約定，中天公司作為設備提供方在向第三方定購設備前，應就所供設備的規(guī)格型號、價格等事項方面征得渤天公司的同意或與渤天公司進行協(xié)商。而本案中，中天公司系在未取得渤天公司同意之前即同第三方圣福公司簽訂了《產(chǎn)品定制合同》并支付設備定金20萬元，在不能確定渤天公司已同意接受“圣?！迸婆菽炷疗鰤K設備生產(chǎn)線設備的情況下，中天公司支付的該筆設備定金款項還不能由渤天公司承擔，否則將損害渤天公司選擇設備規(guī)格型號、價格等方面的權利。關于渤天公司應否賠償中天公司違約金16萬元的問題。渤天公司作為免蒸砌塊設備和技術的引進方，其主要的合同義務即支付專利實施許某費，而渤天公司已向中天公司支付了總計80萬元的專利實施許某費用，其主要合同義務在本案合同生效之時即已履行完畢。至于渤天公司從案外人信杰公司引進加氣混凝土砌塊生產(chǎn)設備及技術，因雙方所簽訂的合同并未限制渤天公司不得引進其他混凝土砌塊項目，且渤天公司從信杰公司處引進的項目實施的系加氣混凝土砌塊生產(chǎn)設備和技術，同本案合同所約定的發(fā)泡免蒸砌塊技術和設備并不相同，渤天公司實施的該行為并不構成違約。因此，在中天公司未舉證證明渤天公司有其他違約行為的情況下，其主張渤天公司賠償16萬元違約金沒有事實與法律依據(jù)，不應予以支持。綜上，渤天公司2013年3月8日作出的解除涉案合同的行為缺乏事實與法律依據(jù)，應認定無效，中天公司有關渤天公司繼續(xù)履行合同的反訴主張成立，渤天公司請求中天公司返還已支付款項60萬元并雙倍返還定金40萬元的訴訟理由不能成立，一審法院不予支持。中天公司請求由渤天公司負擔其向圣福公司支付的設備定金20萬元并承擔違約金16萬元，缺乏事實與法律依據(jù)，一審法院亦不予支持。渤天公司請求中天公司承擔本案訴訟費和律師費于法無據(jù)，也不予支持。根據(jù)《合同法》第六十二條第（四）項、第九十四條、第九十六條、《最高人民法院關于審理技術合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第十五條、《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十二條的規(guī)定，判決：一、渤天公司繼續(xù)履行雙方2011年9月23日簽訂的《發(fā)泡免蒸砌塊成型技術設備代理合同書》確定的合同義務；二、駁回渤天公司在本訴中的全部訴訟請求；三、駁回中天公司在反訴中的其他訴訟請求。本案一審本訴案件受理費13800元，由渤天公司負擔；本案一審反訴案件受理費3350元，由中天公司負擔。本案財產(chǎn)保全費5000元，退還渤天公司。
二審經(jīng)審理查明，一審查明的事實屬實，本院依法予以確認。
根據(jù)當事人的上訴請求、理由及答辯意見，歸納本案二審的爭議焦點為：1、中天公司是否存在違約行為；2、渤天公司解除與中天公司簽訂的《代理合同書》的行為是否合法有效；3、如果渤天公司的解除行為合法有效，雙方應分別承擔何種法律責任。針對上述焦點問題，本院評判如下：
（一）關于中天公司是否存在違約行為的問題。
中天公司與渤天公司簽訂的《代理合同書》，合同內(nèi)容系雙方的真實意思表示，并不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，為有效合同，應受法律保護。從合同確定的雙方主要權利和義務判斷，其主要內(nèi)容為中天公司向渤天公司提供發(fā)泡免蒸砌塊配制和生產(chǎn)技術、模具制作技術和圖紙、提供場地設計和建設圖紙、提供設備和指導設備安裝、指導渤天公司訂制配套生產(chǎn)設備，許某渤天公司在襄陽地區(qū)生產(chǎn)發(fā)泡免蒸砌塊等，而渤天公司則向中天公司支付專利實施許某費，因此本案合同糾紛屬于專利實施許某合同糾紛。《合同法》第三百四十五條規(guī)定，專利實施許某合同的讓與人應當按照約定許某受讓人實施專利，交付實施專利有關的技術資料，提供必要的技術指導。本案中，中天公司作為專利技術的讓與人，應承擔合同約定的上述主要義務，中天公司是否履行了上述約定義務，應根據(jù)審理查明的事實并結(jié)合中天公司履行上述義務的期限、履約順序等予以分析認定。
