原告：蘆某某，男，xxxx年xx月xx日出生，住牡丹江市愛民區(qū)。
委托訴訟代理人：張秀月，牡丹江市西安區(qū)立新法律服務(wù)所法律工作者，系牡丹江市愛民區(qū)X社區(qū)委員會推薦。
被告：董某某，男，xxxx年xx月xx日出生，住牡丹江市愛民區(qū)。
委托訴訟代理人：秦權(quán)，黑龍江九洲律師事務(wù)所律師。
委托訴訟代理人：彭江，黑龍江九洲律師事務(wù)所律師。

原告蘆某某與被告董某某生命權(quán)、健康權(quán)、身體權(quán)糾紛一案，牡丹江市西安區(qū)人民法院于2016年5月13日作出（2016）黑1005民初356號民事裁定，將本案移送到本院。本院于2017年3月7日立案后，依法由審判員孫淑紅適用簡易程序，于2017年5月9日公開開庭進行了審理，原、被告均到庭參加訴訟。因案件疑難、復(fù)雜，本院于2017年5月9日將此案轉(zhuǎn)為普通程序，并依法組成合議庭，于2017年5月24日、6月16日公開開庭進行了審理，原、被告均到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
蘆某某向本院提出訴訟請求：1.請求法院依法判令被告立即賠償原告醫(yī)療費23936.20元、誤工費30000元、護理費5000元、伙食補助費315元、交通費500元、營養(yǎng)費5000元、傷殘賠償金44521.80元、鑒定費4510元、二次手術(shù)費2000元、二次手術(shù)誤工費7500元、二次手術(shù)護理費2500元，合計123283元；2.案件受理費由被告承擔(dān)。事實與理由：被告雇傭原告為其干活，原告用吊車給被告吊集裝箱，工資一車500元。原告在干活期間受傷后由被告的侄子董天順(帥)將原告送到牡丹江市骨科醫(yī)院住院治療，住院期間醫(yī)療費等各項費用都是原告自己墊付的，原告經(jīng)司法鑒定為傷殘十級。審理中，原告降低訴請，即：醫(yī)療費23936.20元、誤工費18000元、護理費4000元、伙食補助費2100元、交通費500元、營養(yǎng)費5000元、傷殘賠償金48406元、鑒定費4510元、二次手術(shù)費2000元、二次手術(shù)費的誤工費1500元，二次手術(shù)護理費2000元，合計111952.20元。并稱起訴狀中“原告用吊車給被告吊集裝箱，工資一車500元”為筆誤。
董某某辯稱，原、被告之間不存在雇傭關(guān)系。原告在起訴書中稱系給被告吊集裝箱，工資一車500元，原、被告之間是貨物運輸合同關(guān)系。被告沒有任何過錯，因此不應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任，請法院依法駁回原告的訴訟請求。
當(dāng)事人圍繞訴訟請求依法提交了證據(jù)，對當(dāng)事人無異議的證據(jù)，本院予以確認(rèn)并在卷佐證。對有爭議的證據(jù)和事實，本院認(rèn)定如下：
原告舉證：證據(jù)1.牡丹江市骨科醫(yī)院住院病歷（20頁）、診斷書、出院證及診斷證明、住院患者用藥清單（4頁）、住院通知書、護理證明、住院費用票據(jù)各1份，證明原告受被告雇傭在工地受傷后由被告的侄子董天順（帥）將原告送往醫(yī)院，住院21天，出院診斷左手環(huán)小指擠壓傷，支付醫(yī)療費23936.20元，住院期間需要二級護理。
被告對形式要件沒有異議，對證明問題有異議，此份證據(jù)除能證明原告受傷及花費的醫(yī)療費外，證明不了雙方是雇傭法律關(guān)系及其他事項。
本院認(rèn)為，此組證據(jù)能夠證明原告在工地受傷后由他人將其送到醫(yī)院住院治療21天，支付醫(yī)療費23936.20元，出院診斷為左手指擠壓傷，住院期間需二級護理的事實，故本院予以確認(rèn)。
證據(jù)2.牡丹江市回民醫(yī)院司法鑒定所司法鑒定意見書1份、鑒定費票據(jù)1張，證明原告受雇于被告受傷后，已經(jīng)司法鑒定。
被告對形式要件沒有異議，但認(rèn)為該鑒定系個人委托作出的，根據(jù)法律規(guī)定，訴訟中的案件應(yīng)當(dāng)由雙方當(dāng)事人共同委托，故要求原告在訴訟過程中申請重新鑒定。
