上訴人（原審被告）：舒思文，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，無業(yè)，住陽新縣。
委托訴訟代理人：劉合安，湖北富川律師事務(wù)所律師。
被上訴人（原審原告）:趙某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，公司職員，住陽新縣。
被上訴人（原審原告）：王能美，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，陽新縣淘港鎮(zhèn)企業(yè)辦公室員工，住陽新縣。
被上訴人（原審原告）:許良仁，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，在外務(wù)工，住陽新縣。
三被上訴人共同委托訴訟代理人：王能才，湖北才俊律師事務(wù)所律師。
原審被告：許良德，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，無業(yè)，住陽新縣。

上訴人舒思文因與被上訴人趙某某、王能美、許良仁、原審被告許良德合伙協(xié)議糾紛一案，不服湖北省陽新縣人民法院（2016）鄂0222民初542號民事判決，向本院提起上訴。本院于2017年5月10日立案后，依法組成合議庭，于2017年6月2日公開開庭進行了審理。上訴人舒思文的委托訴訟代理人劉合安和被上訴人趙某某、王能美、許良仁的委托訴訟代理人王能才到庭參加訴訟，原審被告許良德經(jīng)傳票傳喚無正當(dāng)理由拒不到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
舒思文上訴請求：1、撤銷原審判決，依法改判駁回被上訴人對上訴人的訴訟請求;2、本案訴訟費用由被上訴人承擔(dān)。事實和理由：一、原審判決認(rèn)定事實錯誤。本案基本事實是：舒思文、趙某某、王能美、許良仁、許良德五人合伙經(jīng)營，以舒思文的名義承攬涉案工程，因發(fā)包單位只認(rèn)舒思文，為便于工程款結(jié)算及財務(wù)管理，經(jīng)合伙人口頭約定，在工程所在地四川省雅安市農(nóng)村信用合作社以舒思文名義開立銀行賬戶作為合伙賬戶，但舒思文不保管銀行卡，而是由出納設(shè)置銀行卡密碼，保存和使用該銀行卡，合伙資金進出全部經(jīng)該銀行卡。合伙初期由趙某某擔(dān)任出納，后又轉(zhuǎn)由許良仁擔(dān)任，許良仁后來又將出納轉(zhuǎn)給其弟許良德?lián)危嫠嘉膹奈唇?jīng)手保管該銀行卡，至今不知道銀行卡密碼。該銀行卡及密碼的最終持有人是許良德。由于后期舒思文離開了工程現(xiàn)場，對許良德?lián)纬黾{掌控合伙賬戶之事不知情，又因合伙經(jīng)營的工程因故未能順利施工，發(fā)包方給予補償230萬元，在合伙人退場后，發(fā)包方的補償款并未按約定期限支付，經(jīng)舒思文多次催討，最后一筆款130萬元于2015年12月份才給付，此時合伙人均已回到原籍湖北省陽新縣，為便于分配資金，舒思文要求將該款匯入其個人在陽新縣的銀行賬戶。收到該130萬元后，合伙人進行了結(jié)算，對退還各合伙人投資款后的余款，經(jīng)全體合伙人協(xié)商轉(zhuǎn)入四川省雅安市農(nóng)村信用合作社以舒思文名義開戶，實際由許良德掌控的合伙賬戶，此后該余款被許良德轉(zhuǎn)走占有。原審判決對事實未能查清。二、被上訴人所持證據(jù)足以說明本案訴爭的合伙余款不在舒思文手上。原審?fù)徶?，被上訴人向法庭舉出《股東結(jié)算雅安工地賬務(wù)情況如下》書證，該書證已明確記載，合伙退還合伙人投資后的余款425,555元在許良德手上,上訴人和被上訴人已簽名確認(rèn)，原審判決卻認(rèn)為“現(xiàn)在證據(jù)不能認(rèn)定合伙盈余由許良德掌握”令人不解。綜上，一審認(rèn)定事實錯誤，請求二審查清事實，依法改判。
趙某某、王能美、許良仁辨稱：銀行卡一直在舒思文手上，密碼也是舒思文設(shè)置的，后來許良德把卡的密碼改了。因為項目工程從頭到尾都是舒思文出面，錢都是打到舒思文的卡上，230萬元的條子也是舒思文打的，因此其找舒思文要錢很合理。既然舒思文說錢不在其手上，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證責(zé)任，或請求法院去銀行查證，若無證據(jù)證明錢在許良德手上，一審判決就沒有問題。
趙某某、王能美、許良仁向一審法院起訴請求：判決舒思文、許良德立即分割合伙盈利資金，支付趙某某85,111元，許良仁42,555.5元，王能美42,555.5元。
一審法院認(rèn)定事實：2014年9月份，舒思文出資450,000元、許良德出資1,000,000元、趙某某出資500,000元、王能美和許良仁分別出資250,000元，共計2,450,000元，五人合伙以舒思文名義參與四川省雅安市引水工程。2015年7月21日，中國水利水電第四工程局有限公司銅頭引水工程項目部與舒思文簽訂《雅安市銅頭引水工程干渠施工Ⅱ標(biāo)段工程施工舒思文（二工區(qū)）隧洞工程退場協(xié)議》，中國水利水電第四工程局有限公司支付舒思文在該工程的前期投入及經(jīng)濟補償?shù)裙灿?,300,000元，約定在15個工作日支付至舒思文賬戶（賬戶：62×××54，開戶行：雅安農(nóng)商行雨城支行）。2015年10月19日，舒思文出具收到中國水利水電第四工程有限公司銅頭引水工程項目部工程款1,000,000元收據(jù)；2015年11月21日，舒思文出具收到中國水利水電第四工程有限公司銅頭引水工程項目部工程款1,300,000元收據(jù)。