上訴人（原審原告）董某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，興山縣人，汽車駕駛員，住興山縣。
委托代理人毛勤國，湖北三雄律師事務(wù)所律師。特別授權(quán)代理。
被上訴人（原審被告）興山縣興發(fā)汽運(yùn)有限公司。住所地：興山縣昭君鎮(zhèn)昭君村白沙河。
法定代表人劉斌，該公司董事長。
委托代理人周華，湖北普濟(jì)律師事務(wù)所律師。一般授權(quán)代理。

上訴人董某某為與被上訴人興山縣興發(fā)汽運(yùn)有限公司確認(rèn)勞動關(guān)系糾紛一案，不服興山縣人民法院（2015）鄂興山民初字第00420號民事判決，向本院提起上訴。本院于2016年3月7日受理后，依法組成由審判員唐兆勇?lián)螌徟虚L，審判員趙春紅、肖小月參加的合議庭進(jìn)行了審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原審法院經(jīng)審理查明，興山縣興發(fā)汽運(yùn)有限公司于2004年5月20日成立，成立時(shí)系國有企業(yè)湖北興發(fā)化工集團(tuán)股份有限公司控股的有限責(zé)任公司，董某某原系湖北興發(fā)化工集團(tuán)股份有限公司職工，在興山縣興發(fā)汽運(yùn)有限公司從事貨物運(yùn)輸。2004年底企業(yè)改制，董某某買斷工齡后仍在興山縣興發(fā)汽運(yùn)有限公司從事貨物運(yùn)輸。2005年12月31日，董某某與興山縣興發(fā)汽運(yùn)有限公司解除了勞動合同。自2006年1月19日起，湖北興發(fā)化工集團(tuán)股份有限公司不再是興山縣興發(fā)汽運(yùn)有限公司的股東，興山縣興發(fā)汽運(yùn)有限公司變?yōu)樗綘I企業(yè)，由自然人投資或控股。
2006年2月18日，興山縣興發(fā)汽運(yùn)有限公司（甲方）與董某某（乙方）簽訂《車輛承包合同》，合同載明：“一、甲方將鄂Ｅ×××××號貨車承包給乙方經(jīng)營，指定從事化工品運(yùn)輸業(yè)務(wù)。該車總承包費(fèi)用8萬元，簽訂合同時(shí)乙方首付承包費(fèi)2萬元，車輛交接后，在運(yùn)營正常情況下連續(xù)20個(gè)月內(nèi)每月月初向甲方繳納承包費(fèi)3000元。承包費(fèi)繳清后，該車產(chǎn)權(quán)歸乙方所有，乙方若愿意繼續(xù)掛靠甲方，甲方承諾在市場同等條件下，優(yōu)先滿足其貨源，收取適當(dāng)?shù)男畔①M(fèi)。若乙方自愿提前繳清承包費(fèi)，甲方按同期銀行存款利息作為優(yōu)惠返給乙方。二、甲方權(quán)利及義務(wù)：（一）根據(jù)合同約定按月向乙方收取承包費(fèi)，在乙方未繳清承包費(fèi)前，車輛產(chǎn)權(quán)仍屬甲方所有，……。（二）根據(jù)《道路安全法》及甲方規(guī)定，每月對車輛進(jìn)行安檢，收取100元檢測費(fèi)?！＃ㄈ┮笠曳奖仨毞募追降慕y(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)，執(zhí)行甲方的安全、財(cái)務(wù)、調(diào)度等各項(xiàng)管理制度；若因不服從安全管理造成安全事故，甲方概不負(fù)責(zé)；不服從財(cái)務(wù)、調(diào)度管理的，不予安排貨物運(yùn)輸業(yè)務(wù)，不結(jié)算運(yùn)費(fèi)。（四）按照國家法律法規(guī)為乙方代扣乙方承擔(dān)的各種規(guī)費(fèi)和甲方要求最低額度的保險(xiǎn)費(fèi)用。