行為人利用職務(wù)上的便利，非法收受2萬(wàn)元的行為，不屬于為他人謀取不正當(dāng)利益，沒(méi)有使公共財(cái)產(chǎn)、國(guó)家和人民利益遭受損失。由于其受賄2萬(wàn)元的行為，沒(méi)有達(dá)到追究刑事責(zé)任3萬(wàn)元的受賄數(shù)額起點(diǎn)，其行為不構(gòu)成受賄罪。

(2018)川11刑終70號(hào)

經(jīng)審理查明，樂(lè)山市人民防空辦公室（以下簡(jiǎn)稱(chēng)市人防辦）系由樂(lè)山市人民政府設(shè)立的政府機(jī)構(gòu)。內(nèi)設(shè)綜合科、指揮通信科（民防應(yīng)急科）和工程建設(shè)管理科。上訴人（原審被告人）代大成于2011年5月16日起任市人防辦工程建設(shè)管理科科長(zhǎng)。

（一）代大成任市人防辦工程建設(shè)管理科科長(zhǎng)以來(lái)，按照市人防辦副主任盧某的授意，從5萬(wàn)元以下的市人防辦維修維護(hù)工程中套取資金用于處理一些單位不能入賬的開(kāi)支。2011年至2015年，代大成利用老公園防空洞維修工程等14個(gè)工程，采取虛增工程量、虛構(gòu)工程的方式，共計(jì)套取人防工程維修維護(hù)專(zhuān)項(xiàng)資金20萬(wàn)元,其中，6.8萬(wàn)元用于單位開(kāi)支，剩余的13.2萬(wàn)元一直由代大成保管至案發(fā)。其中有10萬(wàn)元，按每次5萬(wàn)元于2014年12月11日、13日以代大成個(gè)人名義存入中國(guó)工商銀行定期。

（二）樂(lè)山市華廈房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)華廈房地產(chǎn)公司）于2009年在樂(lè)山市市中區(qū)大橋西街新建新苑安居工程第三期華廈上居項(xiàng)目，于2012年7月竣工。在修建以及竣工前，沒(méi)有辦理新建民用建筑修建防空地下室行政審批手續(xù)。市人防辦于2012年11月5日下達(dá)《關(guān)于辦理新建民用建筑修建防空地下室行政審批手續(xù)的通知》，要求華廈房地產(chǎn)公司在七日內(nèi)辦理新建民用建筑修建防空地下室行政審批手續(xù)。2013年1月16日，華廈房地產(chǎn)公司以“按照規(guī)定應(yīng)當(dāng)修建防空地下室的面積只占地面建筑底層的局部，且結(jié)構(gòu)和基礎(chǔ)處理困難”為由，申請(qǐng)繳納防空地下室易地建設(shè)費(fèi)。經(jīng)代大成、艾某經(jīng)辦，盧某審核，2013年1月22日，市人防辦作出樂(lè)人防批復(fù)〔2013〕04號(hào)《關(guān)于同意繳納防空地下室易地建設(shè)費(fèi)的批復(fù)》，該批復(fù)載明，鑒于該項(xiàng)目屬于清查項(xiàng)目，經(jīng)研究并請(qǐng)示省辦領(lǐng)導(dǎo)，同意華廈房地產(chǎn)公司按每平方米15元的原標(biāo)準(zhǔn)繳納易地建設(shè)費(fèi)，即同意華廈房地產(chǎn)公司繳納易地建設(shè)費(fèi)，繳費(fèi)面積為26820.74平方米，應(yīng)繳納402311.1元。2013年1月28日，市人防辦作出樂(lè)市人防備案2013字第12號(hào)《新建民用建筑修建防空地下室行政審批辦理備案通知書(shū)》，同意華廈房地產(chǎn)公司按照26820.74平方米共計(jì)繳納易地建設(shè)費(fèi)402311.1元。2013年1月，代大成收受華廈房地產(chǎn)公司王某2人民幣2萬(wàn)元。

另查明，四川省發(fā)展和改革委員會(huì)、四川省財(cái)政廳、四川省人民防空辦公室、四川省住房和城鄉(xiāng)建設(shè)廳于2012年5月1日聯(lián)合作出《關(guān)于規(guī)范和調(diào)整防空地下室易地建設(shè)收費(fèi)的通知》，規(guī)定防空地下室易地建設(shè)費(fèi)收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)，從2012年6月1日起，國(guó)家和省批準(zhǔn)的人防重點(diǎn)城市按規(guī)劃建筑總面積計(jì)算收費(fèi)，三類(lèi)和省定人防重點(diǎn)城市每平方米40元。在2012年6月1日前，按照每平方米15元收取防空地下室易地建設(shè)費(fèi)。2018年1月23日，四川省人民防空辦公室作出《關(guān)于樂(lè)山市人防辦華廈上居項(xiàng)目有關(guān)問(wèn)題的批復(fù)》，明確：對(duì)華廈上居項(xiàng)目收取人防易地建設(shè)費(fèi)，應(yīng)按實(shí)際開(kāi)工建設(shè)時(shí)的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行，即每平方米15元。

上訴人（原審被告人）代大成在其分管領(lǐng)導(dǎo)授意下，通過(guò)虛增工程量、虛增工程的方式套取資金20萬(wàn)元，其中，有6.8萬(wàn)元用于單位開(kāi)支，有13.2萬(wàn)元由代大成保管至案發(fā)，屬于私設(shè)小金庫(kù)的違法違紀(jì)行為?，F(xiàn)有證據(jù)不能證明代大成將13.2萬(wàn)元非法占為己有，認(rèn)定代大成構(gòu)成貪污罪的證據(jù)不足，原判認(rèn)定代大成不構(gòu)成貪污罪正確。代大成及其辯護(hù)人提出，對(duì)華廈上居項(xiàng)目按照每平方米15元收取人防易地建設(shè)費(fèi)符合規(guī)定,代大成沒(méi)有利用職務(wù)之便為樂(lè)山市華廈房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司謀取不正當(dāng)利益,沒(méi)有給國(guó)家和人民利益造成損失，代大成的行為不構(gòu)成受賄罪。經(jīng)查，四川省人民防空辦公室出具的《情況說(shuō)明》、四川省人民防空辦公室川人防辦〔2018〕11號(hào)《關(guān)于樂(lè)山市人防辦華廈上居項(xiàng)目有關(guān)問(wèn)題的批復(fù)》、證人趙某,盧某、艾某的證言、代大成的供述等證據(jù)證實(shí)，對(duì)華廈上居項(xiàng)目按照每平方米15元收取人防易地建設(shè)費(fèi)，符合規(guī)定。故代大成利用職務(wù)上的便利，非法收受2萬(wàn)元的行為，不屬于為他人謀取不正當(dāng)利益，沒(méi)有使公共財(cái)產(chǎn)、國(guó)家和人民利益遭受損失。由于代大成受賄2萬(wàn)元的行為，沒(méi)有達(dá)到追究刑事責(zé)任3萬(wàn)元的受賄數(shù)額起點(diǎn)，其行為不構(gòu)成受賄罪。代大成及其辯護(hù)人提出不構(gòu)成受賄罪的訴、辯意見(jiàn)，予以采納。原判認(rèn)定代大成構(gòu)成受賄罪不當(dāng)，依法予以改判。

一、撤銷(xiāo)四川省夾江縣人民法院（2017）川1126刑初27號(hào)刑事判決；

二、上訴人（原審被告人）代大成無(wú)罪。