舒思文收到這2,300,000元后，退還了各合伙人出資本金。另查明，2015年11月27日，舒思文中國農(nóng)業(yè)銀行賬戶收到該合伙工程款300,000元；2015年12月21日，舒思文中國農(nóng)業(yè)銀行賬戶收到該合伙工程款1,000,000元。2015年12月25日，舒思文通過其中國農(nóng)業(yè)銀行賬戶向其雅安農(nóng)商行雨城支行賬戶轉(zhuǎn)賬250,000元。對于無爭議的上述事實，予以認(rèn)定。對有爭議的事實，認(rèn)定如下：1.關(guān)于本案合伙是否進行過結(jié)算的認(rèn)定。趙某某、王能美、許良仁提交的《股東結(jié)算雅安工地賬務(wù)情況如下》證據(jù)，未載明結(jié)算時間、地點，股東確認(rèn)簽名僅有王能美、許良仁、趙某某、舒思文等四人簽名，許良德未簽字，不能作為結(jié)算依據(jù)。2.關(guān)于本案合伙盈余資金數(shù)額及該資金由誰控制的認(rèn)定。舒思文于2015年10月19日和2015年11月21日兩次出具收到中國水利水電第四工程有限公司銅頭引水工程項目部工程款總計2,300,000元收據(jù)。庭審過程中，雙方對合伙開支帳目存在較大爭議，但趙某某、王能美、許良仁提交的《股東結(jié)算雅安工地賬務(wù)情況如下》及舒思文提交的《雅安工程情況明細(xì)》均認(rèn)定該工程收入2,300,000元，退還股東本金后，結(jié)余350,000元，對該結(jié)余資金數(shù)額，許良德沒有提供相反證據(jù)反駁。趙某某、王能美、許良仁及舒思文還認(rèn)定許良德另掌控有合伙盈余資金75,555元，但均未提交直接證據(jù)證實。一審法院認(rèn)為，舒思文、許良德、趙某某、王能美、許良仁口頭約定建立合伙關(guān)系并進行了合伙出資等事項，系當(dāng)事人真實意思表示，不違反法律規(guī)定，五人的合伙關(guān)系成立。但合伙事項終止后，該合伙五人未對合伙進行清算。庭審過程中，雙方對合伙開支賬目存在較大爭議，但均不申請法院主持合伙清算。經(jīng)初步審查，結(jié)合五人系以舒思文名義合伙承接工程，且工程款開支均由舒思文銀行賬戶結(jié)算的事實，對趙某某、王能美、許良仁及舒思文認(rèn)可的合伙盈余款項為350,000元的事實予以確認(rèn)。趙某某、王能美、許良仁請求判決舒思文、許良德分割合伙盈利資金的訴訟請求，因現(xiàn)有證據(jù)不能證明該合伙盈余款項由許良德掌控，其要求許良德承擔(dān)分割責(zé)任的訴訟請求，沒有事實依據(jù)，不予支持。舒思文關(guān)于其沒有收到2,300,000元及該款項事實控制人系許良德的辯解，沒有事實依據(jù)，不予支持。許良德關(guān)于當(dāng)事人對合伙事宜沒有進行結(jié)算，法院應(yīng)駁回趙某某、王能美、許良仁訴訟請求的辯解，依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十三條“人民法院審理案件，其中一部分事實已經(jīng)清楚，可以就該部分先行判決”的規(guī)定，且個人合伙利潤的分配不是必須以合伙清算為前提，對許良德的該項辯解，不予支持。許良德關(guān)于趙某某、王能美、許良仁起訴主體應(yīng)是舒思文，且其作為投資最多的股東，有諸多費用未結(jié)算的辯解，結(jié)合該案《股東結(jié)算雅安工地賬務(wù)情況如下》中許良德未簽名，以及許良德于庭審中未提交證據(jù)證明其有諸多費用未結(jié)算的事實，對許良德的該項辯解，不予支持。判決之后有新的證據(jù)表明還存在其他合伙利潤的，合伙人可另行提起訴訟解決。
綜上所述，趙某某、王能美、許良仁要求判決舒思文、許良德立即分割合伙盈利資金，支付趙某某85,111元，許良仁42,555.5元，王能美42,555.5元的訴訟請求，結(jié)合已查明合伙盈余款項為350,000元的事實，依法支持舒思文于判決生效后十日內(nèi)按合伙出資比例支付趙某某70,000元，支付許良仁35,000元，支付王能美35,000元。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十三條、《中華人民共和國民法通則》第三十條、第三十二條、《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試行）》第50條、第55條規(guī)定，判決：一、舒思文于判決生效后十日內(nèi)向趙某某支付合伙盈余款人民幣70,000元；二、舒思文于判決生效后十日內(nèi)向許良仁支付合伙盈余款人民幣35,000元；三、舒思文于判決生效后十日內(nèi)向王能美支付合伙盈余款人民幣35,000元；四、駁回趙某某、許良仁、王能美的其他訴訟請求。
二審中，當(dāng)事人沒有提交新證據(jù)。
本院經(jīng)審理，對一審認(rèn)定的當(dāng)事人無爭議的事實予以確認(rèn)。
另查明，2015年12月25日，舒思文農(nóng)行陽新縣銀信支行62×××79賬戶向信用社四川省雅安市雨城區(qū)支行62×××54賬戶轉(zhuǎn)賬250,000元，當(dāng)天下午16:26分，該款被通過pos機309005750657226轉(zhuǎn)款250,190元至石家莊花中城個體良義家電經(jīng)銷處開設(shè)的xxxx賬戶，該賬戶戶主為與許良德一起在石家莊做生意的兄弟許良義。