（五）在車輛達(dá)到報(bào)廢期時(shí)，該車仍掛靠在甲方，甲方有權(quán)收回該車的相關(guān)牌證，并要求乙方按照國家規(guī)定作報(bào)廢處理。（六）……。（七）統(tǒng)一為乙方辦理規(guī)費(fèi)、年審及有關(guān)證件，費(fèi)用由乙方承擔(dān)。……。三、乙方權(quán)利及義務(wù)：（一）在同等條件下，有權(quán)優(yōu)先運(yùn)輸甲方貨物。（二）車輛產(chǎn)權(quán)歸乙方所有后，有權(quán)要求辦理過戶手續(xù)，自行承擔(dān)相關(guān)費(fèi)用。（三）車輛達(dá)到報(bào)廢年限后，乙方需要重置新車，在服從甲方管理的前提下，可優(yōu)先掛靠甲方從事貨運(yùn)。（四）在承包期內(nèi)有權(quán)自主選擇修配廠、加油站等一切消耗的消費(fèi)活動。……。在滿足甲方運(yùn)力的前提下，可自行在市場上尋找貨源。（五）必須無條件地接受甲方的安全管理和調(diào)度，并按時(shí)按量地完成甲方規(guī)定的運(yùn)輸任務(wù)。（六）承擔(dān)承包期間的一切費(fèi)用，自負(fù)盈虧，按時(shí)向甲方提供合法的票據(jù)結(jié)算。運(yùn)輸收入減去合法票據(jù)結(jié)算的費(fèi)用后的部分為個(gè)人收入，甲方代扣個(gè)人所得稅。（七）承擔(dān)安全事故所發(fā)生的一切費(fèi)用，包括甲方協(xié)助處理事故產(chǎn)生的差旅費(fèi)?！??！?008年10月6日，雙方簽訂《車輛掛靠合同》和《運(yùn)輸合同》，其中，掛靠合同約定有“鑒于乙方已將鄂Ｅ×××××號貨車購車款全部付清，甲方不再保留該車的所有權(quán)，該車的所有權(quán)完全歸屬于乙方。依法取得該車的完整所有權(quán)后，申請將該車掛靠于甲方名下，車輛不辦理過戶手續(xù)，乙方與甲方合作，為甲方運(yùn)輸貨物”等內(nèi)容。鄂Ｅ×××××號貨車達(dá)到報(bào)廢年限后，董某某將該車予以報(bào)廢處理。2013年7月26日，雙方簽訂鄂Ｅ×××××號貨車《車輛買賣合同》，興山縣興發(fā)汽運(yùn)有限公司將鄂Ｅ×××××號貨車作價(jià)10萬元出售給董某某，由董某某首付7萬元，余款分6月每月支付購車款5000元，并約定在總價(jià)款未付清之前不辦理車輛過戶手續(xù)，雙方并對各自權(quán)利義務(wù)等事宜進(jìn)行了約定。當(dāng)日，雙方另行簽訂一份《車輛掛靠合同》，約定董某某將鄂Ｅ×××××號貨車掛靠于興山縣興發(fā)汽運(yùn)有限公司從事貨物運(yùn)輸，并對各自權(quán)利義務(wù)等事宜進(jìn)行了約定。鄂Ｅ×××××號貨車掛靠于興山縣興發(fā)汽運(yùn)有限公司，并在從事貨物運(yùn)輸至今。董某某自2006年2月起在從事運(yùn)輸業(yè)務(wù)期間，每個(gè)月的收入均不相同。
2015年7月17日，董某某向興山縣勞動人事爭議仲裁委員會提出仲裁申請，請求確認(rèn)雙方存在事實(shí)勞動關(guān)系。當(dāng)日，興山縣勞動人事爭議仲裁委員會作出興勞仲案字（2015）28號不予受理通知書，董某某遂提起訴訟，請求確認(rèn)董某某與興山縣興發(fā)汽運(yùn)有限公司之間存在事實(shí)勞動關(guān)系。
原審法院同時(shí)查明，興山縣興發(fā)汽運(yùn)有限公司的經(jīng)營范圍為普通道路貨物運(yùn)輸、危險(xiǎn)貨物運(yùn)輸、汽車維修一類、汽車配件零售、存儲服務(wù)、裝卸搬運(yùn)、物流服務(wù)等。
