原告葛某某
委托代理人肖江云，湖北春園律師事務(wù)所律師
被告吳某有

原告葛某某與被告吳某有健康權(quán)糾紛一案，本院于2008年10月14日受理后，于2012年3月12日作出一審判決。宣判后，雙方當(dāng)事人均不服，并提出上訴。襄陽市中級人民法院審理后認(rèn)為，原判事實(shí)不清，適用法律錯誤，遂于2012年8月30日裁定，撤銷原判，發(fā)回重審。本院于2012年10月10日受理后，依法組成由審判員陳明軍擔(dān)任審判長，審判員張小明、代理審判員孫娟參加的合議庭，于2012年11月23日公開開庭進(jìn)行了審理。原告葛某某的委托代理人肖江云、被告吳某有到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原告葛某某訴稱，2006年底，葛某某感覺身體不適，得知吳某有在襄陽市城區(qū)開診所，就找到吳某有，吳某有讓葛某某檢查身體。經(jīng)查，葛某某患有乙型肝炎，吳某有聲稱他可以根治該病。于是，葛某某自2007年元月至同年10月16日，吳某有在收取葛某某的23000元藥費(fèi)后，給他開具了內(nèi)服膠囊藥、外涂藥及內(nèi)服中藥湯劑等。葛某某嚴(yán)格按照吳某有的用藥說明治療，但病情越來越嚴(yán)重，葛某某于2007年12月7日至2008年1月4日期間，住進(jìn)襄陽市中心醫(yī)院治療。葛某某出院后，得知吳某有沒有醫(yī)師執(zhí)業(yè)證，所開的診所也沒有醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證，對葛某某的治療存在過錯，造成了病情嚴(yán)重，要求吳某有進(jìn)行賠償，雙方就賠償問題沒有達(dá)成一致，現(xiàn)訴至人民法院，請求判令吳某有賠償葛某某的醫(yī)療費(fèi)38581.45元（含已支付給被告的藥費(fèi)23000元）、誤工費(fèi)1299元、護(hù)理費(fèi)1299元、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)1400元、營養(yǎng)費(fèi)560元、殘疾賠償金34992元、被扶養(yǎng)人生活費(fèi)11659元、精神損害撫慰金20000元，共計(jì)109790元。
被告吳某有辯稱：葛某某本身患有乙肝多年，肝功能就不正常。葛某某找到吳某有要求治療時(shí)，吳某有讓他到醫(yī)院檢查，市中心醫(yī)院檢查單上注明要求他住院治療，可被他拒絕。吳某有根據(jù)葛某某的病情，提出了治療方案，并同他達(dá)成有協(xié)議，葛某某選擇帶藥回家服用治療，吳某有共收取了藥費(fèi)22000元。在治療療程未完之前，葛某某自己停藥放棄治療，違反協(xié)議，后果由其自行承擔(dān)。葛某某在中心醫(yī)院的治療與吳某有無關(guān)，他本身患乙肝，后期自然會發(fā)展成肝硬化，病情發(fā)展到這個(gè)程度是由于他沒有按療程服藥治療造成。另外，吳某有行醫(yī)具有相應(yīng)依據(jù)和資格證，由于襄陽市衛(wèi)生局行政不作為而沒有頒發(fā)執(zhí)業(yè)許可證，本人已提起行政訴訟，要求市衛(wèi)生局頒發(fā)許可證；同時(shí)還在不斷申訴。樊城區(qū)人民法院在沒有獲得最高人民法院的再審裁判結(jié)果之前，本案的中止訴訟原因則未消除，應(yīng)繼續(xù)中止，故要求本案繼續(xù)中止訴訟。
經(jīng)審理查明，2006年底，葛某某感到身體不適，并得知吳某有在襄陽市樊城區(qū)新華路11號華宮小區(qū)附近開辦有個(gè)體診所，遂找到吳某有要求治療。吳某有讓他到醫(yī)院先檢查身體。2007年1月12日，襄陽市中心醫(yī)院檢查，葛某某的乙肝三項(xiàng)檢查嚴(yán)重超標(biāo)即患有乙型肝炎，醫(yī)院要求他入院治療，被葛某某拒絕。葛某某持醫(yī)院的檢驗(yàn)報(bào)告單到吳某有的診所治療，吳某有給葛某某開了中藥湯劑、膠囊、注射藥及外涂藥，但均沒有藥品名稱。