上訴人（原審原告）董某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，興山縣人，汽車駕駛員，住興山縣。
委托代理人毛勤國，湖北三雄律師事務所律師。特別授權代理。
被上訴人（原審被告）興山縣興發(fā)汽運有限公司。住所地：興山縣昭君鎮(zhèn)昭君村白沙河。
法定代表人劉斌，該公司董事長。
委托代理人周華，湖北普濟律師事務所律師。一般授權代理。

上訴人董某某為與被上訴人興山縣興發(fā)汽運有限公司確認勞動關系糾紛一案，不服興山縣人民法院（2015）鄂興山民初字第00420號民事判決，向本院提起上訴。本院于2016年3月7日受理后，依法組成由審判員唐兆勇?lián)螌徟虚L，審判員趙春紅、肖小月參加的合議庭進行了審理。本案現(xiàn)已審理終結。
原審法院經審理查明，興山縣興發(fā)汽運有限公司于2004年5月20日成立，成立時系國有企業(yè)湖北興發(fā)化工集團股份有限公司控股的有限責任公司，董某某原系湖北興發(fā)化工集團股份有限公司職工，在興山縣興發(fā)汽運有限公司從事貨物運輸。2004年底企業(yè)改制，董某某買斷工齡后仍在興山縣興發(fā)汽運有限公司從事貨物運輸。2005年12月31日，董某某與興山縣興發(fā)汽運有限公司解除了勞動合同。自2006年1月19日起，湖北興發(fā)化工集團股份有限公司不再是興山縣興發(fā)汽運有限公司的股東，興山縣興發(fā)汽運有限公司變?yōu)樗綘I企業(yè)，由自然人投資或控股。
2006年2月18日，興山縣興發(fā)汽運有限公司（甲方）與董某某（乙方）簽訂《車輛承包合同》，合同載明：“一、甲方將鄂Ｅ×××××號貨車承包給乙方經營，指定從事化工品運輸業(yè)務。該車總承包費用8萬元，簽訂合同時乙方首付承包費2萬元，車輛交接后，在運營正常情況下連續(xù)20個月內每月月初向甲方繳納承包費3000元。承包費繳清后，該車產權歸乙方所有，乙方若愿意繼續(xù)掛靠甲方，甲方承諾在市場同等條件下，優(yōu)先滿足其貨源，收取適當?shù)男畔①M。若乙方自愿提前繳清承包費，甲方按同期銀行存款利息作為優(yōu)惠返給乙方。二、甲方權利及義務：（一）根據(jù)合同約定按月向乙方收取承包費，在乙方未繳清承包費前，車輛產權仍屬甲方所有，……。（二）根據(jù)《道路安全法》及甲方規(guī)定，每月對車輛進行安檢，收取100元檢測費?！?。（三）要求乙方必須服從甲方的統(tǒng)一領導，執(zhí)行甲方的安全、財務、調度等各項管理制度；若因不服從安全管理造成安全事故，甲方概不負責；不服從財務、調度管理的，不予安排貨物運輸業(yè)務，不結算運費。（四）按照國家法律法規(guī)為乙方代扣乙方承擔的各種規(guī)費和甲方要求最低額度的保險費用。（五）在車輛達到報廢期時，該車仍掛靠在甲方，甲方有權收回該車的相關牌證，并要求乙方按照國家規(guī)定作報廢處理。（六）……。（七）統(tǒng)一為乙方辦理規(guī)費、年審及有關證件，費用由乙方承擔?！?。三、乙方權利及義務：（一）在同等條件下，有權優(yōu)先運輸甲方貨物。（二）車輛產權歸乙方所有后，有權要求辦理過戶手續(xù)，自行承擔相關費用。（三）車輛達到報廢年限后，乙方需要重置新車，在服從甲方管理的前提下，可優(yōu)先掛靠甲方從事貨運。（四）在承包期內有權自主選擇修配廠、加油站等一切消耗的消費活動?！?。在滿足甲方運力的前提下，可自行在市場上尋找貨源。