原審法院認(rèn)為：本案系確認(rèn)勞動關(guān)系糾紛。董某某主張其與原屬國有企業(yè)性質(zhì)的興山縣興發(fā)汽運(yùn)有限公司在2005年12月31日解除勞動關(guān)系后，仍在由自然人投資或控股的興山縣興發(fā)汽運(yùn)有限公司從事貨物運(yùn)輸，興山縣興發(fā)汽運(yùn)有限公司與董某某在2006年2月簽訂內(nèi)部車輛承包合同，董某某系興山縣興發(fā)汽運(yùn)有限公司單位員工，雙方之間形成事實(shí)勞動關(guān)系，系對《車輛承包合同》的性質(zhì)及雙方之間法律關(guān)系理解錯(cuò)誤。雙方于2006年簽訂的《車輛承包合同》關(guān)于董某某分期將車輛總承包款付清后，該車輛所有權(quán)歸董某某，興山縣興發(fā)汽運(yùn)有限公司不再保留車輛所有權(quán)，在董某某未繳清承包費(fèi)用之前，車輛產(chǎn)權(quán)仍屬興山縣興發(fā)汽運(yùn)有限公司所有等約定，不符合內(nèi)部承包合同構(gòu)成要件，雙方實(shí)質(zhì)上屬于分期付款車輛買賣合同，同時(shí)興山縣興發(fā)汽運(yùn)有限公司附有條件，即要求董某某在該公司從事其指定的運(yùn)輸業(yè)務(wù)，服從公司管理，興山縣興發(fā)汽運(yùn)有限公司在董某某付清購車價(jià)款之前保留車輛所有權(quán)；董某某在付清車款之后，興山縣興發(fā)汽運(yùn)有限公司不再保留車輛所有權(quán)，董某某即成為該車輛實(shí)際所有權(quán)人，享有車輛使用權(quán)、收益權(quán)、處置權(quán)，其有權(quán)選擇掛靠于公司、服從公司管理并從事公司承接的運(yùn)輸業(yè)務(wù)，也有權(quán)選擇要求公司將該車輛予以過戶，其不在公司從事運(yùn)輸業(yè)務(wù)。也就是說董某某在付清購車款之前，雙方屬于分期付款車輛買賣合同關(guān)系，由于董某某尚未取得該車輛所有權(quán)，只享有車輛使用權(quán)、收益權(quán)，與公司之間不存在掛靠關(guān)系，期間董某某在公司從事運(yùn)輸業(yè)務(wù)，是履行分期付款買賣合同隨附義務(wù)，雙方之間同時(shí)形成運(yùn)輸合同關(guān)系；董某某付清購車款而成為車輛實(shí)際所有人之后，一旦選擇繼續(xù)以公司名義經(jīng)營，并在公司從事運(yùn)輸業(yè)務(wù)，雙方就形成掛靠關(guān)系及運(yùn)輸合同關(guān)系。本案董某某在繳清購車款后仍然以公司名義從事運(yùn)輸，并于2008年與公司另行簽訂了《車輛掛靠合同》、《運(yùn)輸合同》，足以證實(shí)董某某在成為該車輛實(shí)際所有權(quán)人之后與公司形成了掛靠關(guān)系、運(yùn)輸合同關(guān)系；雙方于2013年7月簽訂的有關(guān)鄂Ｅ×××××號貨車的《車輛買賣合同》、《車輛掛靠合同》，更加明確了雙方之間存在買賣合同關(guān)系、掛靠關(guān)系、運(yùn)輸合同關(guān)系，并非勞動關(guān)系。董某某提出興山縣興發(fā)汽運(yùn)有限公司管理過嚴(yán)、動輒處罰，董某某在經(jīng)營中無自主權(quán)、無話語權(quán)等主張，應(yīng)屬雙方在履行買賣、掛靠、運(yùn)輸合同過程中的抗辯事宜。董某某主張其與興山縣興發(fā)汽運(yùn)有限公司之間存在事實(shí)勞動關(guān)系，不符合勞動和社會保障部勞社部發(fā)（2005）12號《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》第一條規(guī)定的情形，不具備勞動關(guān)系的基本特征，其訴訟請求沒有事實(shí)和法律依據(jù)，不予支持。原審法院依照《中華人民共和國勞動合同法》第七條，《最高人民法院﹤關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定﹥》第二條之規(guī)定，判決：駁回原告董某某要求確認(rèn)其與被告興山縣興發(fā)汽運(yùn)有限公司之間形成事實(shí)勞動關(guān)系的訴訟請求。案件受理費(fèi)10元，由原告董某某負(fù)擔(dān)。