本院認(rèn)為，此份證據(jù)雖系原告訴前自行委托，但根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二十八條：一方當(dāng)事人自行委托有關(guān)部門作出的鑒定結(jié)論，另一方當(dāng)事人有證據(jù)足以反駁并申請重新鑒定的，人民法院應(yīng)予以準(zhǔn)許。被告僅以該鑒定意見系原告自行委托為由申請重新鑒定，并未舉示證據(jù)予以反駁，也無證據(jù)證明該鑒定意見有違反程序或鑒定依據(jù)錯誤等影響鑒定效力的情形，故本院對此份證據(jù)予以確認(rèn)。
證據(jù)3.原告的基本醫(yī)療保險證復(fù)印件1份（與原件核對無異）、牡丹江市就業(yè)局給原告發(fā)放的培訓(xùn)證復(fù)印件1份（與原件核對無異）、牡丹江市愛民區(qū)X社區(qū)委員會出具的證明1份，證明原告在城市居住、打工，要求按照城鎮(zhèn)標(biāo)準(zhǔn)進行賠償。
被告對形式要件沒有異議，對證明的問題有異議，證明不了雙方是雇傭關(guān)系。
本院認(rèn)為，此份證據(jù)能夠證明原告在城鎮(zhèn)居住及務(wù)工的事實，故本院對此予以確認(rèn)。
證據(jù)4.牡丹江北方高壓電瓷有限責(zé)任公司出具的證明1份，證明原告受傷后由孫某進行護理，孫某每月工資是4000元。
被告對形式要件有異議，法人單位出具的證明應(yīng)當(dāng)由負(fù)責(zé)人或法定代表人簽名，月收入4000元應(yīng)出具工資單或繳稅憑證，從證明中看不出孫某與原告是何種關(guān)系。
本院認(rèn)為，結(jié)合證據(jù)3能夠證明原告受傷住院期間由其妻子孫某護理的事實，本院予以確認(rèn)，但不能證明護理人員孫某的月工資為4000元的事實，故本院對此不予確認(rèn)。

本院認(rèn)為，原告認(rèn)可該條系其出具，但認(rèn)為此條系被告找其幫忙寫的，原告未舉證據(jù)證明其主張，故本院對此份證據(jù)的真實性予以確認(rèn)。
證據(jù)2.照片2張，證明原告的車輛具備貨運資格，原告違反操作規(guī)程，起重臂下不允許站人，證明原、被告之間是貨運合同關(guān)系。
原告對形式要件及證明問題均有異議，照片是在什么地點、什么時間照的被告沒有說清楚，車也不是原告的，此組證據(jù)證明不了原告從事運輸行業(yè)，此份證據(jù)不能作為本案的定案依據(jù)。
本院認(rèn)為，此份證據(jù)不能證明被告想要證明的問題，故本院不予確認(rèn)。
根據(jù)當(dāng)事人陳述和經(jīng)審查確認(rèn)的證據(jù)，本院認(rèn)定事實如下：
原告蘆某某、被告董某某均無用工主體資格。2015年10月16日，原告蘆某某為被告出具內(nèi)容為：“今借運費8000元”的借條一份。原告稱借條中的“運費”應(yīng)為現(xiàn)金字樣，并稱此條系被告為與其妻子對賬找原告幫忙書寫，但對此未舉示證據(jù)證明。2015年10月30日16時許，原告在被告承建的牡丹江市愛民區(qū)春暉園工地用自卸吊車吊集裝箱時，不慎被集裝箱將左手?jǐn)D壓致傷，后被工地工作人員送至牡丹江市骨科醫(yī)院住院治療21天，診斷為：“左手環(huán)小指擠壓傷、左環(huán)指不全離斷、左小指近節(jié)指骨開放粉碎性骨折、左手小指伸肌腱斷裂、左手小指指神經(jīng)斷裂、左手環(huán)小指近節(jié)背側(cè)皮膚缺損”，花醫(yī)療費23933.62元。原告住院期間被告支付原告3000元，原告稱系工資、被告曾稱系工資后又稱系運費，雙方對各自的主張均未舉示證據(jù)證明。原告訴前自行委托牡丹江市回民醫(yī)院司法鑒定所進行鑒定，該鑒定所于2016年3月2日作出鑒定意見為：“1.被鑒定人蘆某某受外力作用致左手環(huán)小指損傷為十級傷殘；2.被鑒定人左手環(huán)小指損傷，需1人護理30天；3.被鑒定人左手環(huán)小指損傷給予30日營養(yǎng)時效（高鈣、高蛋白）；4.被鑒定人左手環(huán)小指損傷誤工損失日為60日；5.被鑒定人左手環(huán)小指損傷行內(nèi)固定術(shù)后，現(xiàn)存有內(nèi)固定物，需二次手術(shù)取出，二次手術(shù)費用約2000元，或以實際發(fā)生合理數(shù)額為準(zhǔn)；6.