吳某有只對藥品使用情況寫出書面說明，由葛某某帶藥回家并按吳某有書寫的使用說明治療，療程自2007年1月16日開始起共需420天，不得間斷，期間若藥物用完，可以隨時(shí)付款隨時(shí)配藥。吳某有為此前后共收取葛某某醫(yī)療費(fèi)用22000元。葛某某在治療過程中，感到身體更加不如以前，于同年10月7日停止服藥，到襄陽市中心醫(yī)院檢查。醫(yī)院檢查后確診葛某某為乙型肝炎肝硬化。葛某某于2007年12月7日入住襄陽市中心醫(yī)院治療，共住院28天，花費(fèi)醫(yī)療費(fèi)15581.45元。2011年8月1日，葛某某委托襄陽公正司法鑒定所對其病情作傷殘?jiān)u定，該鑒定所鑒定后認(rèn)為，原告患有：1、病毒性肝炎（乙型）-慢性重度；2、乙型肝炎肝硬化，失代償期、活動性。故參照《道標(biāo)》第4.8.6.c條的規(guī)定，葛某某的傷殘程度構(gòu)成《道標(biāo)》8級傷殘標(biāo)準(zhǔn)。在審理過程中，被告稱治療原告乙肝的藥物系他本人發(fā)明，處方明細(xì)及配方等均保密，不對外告知，目前也沒有樣品，病人隨時(shí)需要他隨時(shí)配制。
另查明，吳某有于1991年取得鄉(xiāng)村醫(yī)生證書，1992年10月1日、1993年10月10日先后取得原襄樊市《醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》、《湖北省醫(yī)療機(jī)構(gòu)藥品配用許可證》，1992年10月1日填發(fā)的證書有效期均為1992年10月至1993年10月，1993年10月10日填發(fā)的證書有效期均為1993年11月至1994年10月，執(zhí)業(yè)地點(diǎn)：原襄樊市襄陽區(qū)太平店鎮(zhèn)田山村，執(zhí)業(yè)性質(zhì)：個(gè)體，范圍：中醫(yī)內(nèi)科。1999年，被告遷往襄陽市樊城區(qū)新華路11號開辦診所。2005年11月，原襄樊市衛(wèi)生局以吳某有未取得《醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》擅自開展診療活動違法為由，對其作出行政處罰。2007年3月12日，根據(jù)患者舉報(bào)，原襄樊市衛(wèi)生局又以吳某有未取得《醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》擅自開展診療活動違法為由，對其作出行政處罰，責(zé)令停止執(zhí)業(yè)活動，沒收藥品和器械并罰款4000元。吳某有為此在襄城區(qū)人民法院提起行政訴訟，以自己將診所由原襄樊市襄陽區(qū)遷往樊城區(qū)并向襄陽市市衛(wèi)生局遞交了申請，由于衛(wèi)生局不作為，導(dǎo)致兩證至今未辦注銷手續(xù)，且在遷移目的地也未能辦理執(zhí)業(yè)登記，但上述兩證至今仍是合法有效的，故請求撤銷該局處罰決定。經(jīng)過審理，原襄樊市襄城區(qū)人民法院及原襄樊市中級人民法院均判決認(rèn)定，原襄樊市衛(wèi)生局對吳某有的行政處罰決定正確，遂判決維持衛(wèi)生局的處罰決定。吳某有又先后向襄陽市中級人民法院、湖北省高級人民法院提出申訴。襄陽市中級人民法院駁回了其再審申請，湖北省高級人民法院于2008年4月14日受理了被吳某有的再審申請。2008年9月，原襄樊市衛(wèi)生局發(fā)現(xiàn)吳某有未取得《醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》仍在行醫(yī)，2010年6月4日，吳某有因涉嫌非法行醫(yī)罪被公安機(jī)關(guān)刑事拘留。原襄樊市樊城區(qū)人民法院于2010年10月以吳某有犯非法行醫(yī)罪，判處其有期徒刑一年零六個(gè)月，并處罰金5000元。吳某有不服判決，提起上訴。二審法院裁定駁回上訴、維持原判。
上述事實(shí)，有當(dāng)事人的陳述，吳某有收取醫(yī)療費(fèi)的條據(jù)、給葛某某開的藥品使用說明、襄陽市中心醫(yī)院的檢查報(bào)告單、出院記錄、醫(yī)療費(fèi)單據(jù)、人民法院已生效的民事判決書、民事裁定書等證據(jù)在卷佐證。