第一，關于中天公司提供發(fā)泡免蒸砌塊配制和生產(chǎn)技術義務的履行問題。根據(jù)《合同法》第三百四十五條的規(guī)定和雙方簽訂的《代理合同書》第二條中天公司權利和義務第（1）項的約定，中天公司作為專利技術讓與人，應承擔提供發(fā)泡免蒸砌塊配制和生產(chǎn)技術的義務，但現(xiàn)有證據(jù)無法證實中天公司已向渤天公司交付了涉案技術資料。中天公司雖主張在合同簽訂時即將相關技術資料交付給渤天公司，后又在2012年11月5日郵寄給渤天公司的郵件中包含了泡沫混凝土砌塊操作規(guī)程及技術資料，但沒有證據(jù)證實在簽訂合同時其即向渤天公司交付了相關技術資料，而2012年11月5日郵寄的函件中也未注明郵寄物品名稱，因此根據(jù)中天公司提交的現(xiàn)有證據(jù)尚不能認定其在渤天公司書面通知解除合同之前已向渤天公司交付了合同約定的技術資料。其次，從雙方合同約定內(nèi)容來看，交付發(fā)泡免蒸砌塊配制和生產(chǎn)技術相關資料是中天公司的主要合同義務，渤天公司得以運用該項技術生產(chǎn)免蒸砌塊產(chǎn)品是其主要合同目的，雖然合同對交付相關技術資料的時間并未明確約定，但渤天公司2012年10月27日致函中天公司對專利技術交付進行了催告，此后中天公司仍未履行該項義務，即從雙方簽訂合同至渤天公司發(fā)出解除合同通知近一年半的時間內(nèi)，作為專利技術讓與人的中天公司并未向?qū)＠夹g受讓人渤天公司交付實施專利有關的技術資料，而渤天公司已按《代理合同書》約定向中天公司支付全部專利實施許某費，在渤天公司主要義務已經(jīng)履行完畢的情形下其主要合同目的卻一直無法實現(xiàn)。因此，中天公司的行為既違反了《代理合同書》的約定，也違反了渤天公司簽訂合同的主要目的，一審認為中天公司在設備交付的同時或者在設備交付安裝后的合理期限內(nèi)再行交付合同約定的技術資料，并不影響合同目的的實現(xiàn)有誤，本院予以糾正。上訴人渤天公司認為中天公司沒有交付相關技術資料，其合同目的無法實現(xiàn)的上訴理由成立，本院予以支持。
第二，關于中天公司提供場地設計和建設圖紙義務的履行問題。根據(jù)《代理合同書》第二條中天公司權利和義務第（5）項約定，中天公司應承擔為渤天公司提供場地設計、建設圖紙的義務。依據(jù)中天公司員工萬水兵、程世華的證言以及中天公司提交的場地平面設計圖紙、出差報銷單據(jù)等，可以認定在雙方簽訂的合同生效后，中天公司曾于2011年9月24日和2012年8月27日安排員工到渤天公司進行了初步的場地平面設計，但中天公司并未提供證據(jù)證明其已履行提供場地建設圖紙的義務，因此中天公司部分履行了提供場地設計和建設圖紙的義務。上訴人渤天公司認為中天公司沒有提供場地設計和建設圖紙義務的上訴理由部分成立，本院予以部分支持。
第三，關于中天公司提供設備和指導設備安裝以及指導訂制配套生產(chǎn)設備義務的履行問題。根據(jù)《代理合同書》第二條中天公司權利和義務第（2）、（5）、（8）項的約定，中天公司負有向渤天公司提供發(fā)泡免蒸砌塊生產(chǎn)設備和指導設備安裝的義務，根據(jù)《代理合同書》第二條中天公司權利和義務第（1）項的約定，中天公司負有向渤天公司指導訂制配套生產(chǎn)設備的義務。雖然合同對中天公司履行提供設備、指導設備安裝以及指導訂制配套生產(chǎn)設備義務的具體時間沒有明確約定，但按照《合同法》第六十二條第（四）項的規(guī)定，履行期限不明確的，債務人可以隨時履行，債權人也可以隨時要求履行，但應當給對方必要的準備時間。本案中，渤天公司2012年10月27日致函中天公司要求協(xié)商辦理專利交接手續(xù)及確定設備安裝時間，中天公司即于同年11月2日安排員工萬水兵到渤天公司處洽商，并帶回渤天公司經(jīng)理陳樂要求中天公司落實設備報價及設備的技術和參數(shù)資料、設備安裝時間以及附屬機械設備的字條，后中天公司于同年11月5日回函稱已為渤天公司定制了一套生產(chǎn)流水線設備，兩個月后能調(diào)試投產(chǎn)，并隨附了設備清單。從上述雙方履行合同的過程看，中天公司并未拒絕履行合同約定的提供設備的義務，而渤天公司作為設備的接受使用方以及設備款項的支付方，雖有權就設備的品牌名稱、規(guī)格型號和價格等同中天公司協(xié)商并最終決定接受與否，但其在收到中天公司的回函和設備清單后未給予任何回應，未明確表示同意或者拒絕接受中天公司定制的設備，故渤天公司亦應承擔設備未實際交付的部分責任。