（五）必須無條件地接受甲方的安全管理和調度，并按時按量地完成甲方規(guī)定的運輸任務。（六）承擔承包期間的一切費用，自負盈虧，按時向甲方提供合法的票據(jù)結算。運輸收入減去合法票據(jù)結算的費用后的部分為個人收入，甲方代扣個人所得稅。（七）承擔安全事故所發(fā)生的一切費用，包括甲方協(xié)助處理事故產生的差旅費?！！?008年10月6日，雙方簽訂《車輛掛靠合同》和《運輸合同》，其中，掛靠合同約定有“鑒于乙方已將鄂Ｅ×××××號貨車購車款全部付清，甲方不再保留該車的所有權，該車的所有權完全歸屬于乙方。依法取得該車的完整所有權后，申請將該車掛靠于甲方名下，車輛不辦理過戶手續(xù)，乙方與甲方合作，為甲方運輸貨物”等內容。鄂Ｅ×××××號貨車達到報廢年限后，董某某將該車予以報廢處理。2013年7月26日，雙方簽訂鄂Ｅ×××××號貨車《車輛買賣合同》，興山縣興發(fā)汽運有限公司將鄂Ｅ×××××號貨車作價10萬元出售給董某某，由董某某首付7萬元，余款分6月每月支付購車款5000元，并約定在總價款未付清之前不辦理車輛過戶手續(xù)，雙方并對各自權利義務等事宜進行了約定。當日，雙方另行簽訂一份《車輛掛靠合同》，約定董某某將鄂Ｅ×××××號貨車掛靠于興山縣興發(fā)汽運有限公司從事貨物運輸，并對各自權利義務等事宜進行了約定。鄂Ｅ×××××號貨車掛靠于興山縣興發(fā)汽運有限公司，并在從事貨物運輸至今。董某某自2006年2月起在從事運輸業(yè)務期間，每個月的收入均不相同。
2015年7月17日，董某某向興山縣勞動人事爭議仲裁委員會提出仲裁申請，請求確認雙方存在事實勞動關系。當日，興山縣勞動人事爭議仲裁委員會作出興勞仲案字（2015）28號不予受理通知書，董某某遂提起訴訟，請求確認董某某與興山縣興發(fā)汽運有限公司之間存在事實勞動關系。
原審法院同時查明，興山縣興發(fā)汽運有限公司的經營范圍為普通道路貨物運輸、危險貨物運輸、汽車維修一類、汽車配件零售、存儲服務、裝卸搬運、物流服務等。
原審法院認為：本案系確認勞動關系糾紛。董某某主張其與原屬國有企業(yè)性質的興山縣興發(fā)汽運有限公司在2005年12月31日解除勞動關系后，仍在由自然人投資或控股的興山縣興發(fā)汽運有限公司從事貨物運輸，興山縣興發(fā)汽運有限公司與董某某在2006年2月簽訂內部車輛承包合同，董某某系興山縣興發(fā)汽運有限公司單位員工，雙方之間形成事實勞動關系，系對《車輛承包合同》的性質及雙方之間法律關系理解錯誤。雙方于2006年簽訂的《車輛承包合同》關于董某某分期將車輛總承包款付清后，該車輛所有權歸董某某，興山縣興發(fā)汽運有限公司不再保留車輛所有權，在董某某未繳清承包費用之前，車輛產權仍屬興山縣興發(fā)汽運有限公司所有等約定，不符合內部承包合同構成要件，雙方實質上屬于分期付款車輛買賣合同，同時興山縣興發(fā)汽運有限公司附有條件，即要求董某某在該公司從事其指定的運輸業(yè)務，服從公司管理，興山縣興發(fā)汽運有限公司在董某某付清購車價款之前保留車輛所有權；董某某在付清車款之后，興山縣興發(fā)汽運有限公司不再保留車輛所有權，董某某即成為該車輛實際所有權人，享有車輛使用權、收益權、處置權，其有權選擇掛靠于公司、服從公司管理并從事公司承接的運輸業(yè)務，也有權選擇要求公司將該車輛予以過戶，其不在公司從事運輸業(yè)務。