上訴人（原審被告）：舒思文，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，無業(yè)，住陽新縣。
委托訴訟代理人：劉合安，湖北富川律師事務(wù)所律師。
被上訴人（原審原告）:趙某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，公司職員，住陽新縣。
被上訴人（原審原告）：王能美，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，陽新縣淘港鎮(zhèn)企業(yè)辦公室員工，住陽新縣。
被上訴人（原審原告）:許良仁，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，在外務(wù)工，住陽新縣。
三被上訴人共同委托訴訟代理人：王能才，湖北才俊律師事務(wù)所律師。
原審被告：許良德，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，無業(yè)，住陽新縣。

上訴人舒思文因與被上訴人趙某某、王能美、許良仁、原審被告許良德合伙協(xié)議糾紛一案，不服湖北省陽新縣人民法院（2016）鄂0222民初542號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院于2017年5月10日立案后，依法組成合議庭，于2017年6月2日公開開庭進(jìn)行了審理。上訴人舒思文的委托訴訟代理人劉合安和被上訴人趙某某、王能美、許良仁的委托訴訟代理人王能才到庭參加訴訟，原審被告許良德經(jīng)傳票傳喚無正當(dāng)理由拒不到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
舒思文上訴請(qǐng)求：1、撤銷原審判決，依法改判駁回被上訴人對(duì)上訴人的訴訟請(qǐng)求;2、本案訴訟費(fèi)用由被上訴人承擔(dān)。事實(shí)和理由：一、原審判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。本案基本事實(shí)是：舒思文、趙某某、王能美、許良仁、許良德五人合伙經(jīng)營(yíng)，以舒思文的名義承攬涉案工程，因發(fā)包單位只認(rèn)舒思文，為便于工程款結(jié)算及財(cái)務(wù)管理，經(jīng)合伙人口頭約定，在工程所在地四川省雅安市農(nóng)村信用合作社以舒思文名義開立銀行賬戶作為合伙賬戶，但舒思文不保管銀行卡，而是由出納設(shè)置銀行卡密碼，保存和使用該銀行卡，合伙資金進(jìn)出全部經(jīng)該銀行卡。合伙初期由趙某某擔(dān)任出納，后又轉(zhuǎn)由許良仁擔(dān)任，許良仁后來又將出納轉(zhuǎn)給其弟許良德?lián)?，舒思文從未?jīng)手保管該銀行卡，至今不知道銀行卡密碼。該銀行卡及密碼的最終持有人是許良德。由于后期舒思文離開了工程現(xiàn)場(chǎng)，對(duì)許良德?lián)纬黾{掌控合伙賬戶之事不知情，又因合伙經(jīng)營(yíng)的工程因故未能順利施工，發(fā)包方給予補(bǔ)償230萬元，在合伙人退場(chǎng)后，發(fā)包方的補(bǔ)償款并未按約定期限支付，經(jīng)舒思文多次催討，最后一筆款130萬元于2015年12月份才給付，此時(shí)合伙人均已回到原籍湖北省陽新縣，為便于分配資金，舒思文要求將該款匯入其個(gè)人在陽新縣的銀行賬戶。收到該130萬元后，合伙人進(jìn)行了結(jié)算，對(duì)退還各合伙人投資款后的余款，經(jīng)全體合伙人協(xié)商轉(zhuǎn)入四川省雅安市農(nóng)村信用合作社以舒思文名義開戶，實(shí)際由許良德掌控的合伙賬戶，此后該余款被許良德轉(zhuǎn)走占有。原審判決對(duì)事實(shí)未能查清。二、被上訴人所持證據(jù)足以說明本案訴爭(zhēng)的合伙余款不在舒思文手上。原審?fù)徶?，被上訴人向法庭舉出《股東結(jié)算雅安工地賬務(wù)情況如下》書證，該書證已明確記載，合伙退還合伙人投資后的余款425,555元在許良德手上,上訴人和被上訴人已簽名確認(rèn)，原審判決卻認(rèn)為“現(xiàn)在證據(jù)不能認(rèn)定合伙盈余由許良德掌握”令人不解。綜上，一審認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤，請(qǐng)求二審查清事實(shí)，依法改判。
趙某某、王能美、許良仁辨稱：銀行卡一直在舒思文手上，密碼也是舒思文設(shè)置的，后來許良德把卡的密碼改了。因?yàn)轫?xiàng)目工程從頭到尾都是舒思文出面，錢都是打到舒思文的卡上，230萬元的條子也是舒思文打的，因此其找舒思文要錢很合理。既然舒思文說錢不在其手上，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證責(zé)任，或請(qǐng)求法院去銀行查證，若無證據(jù)證明錢在許良德手上，一審判決就沒有問題。
趙某某、王能美、許良仁向一審法院起訴請(qǐng)求：判決舒思文、許良德立即分割合伙盈利資金，支付趙某某85,111元，許良仁42,555.5元，王能美42,555.5元。
一審法院認(rèn)定事實(shí)：2014年9月份，舒思文出資450,000元、許良德出資1,000,000元、趙某某出資500,000元、王能美和許良仁分別出資250,000元，共計(jì)2,450,000元，五人合伙以舒思文名義參與四川省雅安市引水工程。2015年7月21日，中國(guó)水利水電第四工程局有限公司銅頭引水工程項(xiàng)目部與舒思文簽訂《雅安市銅頭引水工程干渠施工Ⅱ標(biāo)段工程施工舒思文（二工區(qū)）隧洞工程退場(chǎng)協(xié)議》，中國(guó)水利水電第四工程局有限公司支付舒思文在該工程的前期投入及經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)裙灿?jì)2,300,000元，約定在15個(gè)工作日支付至舒思文賬戶（賬戶：62×××54，開戶行：雅安農(nóng)商行雨城支行）。2015年10月19日，舒思文出具收到中國(guó)水利水電第四工程有限公司銅頭引水工程項(xiàng)目部工程款1,000,000元收據(jù)；2015年11月21日，舒思文出具收到中國(guó)水利水電第四工程有限公司銅頭引水工程項(xiàng)目部工程款1,300,000元收據(jù)。