經(jīng)審理查明，2008年10月6日董某某與興山縣興發(fā)汽運(yùn)有限公司簽訂的《車輛掛靠合同》第四條“甲方（興山縣興發(fā)汽運(yùn)有限公司）為乙方（董某某）代辦社會統(tǒng)籌保險(xiǎn)手續(xù)的約定”載明：“2005年12月，甲方與乙方已解除勞動關(guān)系，因乙方購買甲方車輛實(shí)行分期付款的方式，甲方保留車輛所有權(quán)，同時(shí)因?yàn)榧追脚c乙方保持著一種比較緊密的業(yè)務(wù)合作關(guān)系，故乙方的社會統(tǒng)籌保險(xiǎn)仍由甲方辦理，費(fèi)用全部由乙方承擔(dān)。在本合同簽章生效后乙方應(yīng)自行辦理統(tǒng)籌保險(xiǎn)，若乙方堅(jiān)持由甲方代辦，甲方可以考慮以甲方職工名義為乙方代辦，所有費(fèi)用由乙方承擔(dān)，但是，甲乙雙方不得據(jù)此認(rèn)定雙方之間系勞動關(guān)系”。
原審法院查明的其他事實(shí)屬實(shí)，本院予以確認(rèn)。

本院認(rèn)為：本案爭議的焦點(diǎn)是上訴人與被上訴人之間是否建立事實(shí)勞動關(guān)系。一、董某某與興山縣興發(fā)汽運(yùn)有限公司簽訂的《車輛承包合同》、《車輛掛靠合同》和《運(yùn)輸合同》的性質(zhì)。2006年2月18日，董某某與興山縣興發(fā)汽運(yùn)有限公司簽訂《車輛承包合同》，從其內(nèi)容看，該合同形式上是車輛承包，但實(shí)質(zhì)上應(yīng)為分期付款的車輛買賣合同關(guān)系，且雙方已按合同約定履行完畢。隨后，董某某與興山縣興發(fā)汽運(yùn)有限公司于2008年10月又簽訂了《車輛掛靠合同》和《運(yùn)輸合同》，《車輛掛靠合同》明確了董某某系掛靠車輛的所有權(quán)人，為興山縣興發(fā)汽運(yùn)有限公司運(yùn)輸貨物，興山縣興發(fā)汽運(yùn)有限公司作為被掛靠單位，承諾在同等條件下優(yōu)先滿足董某某的貨源，董某某與興山縣興發(fā)汽運(yùn)有限公司之間是掛靠經(jīng)營的合同關(guān)系?！哆\(yùn)輸合同》亦是雙方根據(jù)已簽訂的車輛買賣合同及掛靠合同，對從事運(yùn)輸活動進(jìn)行了相應(yīng)的約定。上述三份合同均不足以體現(xiàn)董某某與興山縣興發(fā)汽運(yùn)有限公司之間存在勞動關(guān)系的事實(shí)；二、從勞動關(guān)系形成的特點(diǎn)上看，確認(rèn)勞動者與用人單位之間存在勞動關(guān)系，首先應(yīng)符合勞動和社會保障部《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》的相關(guān)規(guī)定，該通知第一條規(guī)定：“用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同，但同時(shí)具備下列情形的，勞動關(guān)系成立。（一）用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；（二）用人單位依法制定的各項(xiàng)勞動規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報(bào)酬的勞動；（三）勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分?！