本院認(rèn)為：本案爭議焦點是合伙是否進行過結(jié)算、合伙盈余資金數(shù)額及該資金由誰控制的問題。當(dāng)事人提供的《股東結(jié)算雅安工地賬務(wù)情況如下》證據(jù)，內(nèi)容為“還本后賬上剩余叁拾伍萬元，加上許良德手原結(jié)余柒萬伍仟伍佰伍拾伍元整，合計結(jié)余肆拾貳萬五仟伍佰五拾伍元整”，同時確認(rèn)“肆拾貳萬五仟伍佰五拾伍元整在許良德賬上”，有王能美、許良仁、趙某某、舒思文簽字，從以上表述來看，應(yīng)當(dāng)是合伙投入退還以后利潤結(jié)余情況的結(jié)算，雖然許良德本人未簽字，但結(jié)合庭審查明的事實，可以認(rèn)定合伙盈余款項不在舒思文手上，而是由許良德掌控，鑒于當(dāng)事人對一審判決合伙盈余計算的資金數(shù)額均無異議，因此，許良德應(yīng)當(dāng)承擔(dān)該數(shù)額的分割合伙盈利資金的還款責(zé)任。綜上所述，舒思文的上訴請求成立，應(yīng)予支持；一審判決認(rèn)定事實未能查清，應(yīng)予糾正。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十四條、第一百七十四條以及第一百七十條第一款第（二）項規(guī)定，判決如下：

一、撤銷湖北省陽新縣人民法院（2016）鄂0222民初542號民事判決；
二、原審被告許良德于本判決生效后五日內(nèi)向趙某某支付合伙盈余款人民幣70,000元；
三、原審被告許良德于本判決生效后五日內(nèi)向許良仁支付合伙盈余款人民幣35,000元；
四、原審被告許良德于本判決生效后五日內(nèi)向王能美支付合伙盈余款人民幣35,000元；
五、駁回趙某某、許良仁、王能美的其他訴訟請求。
如果未按判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條的規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
一審案件受理費3,704元，由趙某某負(fù)擔(dān)329元，許良仁負(fù)擔(dān)164.5元，王能美負(fù)擔(dān)164.5元，許良德負(fù)擔(dān)3,046元。二審案件受理費3,100元，由許良德負(fù)擔(dān)。
本判決為終審判決。

審判長　　戴俊英 審判員　　盧麗華 審判員　　詹保中

書記員：嚴(yán)彬彬