舒思文收到這2,300,000元后，退還了各合伙人出資本金。另查明，2015年11月27日，舒思文中國(guó)農(nóng)業(yè)銀行賬戶收到該合伙工程款300,000元；2015年12月21日，舒思文中國(guó)農(nóng)業(yè)銀行賬戶收到該合伙工程款1,000,000元。2015年12月25日，舒思文通過其中國(guó)農(nóng)業(yè)銀行賬戶向其雅安農(nóng)商行雨城支行賬戶轉(zhuǎn)賬250,000元。對(duì)于無爭(zhēng)議的上述事實(shí)，予以認(rèn)定。對(duì)有爭(zhēng)議的事實(shí)，認(rèn)定如下：1.關(guān)于本案合伙是否進(jìn)行過結(jié)算的認(rèn)定。趙某某、王能美、許良仁提交的《股東結(jié)算雅安工地賬務(wù)情況如下》證據(jù)，未載明結(jié)算時(shí)間、地點(diǎn)，股東確認(rèn)簽名僅有王能美、許良仁、趙某某、舒思文等四人簽名，許良德未簽字，不能作為結(jié)算依據(jù)。2.關(guān)于本案合伙盈余資金數(shù)額及該資金由誰控制的認(rèn)定。舒思文于2015年10月19日和2015年11月21日兩次出具收到中國(guó)水利水電第四工程有限公司銅頭引水工程項(xiàng)目部工程款總計(jì)2,300,000元收據(jù)。庭審過程中，雙方對(duì)合伙開支帳目存在較大爭(zhēng)議，但趙某某、王能美、許良仁提交的《股東結(jié)算雅安工地賬務(wù)情況如下》及舒思文提交的《雅安工程情況明細(xì)》均認(rèn)定該工程收入2,300,000元，退還股東本金后，結(jié)余350,000元，對(duì)該結(jié)余資金數(shù)額，許良德沒有提供相反證據(jù)反駁。趙某某、王能美、許良仁及舒思文還認(rèn)定許良德另掌控有合伙盈余資金75,555元，但均未提交直接證據(jù)證實(shí)。一審法院認(rèn)為，舒思文、許良德、趙某某、王能美、許良仁口頭約定建立合伙關(guān)系并進(jìn)行了合伙出資等事項(xiàng)，系當(dāng)事人真實(shí)意思表示，不違反法律規(guī)定，五人的合伙關(guān)系成立。但合伙事項(xiàng)終止后，該合伙五人未對(duì)合伙進(jìn)行清算。庭審過程中，雙方對(duì)合伙開支賬目存在較大爭(zhēng)議，但均不申請(qǐng)法院主持合伙清算。經(jīng)初步審查，結(jié)合五人系以舒思文名義合伙承接工程，且工程款開支均由舒思文銀行賬戶結(jié)算的事實(shí)，對(duì)趙某某、王能美、許良仁及舒思文認(rèn)可的合伙盈余款項(xiàng)為350,000元的事實(shí)予以確認(rèn)。趙某某、王能美、許良仁請(qǐng)求判決舒思文、許良德分割合伙盈利資金的訴訟請(qǐng)求，因現(xiàn)有證據(jù)不能證明該合伙盈余款項(xiàng)由許良德掌控，其要求許良德承擔(dān)分割責(zé)任的訴訟請(qǐng)求，沒有事實(shí)依據(jù)，不予支持。舒思文關(guān)于其沒有收到2,300,000元及該款項(xiàng)事實(shí)控制人系許良德的辯解，沒有事實(shí)依據(jù)，不予支持。許良德關(guān)于當(dāng)事人對(duì)合伙事宜沒有進(jìn)行結(jié)算，法院應(yīng)駁回趙某某、王能美、許良仁訴訟請(qǐng)求的辯解，依據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百五十三條“人民法院審理案件，其中一部分事實(shí)已經(jīng)清楚，可以就該部分先行判決”的規(guī)定，且個(gè)人合伙利潤(rùn)的分配不是必須以合伙清算為前提，對(duì)許良德的該項(xiàng)辯解，不予支持。許良德關(guān)于趙某某、王能美、許良仁起訴主體應(yīng)是舒思文，且其作為投資最多的股東，有諸多費(fèi)用未結(jié)算的辯解，結(jié)合該案《股東結(jié)算雅安工地賬務(wù)情況如下》中許良德未簽名，以及許良德于庭審中未提交證據(jù)證明其有諸多費(fèi)用未結(jié)算的事實(shí)，對(duì)許良德的該項(xiàng)辯解，不予支持。判決之后有新的證據(jù)表明還存在其他合伙利潤(rùn)的，合伙人可另行提起訴訟解決。
綜上所述，趙某某、王能美、許良仁要求判決舒思文、許良德立即分割合伙盈利資金，支付趙某某85,111元，許良仁42,555.5元，王能美42,555.5元的訴訟請(qǐng)求，結(jié)合已查明合伙盈余款項(xiàng)為350,000元的事實(shí)，依法支持舒思文于判決生效后十日內(nèi)按合伙出資比例支付趙某某70,000元，支付許良仁35,000元，支付王能美35,000元。依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百五十三條、《中華人民共和國(guó)民法通則》第三十條、第三十二條、《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)民法通則〉若干問題的意見（試行）》第50條、第55條規(guī)定，判決：一、舒思文于判決生效后十日內(nèi)向趙某某支付合伙盈余款人民幣70,000元；二、舒思文于判決生效后十日內(nèi)向許良仁支付合伙盈余款人民幣35,000元；三、舒思文于判決生效后十日內(nèi)向王能美支付合伙盈余款人民幣35,000元；四、駁回趙某某、許良仁、王能美的其他訴訟請(qǐng)求。
二審中，當(dāng)事人沒有提交新證據(jù)。
本院經(jīng)審理，對(duì)一審認(rèn)定的當(dāng)事人無爭(zhēng)議的事實(shí)予以確認(rèn)。
另查明，2015年12月25日，舒思文農(nóng)行陽新縣銀信支行62×××79賬戶向信用社四川省雅安市雨城區(qū)支行62×××54賬戶轉(zhuǎn)賬250,000元，當(dāng)天下午16:26分，該款被通過pos機(jī)309005750657226轉(zhuǎn)款250,190元至石家莊花中城個(gè)體良義家電經(jīng)銷處開設(shè)的xxxx賬戶，該賬戶戶主為與許良德一起在石家莊做生意的兄弟許良義。