鑒于雙方對中天公司提供的設備和指導訂制的配套生產(chǎn)設備的品牌名稱、規(guī)格型號、價格和交付期限等均未作出明確的約定，中天公司在未與渤天公司就此內(nèi)容進行協(xié)商即同第三方圣福公司簽訂了《產(chǎn)品定制合同》并支付設備定金，屬于對此項合同義務的不當履行，渤天公司在收到中天公司的回函和設備清單后未給予任何回應，亦應承擔設備未能實際交付的部分責任。因此上訴人渤天公司關于中天公司未履行提供設備以及指導訂制配套生產(chǎn)設備義務的上訴理由部分成立，本院予以部分支持。
第四，關于其他合同義務的履行問題。根據(jù)雙方合同約定，中天公司還負有提供模具制作技術和圖紙、提供技術指導、技術咨詢、技術培訓等其他合同義務，由于合同對中天公司履行前述義務的履行方式及期限未有明確約定，考慮合同簽訂目的、履行順序和現(xiàn)實履行情況，前述合同義務的履行可以在設備交付安裝前進行，亦可在設備交付安裝后進行，本案在設備未能現(xiàn)實交付的情形下，不能完全視為中天公司違反合同約定不履行前述合同義務。
綜上，中天公司初步履行了提供場地設計的義務，不當履行了提供設備以及指導訂制配套生產(chǎn)設備的義務，但其提供發(fā)泡免蒸砌塊配制和生產(chǎn)技術的主要義務經(jīng)渤天公司催告后仍未履行，在渤天公司已按合同約定支付全部專利實施許某費，其主要義務已經(jīng)履行完畢的情況下，中天公司履行合同行為存在違約。
（二）關于渤天公司解除與中天公司簽訂的《代理合同書》的行為是否合法有效的問題。
本案渤天公司與中天公司在《代理合同書》中對雙方各自的權利與義務進行了約定，中天公司的主要義務是提供發(fā)泡免蒸砌塊配制和生產(chǎn)技術，在渤天公司已按《代理合同書》約定向中天公司支付全部專利實施許某費，其主要義務已經(jīng)履行完畢的情形下，作為專利技術讓與人的中天公司并未向?qū)＠夹g受讓人渤天公司交付實施專利有關的技術資料，2012年10月27日渤天公司又致函中天公司對專利技術交付進行了催告，但此后中天公司仍未履行該項義務，中天公司的行為既違反了《代理合同書》對其主要義務的約定，亦違背了雙方簽訂合同的主要目的。根據(jù)《最高人民法院關于審理技術合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第十五條規(guī)定，技術合同當事人一方遲延履行主要債務，經(jīng)催告后在30日內(nèi)仍未履行，一方依據(jù)合同法第九十四條第（三）項的規(guī)定主張解除合同的，人民法院應當予以支持。《合同法》第九十六條規(guī)定，當事人一方依照本法第九十四條的規(guī)定主張解除合同的，應當通知對方，合同自通知到達對方時解除。本案中天公司遲延履行其提供發(fā)泡免蒸砌塊配制和生產(chǎn)技術的主要義務，渤天公司依據(jù)合同法第九十四條第（三）項的規(guī)定于2013年3月8日向中天公司郵寄了《解除合同通知書》，中天公司于2013年3月10日收到該解除合同通知函件，依據(jù)前述法律規(guī)定，渤天公司通知解除與中天公司簽訂的《代理合同書》的行為合法有效，發(fā)生解除合同的法律效果。
（三）關于雙方應分別承擔何種法律責任的問題。
《合同法》第九十七條規(guī)定，合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當事人可以要求恢復原狀、采取其他補救措施、并有權要求賠償損失?！逗贤ā返谝话僖皇鍡l規(guī)定，當事人可以依照《中華人民共和國擔保法》約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權的擔保。債務人履行債務后，定金應當?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務的，無權要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金。本案考慮中天公司部分履行了《代理合同書》中約定的義務，即派出工作人員繪制了渤天公司的場地設計草圖，雖不當履行了提供設備以及指導訂制配套生產(chǎn)設備的義務，但對設備訂制亦付出了一定勞動，因此根據(jù)公平原則，對渤天公司要求中天公司雙倍返還定金的上訴主張不予支持，對渤天公司要求中天公司返還已支付款項60萬元的上訴主張予以支持。