被鑒定人左手環(huán)小指損傷，行內(nèi)固定術(shù)后，現(xiàn)存有內(nèi)固定物，需二次手術(shù)取出，二次手術(shù)期間需一人護理15日；6.被鑒定人左手環(huán)小指損傷，行內(nèi)固定術(shù)后，現(xiàn)存有內(nèi)固定物，需二次手術(shù)取出，二次手術(shù)期間誤工時日為15日。”原告至今未行二次手術(shù)。庭審中，原、被告就雙方之間系雇傭關(guān)系還是承運關(guān)系各執(zhí)一詞，原告認(rèn)為被告認(rèn)可在原告住院期間支付的3000元工資足以證明雙方之間存在雇傭關(guān)系，原告稱2015年5月被告雇傭原告在其承建的工地上干零活，具體從事的就是倒設(shè)備、工具等力工，每天或每月工資是多少原告不清楚，每月開多少原告記不清楚了，雙方也未說工資多少，受傷當(dāng)天，原告看吊起的集裝箱不穩(wěn)，情急之下用手去扶離地已有一米多高的集裝箱一角而被擠傷手指。被告稱2015年3月至4月間到10月份左右，被告找原告往其承建的三個工地（春暉園工程、米廠路萬興名苑小區(qū)工程、萬科小區(qū)工程）拉木材、方子，工作地點不確定，哪需要往哪拉，一趟500元，但不是一次一結(jié)，有時七八趟一結(jié)。原告拉活時自行帶車，是自卸吊車，原告自己雇司機，被告沒有工人幫忙。春暉園的工程系山東省梁山縣第三建筑安裝有限公司牡丹江第五分公司分包給被告的，具體是春暉園小區(qū)3號樓、5號樓主體工程的土建、裝飾、裝修、水體（整體承包）、包工包料，雙方?jīng)]有簽訂合同。原、被告對上述主張均未舉示證據(jù)證明。被告申請重新鑒定，本院未予準(zhǔn)許。
另，原告蘆某某系山東省X村村民，xxxx年xx月xx日出生，至定殘之日2016年3月2日已滿49周歲。其家庭成員有妻子孫某、女兒蘆某。原告請求按2016年度黑龍江省人身損害賠償標(biāo)準(zhǔn)計算其各項損失。
本院認(rèn)為：公民的生命、健康權(quán)受法律保護。本案爭議焦點為：原、被告之間形成的是何種法律關(guān)系，被告對原告的損害后果是否承擔(dān)責(zé)任、承擔(dān)何種責(zé)任。
一、關(guān)于原、被告之間形成的是何種法律關(guān)系，被告對原告的損害后果是否承擔(dān)責(zé)任、承擔(dān)何種責(zé)任的問題？根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條第一款：當(dāng)事人對自己的主張，有責(zé)任提供證據(jù)。《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第九十條：當(dāng)事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實，應(yīng)當(dāng)提供證據(jù)加以證明，但法律另有規(guī)定的除外。根據(jù)誰主張誰舉證的原則，原告有責(zé)任和義務(wù)就被告雇傭其在工地干活期間受傷的事實進行舉證，而不能以被告庭審中所稱的“在住院期間支付原告3000元款項系工資”而簡單的認(rèn)定原、被告之間即成為雇傭關(guān)系的事實成立。另，根據(jù)《最高人民法院〈關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定〉》第七十四條：訴訟過程中，當(dāng)事人在起訴狀、答辯狀、陳述及其委托代理人的代理詞中承認(rèn)的對己不利的事實和認(rèn)可的證據(jù)，人民法院應(yīng)予以確認(rèn)，但當(dāng)事人反悔并有相反證據(jù)足以推翻的除外。原告在庭審中一再的主張原、被告之間系雇傭關(guān)系，并稱起訴狀中“原告用吊車給被告吊集裝箱，工資一車500元”的內(nèi)容為筆誤，但其未舉示證據(jù)證明系因筆誤而形成的上述內(nèi)容，并且結(jié)合被告當(dāng)庭陳述可以認(rèn)定原告系在2015年10月30日自帶自卸吊車為被告承建的春暉園工地吊集裝箱時被集裝箱擠傷左手，以及報酬為一車500元的事實。