也就是說董某某在付清購車款之前，雙方屬于分期付款車輛買賣合同關系，由于董某某尚未取得該車輛所有權，只享有車輛使用權、收益權，與公司之間不存在掛靠關系，期間董某某在公司從事運輸業(yè)務，是履行分期付款買賣合同隨附義務，雙方之間同時形成運輸合同關系；董某某付清購車款而成為車輛實際所有人之后，一旦選擇繼續(xù)以公司名義經營，并在公司從事運輸業(yè)務，雙方就形成掛靠關系及運輸合同關系。本案董某某在繳清購車款后仍然以公司名義從事運輸，并于2008年與公司另行簽訂了《車輛掛靠合同》、《運輸合同》，足以證實董某某在成為該車輛實際所有權人之后與公司形成了掛靠關系、運輸合同關系；雙方于2013年7月簽訂的有關鄂Ｅ×××××號貨車的《車輛買賣合同》、《車輛掛靠合同》，更加明確了雙方之間存在買賣合同關系、掛靠關系、運輸合同關系，并非勞動關系。董某某提出興山縣興發(fā)汽運有限公司管理過嚴、動輒處罰，董某某在經營中無自主權、無話語權等主張，應屬雙方在履行買賣、掛靠、運輸合同過程中的抗辯事宜。董某某主張其與興山縣興發(fā)汽運有限公司之間存在事實勞動關系，不符合勞動和社會保障部勞社部發(fā)（2005）12號《關于確立勞動關系有關事項的通知》第一條規(guī)定的情形，不具備勞動關系的基本特征，其訴訟請求沒有事實和法律依據(jù)，不予支持。原審法院依照《中華人民共和國勞動合同法》第七條，《最高人民法院﹤關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定﹥》第二條之規(guī)定，判決：駁回原告董某某要求確認其與被告興山縣興發(fā)汽運有限公司之間形成事實勞動關系的訴訟請求。案件受理費10元，由原告董某某負擔。
經審理查明，2008年10月6日董某某與興山縣興發(fā)汽運有限公司簽訂的《車輛掛靠合同》第四條“甲方（興山縣興發(fā)汽運有限公司）為乙方（董某某）代辦社會統(tǒng)籌保險手續(xù)的約定”載明：“2005年12月，甲方與乙方已解除勞動關系，因乙方購買甲方車輛實行分期付款的方式，甲方保留車輛所有權，同時因為甲方與乙方保持著一種比較緊密的業(yè)務合作關系，故乙方的社會統(tǒng)籌保險仍由甲方辦理，費用全部由乙方承擔。在本合同簽章生效后乙方應自行辦理統(tǒng)籌保險，若乙方堅持由甲方代辦，甲方可以考慮以甲方職工名義為乙方代辦，所有費用由乙方承擔，但是，甲乙雙方不得據(jù)此認定雙方之間系勞動關系”。
原審法院查明的其他事實屬實，本院予以確認。

本院認為：本案爭議的焦點是上訴人與被上訴人之間是否建立事實勞動關系。一、董某某與興山縣興發(fā)汽運有限公司簽訂的《車輛承包合同》、《車輛掛靠合同》和《運輸合同》的性質。2006年2月18日，董某某與興山縣興發(fā)汽運有限公司簽訂《車輛承包合同》，從其內容看，該合同形式上是車輛承包，但實質上應為分期付款的車輛買賣合同關系，且雙方已按合同約定履行完畢。隨后，董某某與興山縣興發(fā)汽運有限公司于2008年10月又簽訂了《車輛掛靠合同》和《運輸合同》，《車輛掛靠合同》明確了董某某系掛靠車輛的所有權人，為興山縣興發(fā)汽運有限公司運輸貨物，興山縣興發(fā)汽運有限公司作為被掛靠單位，承諾在同等條件下優(yōu)先滿足董某某的貨源，董某某與興山縣興發(fā)汽運有限公司之間是掛靠經營的合同關系。《運輸合同》亦是雙方根據(jù)已簽訂的車輛買賣合同及掛靠合同，對從事運輸活動進行了相應的約定。上述三份合同均不足以體現(xiàn)董某某與興山縣興發(fā)汽運有限公司之間存在勞動關系的事實；二、從勞動關系形成的特點上看，確認勞動者與用人單位之間存在勞動關系，首先應符合勞動和社會保障部《關于確立勞動關系有關事項的通知》的相關規(guī)定，該通知第一條規(guī)定：“用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同，但同時具備下列情形的，勞動關系成立。