本院認(rèn)為，公民的身體健康權(quán)受法律保護(hù)。根據(jù)國務(wù)院《醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理?xiàng)l例規(guī)定》第二十四條規(guī)定：“任何單位或者個(gè)人，未取得《醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》，不得開展診療活動”，吳某有明知其經(jīng)營的診所未取得《醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》，不符合上述法規(guī)的情況下，開展診療活動，因此，衛(wèi)生行政部門的處罰決定書及人民法院已生效的判決書，均認(rèn)定吳某有的診療行為屬非法行醫(yī)，并被刑事處罰。吳某有對葛某某的診療行為屬非法行醫(yī)，本身就有過錯，且沒有就其行為與葛某某的身體損害后果之間不存在因果關(guān)系舉出證據(jù)，故對葛某某的損害后果應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任。葛某某的損失包括醫(yī)療費(fèi)37581.45元（含市中心醫(yī)院的費(fèi)用）、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)640元（住院28天，每天按30元的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算）、誤工費(fèi)1299元（住院28天，參照本地2011年度農(nóng)業(yè)在崗職工年平均工資16940元的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算）、護(hù)理費(fèi)1299元（家人護(hù)理，農(nóng)民，計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)同上）。根據(jù)本案葛某某的病變狀況及吳某有的無證行醫(yī)給葛某某造成精神上痛苦，酌定支持其精神損害撫慰金2000元，以上共計(jì)42819.45元，該損失由吳某有予以賠償。葛某某訴請的營養(yǎng)費(fèi)因沒有醫(yī)療機(jī)構(gòu)的意見，不予支持；殘疾賠償金所依據(jù)的鑒定標(biāo)準(zhǔn)是《道路交通事故受傷人員傷殘?jiān)u定》第4.8.6.C條，該條的評定標(biāo)準(zhǔn)為“一側(cè)腎切除或腎功能重度障礙”。而且該評定標(biāo)準(zhǔn)系對在道路交通事故中遭受各種暴力致傷、致殘的評定依據(jù)。顯然葛某某的身體損傷與外力損傷無關(guān)，葛某某所患乙型肝炎肝硬化并不屬于一側(cè)腎切除或腎功能重度障礙損傷標(biāo)準(zhǔn)。該鑒定結(jié)論顯然不能作為認(rèn)定葛某某傷殘程度的證據(jù)，故對傷殘賠償金不予支持。吳某有辯稱本案應(yīng)中止審理，待再審結(jié)果出來后再恢復(fù)審理，本院認(rèn)為，根據(jù)法律規(guī)定，二審判決為終審判決，已經(jīng)發(fā)生了法律效力，吳某有不服申請?jiān)賹彛挥绊懪袥Q的執(zhí)行。因吳某有在市區(qū)行醫(yī)一直沒有取得《醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》，應(yīng)認(rèn)為非法行醫(yī)，故該辯稱理由不予采納。依據(jù)《中華人民共和國民法通則》第一百零六條第二款、第一百一十九條，《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十九條、第二十條、第二十一條、第二十三條，《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》第八條第二款的規(guī)定，判決如下：

一、被告吳某有賠償原告葛某某的各項(xiàng)損失計(jì)42819.45元。二、駁回原告葛某某的其他訴訟請求。
上列應(yīng)付款項(xiàng)，于本判決生效之日起十日內(nèi)支付，逾期支付，按《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條的規(guī)定辦理。
案件受理費(fèi)600元，由被告吳某有負(fù)擔(dān)。
如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于湖北省襄陽市中級人民法院（上訴人應(yīng)在提交上訴狀時(shí)，根據(jù)不服本判決的上訴請求數(shù)額及《訴訟費(fèi)用交納辦法》第13條第（一）款的規(guī)定，預(yù)交上訴案件受理費(fèi)，款匯湖北省襄陽市中級人民法院，開戶銀行：農(nóng)行襄陽萬山支行，戶名，湖北省襄陽市中級人民法院，帳號：17-451701040001338。上訴人也可以將上訴案件受理費(fèi)直接交襄陽市中級人民法院。上訴人在上訴期屆滿后七日內(nèi)仍未預(yù)交訴訟費(fèi)用的，按自動撤回上訴處理）。

審判長 陳明軍
審判員 張小明
代理審判員 孫娟

書記員： 梁燕"