關于本案一審質(zhì)證的問題。渤天公司上訴主張其曾向一審法院申請向湖北省建筑節(jié)能與墻體材料革新辦公室調(diào)取有關證據(jù)，但一審法院未就所取得的證據(jù)進行質(zhì)證。本院認為，一審法院于2013年5月15日組織雙方進行庭前證據(jù)交換及質(zhì)證，于2013年7月5日開庭審理本案，于2013年7月8日進行補充質(zhì)證，而渤天公司于2013年7月15日向一審法院提出申請要求調(diào)取證據(jù)，《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第十九條規(guī)定，當事人及其訴訟代理人申請人民法院調(diào)查收集證據(jù)，不得遲于舉證期限屆滿前七日，因此渤天公司申請調(diào)取證據(jù)的日期不符合法律規(guī)定。并且，2013年7月30日一審法院向省住房和城鄉(xiāng)建設廳節(jié)能辦墻改科就涉案專利技術進行咨詢，屬于了解相關技術背景，省住房和城鄉(xiāng)建設廳節(jié)能辦墻改科并未出具任何書面意見，因此渤天公司關于一審法院未就所取得的證據(jù)進行質(zhì)證的上訴主張不能成立，本院不予支持。

綜上，渤天公司2013年3月8日作出的解除涉案合同的行為發(fā)生法律效力，渤天公司與中天公司簽訂的《代理合同書》已經(jīng)解除，中天公司應返還渤天公司款項60萬元。上訴人渤天公司的上訴理由部分成立，一審判決認定事實正確，但適用法律部分錯誤，導致實體處理不當，本院依法予以糾正。經(jīng)合議庭評議，根據(jù)《中華人民共和國民法通則》第四條，《中華人民共和國合同法》第六十二條第（四）項、第九十四條第（三）項、第九十六條、第九十七條、第一百一十五條、第三百四十五條，《最高人民法院關于適用﹤中華人民共和國合同法﹥?nèi)舾蓡栴}的解釋（二）》第二十四條，《最高人民法院關于審理技術合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第十五條，《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第（二）項之規(guī)定，判決如下：

一、撤銷湖北省武漢市中級人民法院（2013）鄂武漢中知初字第01454號民事判決第一項、第二項；
二、維持湖北省武漢市中級人民法院（2013）鄂武漢中知初字第01454號民事判決第三項；
三、確認襄陽渤天新型環(huán)保建材有限公司解除與武漢中天創(chuàng)新環(huán)?？萍奸_發(fā)有限公司簽訂的《代理合同書》的行為合法有效；
四、武漢中天創(chuàng)新環(huán)?？萍奸_發(fā)有限公司于本判決生效之日起十日內(nèi)返還襄陽渤天新型環(huán)保建材有限公司已支付款項人民幣600000元；
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務，應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條的規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。
五、駁回襄陽渤天新型環(huán)保建材有限公司的其他訴訟請求。
本案一審本訴案件受理費人民幣13800元，由武漢中天創(chuàng)新環(huán)?？萍奸_發(fā)有限公司負擔人民幣9660元，襄陽渤天新型環(huán)保建材有限公司負擔人民幣4140元；本案一審反訴案件受理費人民幣3350元，由武漢中天創(chuàng)新環(huán)保科技開發(fā)有限公司負擔；本案一審財產(chǎn)保全費人民幣5000元，退還襄陽渤天新型環(huán)保建材有限公司。本案二審案件受理費人民幣13800元，由武漢中天創(chuàng)新環(huán)?？萍奸_發(fā)有限公司負擔人民幣9660元，襄陽渤天新型環(huán)保建材有限公司負擔人民幣4140元。
本判決為終審判決。

審　判　長　　徐　翠 代理審判員　　秦小雙 代理審判員　　毛向榮

書記員：汪月琴