根據(jù)《中華人民共和國合同法》第二百五十一條第一款：承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人給付報酬的合同。第二百五十三條第一款：承攬人應(yīng)當(dāng)以自己的設(shè)備、技術(shù)和勞力，完成主要工作，但當(dāng)事人另有約定的除外。由此可見，承攬合同的標(biāo)的是工作成果和報酬，承攬人的義務(wù)是按照定作人的要求，以自己的設(shè)備、技術(shù)和勞動力完成工作成果，定作人的義務(wù)是支付報酬。本案中，原告利用自卸吊車在被告承攬的工地為被告搬運和吊送集裝箱，報酬為每車500元。原告以搬運、吊送集裝箱的完成作為獲取被告支付搬運費的對價，該搬運工作具有一次性和臨時性，搬運方的行為不受定作人的指揮、管理，也不存在人身依附等從屬關(guān)系，具有獨立作業(yè)的特點，雙方的行為更符合承攬合同的法律特征，故應(yīng)認(rèn)定原、被告之間形成的是承攬合同關(guān)系。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十條規(guī)定：承攬人在完成工作過程中對第三人造成損害或者造成自身損害的，定作人不承擔(dān)賠償責(zé)任。但定作人對定作、指示或者選任有過失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。所以承攬人在完成工作過程中造成自身損害的，定作人在一般情形下不承擔(dān)賠償責(zé)任，但也存在例外的情況，就是定作人對定作指示或者選任有過失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。原告在作業(yè)過程中，看到集裝箱被吊起后處于不穩(wěn)狀態(tài)時情急之下竟用手去扶集裝箱，其作為一個完全民事行為能力人，應(yīng)知曉此項工作的危險性，其未盡到安全注意義務(wù)，造成自身損害，應(yīng)由其承擔(dān)主要責(zé)任。原告系無用工主體資格的公民，其沒有駕駛證，更沒有上崗操作證，被告選任原告承攬工作任務(wù)時，在選任上存在過失，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。另外，作為從事建設(shè)工程施工活動的被告應(yīng)知曉安全生產(chǎn)的重要性，更負(fù)有安全生產(chǎn)之責(zé)，對在施工活動中存在的安全隱患應(yīng)予以預(yù)見或避免，但卻疏于管理，放任安全隱患發(fā)生，對此也應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。綜合考量原、被告的責(zé)任大小，以及相關(guān)的法律規(guī)定，以原告自行承擔(dān)70%的民事責(zé)任、被告承擔(dān)30%的民事責(zé)任為宜。對于原告主張的雙方之間形成的是雇傭關(guān)系，以及被告抗辯雙方之間形成的是運輸合同關(guān)系，均沒有事實及法律依據(jù)，本院不予支持。
二、關(guān)于對原告各項損失的計算和保護問題。
1.醫(yī)療費23933.62元：根據(jù)醫(yī)療機構(gòu)出具的醫(yī)療費票據(jù)、用藥明細(xì)，結(jié)合病歷等相關(guān)證據(jù)可以確定原告住院期間花醫(yī)療費23933.62元，本院予以保護。
2.誤工費18000元：根據(jù)規(guī)定，原告因傷致殘持續(xù)誤工可計算至定殘之日前一天即2016年3月1日，原告請求按鑒定機構(gòu)確定的誤工時日60日計算誤工并無不當(dāng)。因原告無固定收入，又無近三年的平均收入證明，故根據(jù)2016年度黑龍江省農(nóng)、林、牧、漁業(yè)平均工資28556元計算誤工費為4759.33元（28556元÷12×2），本院予以保護，超過部分本院不予支持。
3.護理費4000元：根據(jù)鑒定確定的1人護理30日及2016年度黑龍江省居民服務(wù)和其他服務(wù)業(yè)平均工資標(biāo)準(zhǔn)50275元計算護理費為4189.58元（50275元÷12），原告請求未超過此限，本院予以保護。