保坏诙l規(guī)定：“用人單位未與勞動者簽訂勞動合同，認(rèn)定雙方存在勞動關(guān)系時(shí)可參照下列憑證：（一）工資支付憑證或記錄（職工工資發(fā)放花名冊）、繳納各項(xiàng)社會保險(xiǎn)費(fèi)的記錄；（二）用人單位向勞動者發(fā)放的“工作證”、“服務(wù)證”等能夠證明身份的證件；（三）勞動者填寫的用人單位招工招聘“登記表”、“報(bào)名表”等招用記錄；（四）考勤記錄；（五）其他勞動者的證言等”。本案中，董某某與興山縣興發(fā)汽運(yùn)有限公司雖都具有主體資格，且雙方亦存在管理與被管理的關(guān)系，董某某稱其與興山縣興發(fā)汽運(yùn)有限公司簽訂掛靠合同后，實(shí)際仍受興山縣興發(fā)汽運(yùn)有限公司帶有隸屬性的管理、指揮與監(jiān)督。經(jīng)查，董某某在取得車輛所有權(quán)后，掛靠到興山縣興發(fā)汽運(yùn)有限公司興發(fā)汽運(yùn)公司從事運(yùn)輸經(jīng)營活動，興山縣興發(fā)汽運(yùn)有限公司作為被掛靠單位，基于董某某是以其單位名義對外運(yùn)輸，作出對駕駛員資質(zhì)、營運(yùn)安全等方面的規(guī)范性要求以及據(jù)此進(jìn)行管理，并未超出該種行業(yè)習(xí)慣的范疇，不能以此認(rèn)定雙方之間存在人身上、組織上的隸屬性。故董某某與興山縣興發(fā)汽運(yùn)有限公司之間的管理與被管理關(guān)系是基于雙方簽訂的《車輛掛靠合同》和《運(yùn)輸合同》的約定。董某某也并不是單純以付出勞動力來獲得報(bào)酬，而是通過由興山縣興發(fā)汽運(yùn)有限公司提供運(yùn)輸貨源，董某某駕駛自已享有所有權(quán)的車輛完成運(yùn)輸任務(wù)，以此獲得相應(yīng)報(bào)酬。其次，2008年1月1日起施行的《中華人民共和國勞動合同法》規(guī)定了勞動者與用人單位建立勞動關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同。該勞動合同法第三條規(guī)定了“訂立勞動合同，應(yīng)當(dāng)遵循合法、公平、平等自愿、協(xié)商一致、誠實(shí)信用的原則”。而本案從現(xiàn)有證據(jù)不能證明董某某與興山縣興發(fā)汽運(yùn)有限公司之間就建立勞動關(guān)系進(jìn)行了協(xié)商，并形成合意，故雙方并未建立勞動合同法所規(guī)定的勞動關(guān)系；三、從繳納社會保險(xiǎn)的情況看，雙方在《車輛掛靠合同》中明確約定了社會統(tǒng)籌應(yīng)由董某某自行繳納，若要求興山縣興發(fā)汽運(yùn)有限公司代辦，興山縣興發(fā)汽運(yùn)有限公司可以其職工名義為董某某代辦，所有費(fèi)用由董某某承擔(dān)。同時(shí)約定雙方不得據(jù)此認(rèn)定雙方之間系勞動關(guān)系。從此項(xiàng)約定也可以看出雙方不屬于勞動關(guān)系是了解的。
綜上所述，原審認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，實(shí)體處理恰當(dāng)，上訴人董某某的上訴請求和理由均不能成立，本院不予采納。經(jīng)合議庭評議，依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。
二審案件受理費(fèi)10元，由上訴人董某某負(fù)擔(dān)。
本判決為終審判決。

審判長　　唐兆勇 審判員　　趙春紅 審判員　　肖小月

書記員：汪晨