上訴人（原審被告）：荊門市漳河新區(qū)鴻豐小額貸款有限公司，住所地湖北省荊門市漳河新區(qū)漳河鎮(zhèn)漳河路91號，統(tǒng)一社會信用代碼91420800084923178B。法定代表人：王純武，董事長。委托訴訟代理人：曾慶雙，湖北京中金律師事務(wù)所律師。被上訴人（原審原告）：倪某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住湖北省荊門市東寶區(qū)。委托訴訟代理人：邵璐，湖北斯洋律師事務(wù)所律師。原審被告：石波，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住湖北省荊門市東寶區(qū)。原審第三人：荊門市屈家?guī)X管理區(qū)銀源小額貸款股份有限公司,住所地湖北省荊門市屈家?guī)X管理區(qū)五三大道萬佳華府門面112號。法定代表人：葉鋒，董事長。

上訴人荊門市漳河新區(qū)鴻豐小額貸款有限公司（以下簡稱為鴻豐公司）因與被上訴人倪某某、原審被告石波、原審第三人荊門市屈家?guī)X管理區(qū)銀源小額貸款股份有限公司（以下簡稱為銀源公司）執(zhí)行異議之訴一案，不服湖北省荊門市中級人民法院（2018）鄂0802民初16號民事判決，向本院提起上訴。本院依法組成合議庭對本案進行了審理。

本院認(rèn)為，本案由來系鴻豐公司因與石波、銀源公司借款、保證合同糾紛一案，經(jīng)荊門仲裁委員會裁決石波償還借款188.3萬元，并支付利息、律師費等費用；銀源公司承擔(dān)連帶責(zé)任。后因石波及銀源公司無可供執(zhí)行財產(chǎn)，一審法院于2017年11月23日作出（2017）鄂0802執(zhí)異87號執(zhí)行裁定書，裁定追加倪某某等股東為被執(zhí)行人，倪某某在1000萬元限額內(nèi)對銀源公司的債務(wù)承擔(dān)補充連帶責(zé)任。據(jù)此，本案各方圍繞倪某某是否應(yīng)在1000萬元限額內(nèi)對銀源公司的債務(wù)承擔(dān)補充連帶責(zé)任產(chǎn)生爭議。鴻豐公司上訴主張，根據(jù)一審銀源公司法定代表人葉鋒的陳述，倪某某并未實質(zhì)履行出資義務(wù)，構(gòu)成虛假出資。虛假出資包括兩方面，一是不履行出資或不完全履行出資義務(wù)；二是抽逃出資。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用中國人民共和國公司法若干問題的規(guī)定（三）》第十三條第二款，《最高人民法院關(guān)于民事執(zhí)行中變更、追加當(dāng)事人若干問題的規(guī)定》第十七條、第十八條之規(guī)定，倪某某都應(yīng)在未出資或抽逃出資本息范圍內(nèi)對銀源公司不能清償?shù)膫鶆?wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。倪某某辯稱，其在銀源公司已完成出資，對葉鋒將注冊資金取走的行為并不知情，故不應(yīng)承擔(dān)補充連帶責(zé)任。本案系倪某某依據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事執(zhí)行中變更、追加當(dāng)事人若干問題的規(guī)定》第三十二條提起的執(zhí)行異議之訴，據(jù)該條倪某某作為原審原告及銀源公司的發(fā)起人之一，應(yīng)當(dāng)證明其履行出資義務(wù)符合公司法的要求，且未抽逃出資。故根據(jù)雙方二審主張，本案的事實爭議為，倪某某是否對銀源公司實際出資。一審法院應(yīng)在審核倪某某、鴻豐公司提交的證據(jù)及銀源公司法定代表人葉鋒陳述的基礎(chǔ)上，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第九十一條、第一百零八條之規(guī)定，查明倪某某是否對銀源公司實際出資的事實。倪某某既主張其已實際出資，就應(yīng)對該事實承擔(dān)舉證責(zé)任。若查明倪某某已實際出資，一審法院應(yīng)根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定(三)》第十二條、第十四條之規(guī)定，審查倪某某是否存在抽逃出資的行為，并作出相應(yīng)處理；若查明倪某某未實際出資，一審法院應(yīng)根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定(三)》第十三條之規(guī)定審查倪某某對未出資行為是否應(yīng)承擔(dān)責(zé)任，并根據(jù)該司法解釋第二十六條之規(guī)定，判斷倪某某是否為名義出資人，并作出相應(yīng)處理。綜上，原判基本事實未查清。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第三項之規(guī)定，經(jīng)合議庭評議，裁定如下：

一、撤銷湖北省荊門市東寶區(qū)人民法院（2018）鄂0802民初16號民事判決；二、本案發(fā)回湖北省荊門市東寶區(qū)人民法院重審。上訴人荊門市漳河新區(qū)鴻豐小額貸款有限公司預(yù)交的二審案件受理費100元予以退回。