4.伙食補助費2100元：參照黑龍江省國家機關(guān)一般工作人員出差伙食補助每天100元的標(biāo)準(zhǔn)計算21天，共計2100元，本院予以保護。
5.交通費500元：根據(jù)規(guī)定，交通費應(yīng)以正式票據(jù)為憑，原告未舉示實際發(fā)生的交通費票據(jù)，故本院不予支持。
6.營養(yǎng)費5000元：根據(jù)規(guī)定，營養(yǎng)費根據(jù)受害人傷殘情況參照醫(yī)療機構(gòu)的意見確定，因原告未舉示實際發(fā)生的營養(yǎng)費用票據(jù)，故本院根據(jù)鑒定確定的原告?zhèn)麣埵?，以及給予30日（高鈣、高蛋白）營養(yǎng)時限等情況酌情確定每日30元，計算30日，即900元，本院予以保護，超過部分本院不予支持。
7.傷殘賠償金48406元：原告雖為農(nóng)業(yè)戶口，但原告多年以來在城鎮(zhèn)居住和務(wù)工，故根據(jù)鑒定確定的傷殘等級十級及2016年度黑龍江省人均可支配收入24203元計算傷殘賠償金為48406元（24203元×20×10%），本院予以保護。
8.二次手術(shù)費2000元：根據(jù)鑒定確定原告二次手術(shù)費約為2000元，本院予以保護。
9.二次手術(shù)誤工費1500元：因原告無固定收入，又無近三年的平均收入證明，故根據(jù)鑒定確定的二次手術(shù)的誤工時日15天及2016年度黑龍江省農(nóng)、林、牧、漁業(yè)平均工資28556元計算誤工費為1189.83元（28556元÷12÷2），本院予以保護，超過部分本院不予支持。
10.二次手術(shù)護理費2000元：根據(jù)鑒定確定的二次手術(shù)期間需1人護理15日及2016年度黑龍江省居民服務(wù)和其他服務(wù)業(yè)平均工資標(biāo)準(zhǔn)50275元計算護理費為2094.79元（50275元÷12÷2），原告請求未超過此限，本院予以保護。
11.鑒定費4510元：此項費用屬必要、合理支出，本院予以保護。
上述款項合計：93798.78元，此款原告自行承擔(dān)65659.15元，被告承擔(dān)28139.63元。
綜上，根據(jù)《中華人民共和國合同法》第二百五十一條第一款、第二百五十三條第一款，《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》第十六條，《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十條、第十九條、第二十條、第二十一條、第二十二條、第二十三條、第二十四條、第二十五條，《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條第一款、第六十五條第一款，《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第九十條，《最高人民法院〈關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定〉》第七十四條規(guī)定，判決如下：

一、被告董某某自本判決生效之日起五日內(nèi)賠償原告蘆某某醫(yī)療費、誤工費、護理費、伙食補助費、營養(yǎng)費、傷殘賠償金、二次手術(shù)費、二次手術(shù)誤工費、二次手術(shù)護理費、鑒定費共計28139.63元；
二、駁回原告蘆某某的其他訴訟請求。
如果被告董某某未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
如果被告董某某未按本判決指定的期間履行義務(wù)，原告蘆某某可依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百三十九條的規(guī)定向人民法院申請執(zhí)行，申請執(zhí)行的期間為二年，自本判決規(guī)定履行期間的最后一日起計算。
案件受理費2539元，原告蘆某某負(fù)擔(dān)2035元，被告董某某負(fù)擔(dān)504元。
如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于黑龍江省牡丹江市中級人民法院。

審　判　長　　孫淑紅 人民陪審員　　戴文有 人民陪審員　　劉淑芝

書記員：邢美君