本院認(rèn)為：本案爭(zhēng)議焦點(diǎn)是合伙是否進(jìn)行過結(jié)算、合伙盈余資金數(shù)額及該資金由誰控制的問題。當(dāng)事人提供的《股東結(jié)算雅安工地賬務(wù)情況如下》證據(jù)，內(nèi)容為“還本后賬上剩余叁拾伍萬元，加上許良德手原結(jié)余柒萬伍仟伍佰伍拾伍元整，合計(jì)結(jié)余肆拾貳萬五仟伍佰五拾伍元整”，同時(shí)確認(rèn)“肆拾貳萬五仟伍佰五拾伍元整在許良德賬上”，有王能美、許良仁、趙某某、舒思文簽字，從以上表述來看，應(yīng)當(dāng)是合伙投入退還以后利潤(rùn)結(jié)余情況的結(jié)算，雖然許良德本人未簽字，但結(jié)合庭審查明的事實(shí)，可以認(rèn)定合伙盈余款項(xiàng)不在舒思文手上，而是由許良德掌控，鑒于當(dāng)事人對(duì)一審判決合伙盈余計(jì)算的資金數(shù)額均無異議，因此，許良德應(yīng)當(dāng)承擔(dān)該數(shù)額的分割合伙盈利資金的還款責(zé)任。綜上所述，舒思文的上訴請(qǐng)求成立，應(yīng)予支持；一審判決認(rèn)定事實(shí)未能查清，應(yīng)予糾正。依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百四十四條、第一百七十四條以及第一百七十條第一款第（二）項(xiàng)規(guī)定，判決如下：

一、撤銷湖北省陽新縣人民法院（2016）鄂0222民初542號(hào)民事判決；
二、原審被告許良德于本判決生效后五日內(nèi)向趙某某支付合伙盈余款人民幣70,000元；
三、原審被告許良德于本判決生效后五日內(nèi)向許良仁支付合伙盈余款人民幣35,000元；
四、原審被告許良德于本判決生效后五日內(nèi)向王能美支付合伙盈余款人民幣35,000元；
五、駁回趙某某、許良仁、王能美的其他訴訟請(qǐng)求。
如果未按判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條的規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
一審案件受理費(fèi)3,704元，由趙某某負(fù)擔(dān)329元，許良仁負(fù)擔(dān)164.5元，王能美負(fù)擔(dān)164.5元，許良德負(fù)擔(dān)3,046元。二審案件受理費(fèi)3,100元，由許良德負(fù)擔(dān)。
本判決為終審判決。

審判長(zhǎng)　　戴俊英 審判員　　盧麗華 審判員　　詹保中

書記員：嚴(yán)彬彬