（一）用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；（二）用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動；（三）勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務的組成部分。”；第二條規(guī)定：“用人單位未與勞動者簽訂勞動合同，認定雙方存在勞動關系時可參照下列憑證：（一）工資支付憑證或記錄（職工工資發(fā)放花名冊）、繳納各項社會保險費的記錄；（二）用人單位向勞動者發(fā)放的“工作證”、“服務證”等能夠證明身份的證件；（三）勞動者填寫的用人單位招工招聘“登記表”、“報名表”等招用記錄；（四）考勤記錄；（五）其他勞動者的證言等”。本案中，董某某與興山縣興發(fā)汽運有限公司雖都具有主體資格，且雙方亦存在管理與被管理的關系，董某某稱其與興山縣興發(fā)汽運有限公司簽訂掛靠合同后，實際仍受興山縣興發(fā)汽運有限公司帶有隸屬性的管理、指揮與監(jiān)督。經查，董某某在取得車輛所有權后，掛靠到興山縣興發(fā)汽運有限公司興發(fā)汽運公司從事運輸經營活動，興山縣興發(fā)汽運有限公司作為被掛靠單位，基于董某某是以其單位名義對外運輸，作出對駕駛員資質、營運安全等方面的規(guī)范性要求以及據(jù)此進行管理，并未超出該種行業(yè)習慣的范疇，不能以此認定雙方之間存在人身上、組織上的隸屬性。故董某某與興山縣興發(fā)汽運有限公司之間的管理與被管理關系是基于雙方簽訂的《車輛掛靠合同》和《運輸合同》的約定。董某某也并不是單純以付出勞動力來獲得報酬，而是通過由興山縣興發(fā)汽運有限公司提供運輸貨源，董某某駕駛自已享有所有權的車輛完成運輸任務，以此獲得相應報酬。其次，2008年1月1日起施行的《中華人民共和國勞動合同法》規(guī)定了勞動者與用人單位建立勞動關系，應當訂立書面勞動合同。該勞動合同法第三條規(guī)定了“訂立勞動合同，應當遵循合法、公平、平等自愿、協(xié)商一致、誠實信用的原則”。而本案從現(xiàn)有證據(jù)不能證明董某某與興山縣興發(fā)汽運有限公司之間就建立勞動關系進行了協(xié)商，并形成合意，故雙方并未建立勞動合同法所規(guī)定的勞動關系；三、從繳納社會保險的情況看，雙方在《車輛掛靠合同》中明確約定了社會統(tǒng)籌應由董某某自行繳納，若要求興山縣興發(fā)汽運有限公司代辦，興山縣興發(fā)汽運有限公司可以其職工名義為董某某代辦，所有費用由董某某承擔。同時約定雙方不得據(jù)此認定雙方之間系勞動關系。從此項約定也可以看出雙方不屬于勞動關系是了解的。
綜上所述，原審認定事實清楚，適用法律正確，實體處理恰當，上訴人董某某的上訴請求和理由均不能成立，本院不予采納。經合議庭評議，依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項之規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。
二審案件受理費10元，由上訴人董某某負擔。
本判決為終審判決。

審判長　　唐兆勇 審判員　　趙春紅 審判員　　肖小月

書記員：汪晨