山東省微山縣人民檢察院

刑事抗訴書

微檢二部訴刑抗〔2019〕2號

微山縣人民法院以（2019）魯0826刑初279號刑事判決書對被告人蔣某甲、侯某某、陳某某、蔣某乙、宋某甲非法經(jīng)營罪一案作出判決。本院依法審查后認為該判決認定被告人非法獲利數(shù)額錯誤，導致適用罰金刑錯誤。理由如下：

微山縣人民法院在判決書中認定被告人非法獲利8000余元，經(jīng)審查本案證據(jù)后認為該數(shù)額認定錯誤：第一，被告人非法銷售的汽油來源于東營，每次都是通過被告人陳某某的銀行賬戶向?qū)Ψ睫D(zhuǎn)賬，根據(jù)轉(zhuǎn)賬交易記錄，被告人每次購買汽油平均支付10萬元，結(jié)合被告人蔣某甲的供述其聯(lián)系東營的油罐車運送汽油，油罐車承運量是20噸，但也有虧噸及每次需支付運費的情形，按照有利于被告人的原則認定為一車承運量是19噸，每噸汽油約為1350升，每升購買價格約為4元；第二，結(jié)合本案每次賣油的記賬記錄及證人宋某乙、楊某某、滿某某、段某某等人的證言，證實被告人每升約賺0.5元；第三，被告人總銷售數(shù)額為270113.9元，按照每升銷售數(shù)額為4.5元，每升賺0.5元，共計非法獲利約為3萬元。

根據(jù)《中華人民共和國刑法》第二百二十五條之規(guī)定，刑期為五年以下有期徒刑或者拘役，并處或單處違法所得一倍以上五倍以下罰金，另根據(jù)《關(guān)于審理非法出版物刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第十七條規(guī)定：違法所得數(shù)額是指獲利數(shù)額。本案被告人非法獲利數(shù)額為3萬元，被告人蔣某甲、侯某某、陳某某為主犯，并處罰金的數(shù)額應(yīng)在三萬元以上。微山縣人民法院在判決書中對被告人蔣某甲、侯某某、陳某某分別判處并處罰金一萬五千元和一萬元，違背了法律規(guī)定，屬于適用法律不當。

綜上所述，微山縣人民法院（2019）魯0826刑初279號判決書屬認定事實錯誤、適用法律錯誤。為維護司法公正，準確懲治犯罪，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十八條的規(guī)定，特提出抗訴，請依法判處。

此致

微山縣人民法院

2019年12月26日

附：

被告人蔣某甲現(xiàn)取保候?qū)徲谧∥⑸娇h陽光花苑**公寓；被告人侯某某現(xiàn)取保候?qū)徲谖⑸娇h**村街道**村**街**號；被告人陳某某現(xiàn)取保候?qū)徲谖⑸娇h**村街道**村**街**號；被告人蔣某乙現(xiàn)取保候?qū)徲谖⑸娇h**小區(qū)**號樓**單元**室；被告人宋某甲現(xiàn)取保候?qū)徲谖⑸娇h**村街道**村**街**號。_