上訴人（原審原告）：胡某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，黃岡市人，住湖北省黃岡市浠水縣，委托訴訟代理人：夏立群，湖北源規(guī)律師事務(wù)所律師（代理權(quán)限為特別授權(quán)代理）。上訴人（原審被告）：湖北騰龍運(yùn)輸有限公司。住所地鄂州市華容區(qū)臨江鄉(xiāng)黃柏山村。法定代表人:成家剛，該公司經(jīng)理。委托訴訟代理人：徐玉清，湖北富川律師事務(wù)所律師（代理權(quán)限為特別授權(quán)代理）。

上訴人胡某上訴請求：撤銷一審判決第四項，改判騰龍運(yùn)輸公司支付上訴人胡某賠償金27176元；騰龍運(yùn)輸公司支付上訴人胡某2016年1月至2017年5月13日的節(jié)假日加班工資117591元及夜間加班工資68079元。事實(shí)和理由：（一）一審駁回上訴人索要加付50%賠償金額的訴訟請求，與法律規(guī)定相悖。一審已認(rèn)定騰龍運(yùn)輸公司未及時足額支付勞動報酬，并據(jù)此判令騰龍運(yùn)輸公司向上訴人支付一次性解除勞動關(guān)系經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。而根據(jù)勞動合同法第八十五條的規(guī)定，騰龍運(yùn)輸公司逾期不支付的，還應(yīng)按應(yīng)付金額50%以上、100%以下的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者加付賠償金，因而以上判決漏判加付賠償金，屬適用法律錯誤。（二）一審駁回上訴人索要加班費(fèi)的訴訟請求，與自身判決內(nèi)容中的事實(shí)認(rèn)定和適用法律之間存在邏輯上的錯誤與矛盾。一審已認(rèn)定上訴人列舉了大量關(guān)于節(jié)假日及夜班加班的事實(shí)證據(jù)，而騰龍運(yùn)輸公司作為用人單位拒不提供相關(guān)證據(jù)，其應(yīng)承擔(dān)不利的后果。綜上，請求二審改判支持上訴人的訴訟主張。上訴人騰龍運(yùn)輸公司上訴請求：1、撤銷一審判決，駁回胡某的全部訴訟請求；2、由胡某向上訴人騰龍運(yùn)輸公司承擔(dān)5000元違約金；3、一、二審案件受理費(fèi)由被上訴人負(fù)擔(dān)。事實(shí)和理由：胡某于2017年5月13日以上訴人長期克扣工資為由，單方提前終止勞動合同，并從即日起自行脫離工作崗位，而本案的事實(shí)是（1）由于雙方在《勞動合同》中約定計件工時制及計件工資制，不存在延長工作時間及加班。（2）胡某的月計薪起止時間為每月1日至31日，支付日為次月31日前，胡某擅自脫崗之時還未到《勞動合同》約定的計薪日及工資支付日，不符合勞動合同法第三十八條規(guī)定的勞動者可以解除合同的法定要件。（3）雙方在《勞動合同》中約定了若胡某未按法律規(guī)定或合同約定解除合同的為違法解除勞動合同，應(yīng)向上訴人支付5000元的違約金。綜上，二審依法糾正，支持上訴人的訴訟請求。胡某向一審法院起訴請求：依法解除雙方的勞動關(guān)系；判令被告支付自其用工之日起一個月不滿一年的未依法與原告簽訂勞動合同的雙倍工資43158元；判令被告向原告支付其違反勞動法及勞動合同法的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金50351元和經(jīng)濟(jì)賠償金27176元；判令被告向原告支付2016年1月至2017年5月13日的節(jié)假日加班工資117591元及夜間加班工資68079元；判令被告支付原告2017年5月份（上班13天）的工資3016元。以上五項合計309371元；由被告承擔(dān)全部訴訟費(fèi)用。一審法院認(rèn)定事實(shí)：2010年9月1日，原告入職被告公司任汽車維修工，同年10月8日、12月28日，被告公司為原告購買了工傷保險、基本醫(yī)療保險、城鎮(zhèn)職工大額醫(yī)療金。在工作期間，被告以原告完成修理工作量作為計發(fā)工資依據(jù)，實(shí)行多勞多得，未對支付加班費(fèi)有約定。直至2016年6月17日，原、被告間才簽的勞動合同，約定了合同期限為六年，但未約定工資計算標(biāo)準(zhǔn)。2017年5月13日，雙方為工作時間及工資加班費(fèi)的計算問題產(chǎn)生矛盾，原告單方離職。原告離職前11個月的平均工資為7192元。2017年6月1日，原告向華容區(qū)勞動仲裁委員會申請仲裁，同年10月12日，華容區(qū)勞動爭議仲裁委員會作出華容勞仲裁字【2017】第026號裁決書，裁決被申請人（被告）向申請人（原告）支付2017年5月份（工作13天）的工資3016元；駁回其他仲裁請求。因原告對裁決不服，訴至一審法院。一審法院認(rèn)為，根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第七條規(guī)定的，用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關(guān)系。原告自2010年9月1日入職被告公司任汽車維修工，雙方已經(jīng)建立勞動關(guān)系。該法第三十七條規(guī)定，勞動者提前三十日以書面形式通知用人單位，可以解除勞動合同。第三十八條規(guī)定，用人單位有以下情形之一的，勞動者可以解除勞動合同，（二）未及時足額支付勞動報酬的；勞動者可以立即解除勞動合同，不需事先告知用人單位。原告胡某在被告未及時支付加班費(fèi)后，有權(quán)要求解除勞動關(guān)系，故原告主張解除勞動關(guān)系符合《中華人民共和國勞動合同法》第三十八條的規(guī)定，應(yīng)予支持。同時，被告應(yīng)當(dāng)支付原告2017年5月份離職前13日的工資報酬2749.77元（已扣除各項保險費(fèi)）。根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第四十六條“有下列情形之一的，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償：（一）勞動者依照本法第三十八條規(guī)定解除勞動合同的”的規(guī)定，第四十七條“經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償按勞動者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者支付。六個月以上不滿一年的，按一年計算；不滿六個月的，向勞動者支付半個月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償”規(guī)定，被告騰龍運(yùn)輸公司應(yīng)當(dāng)支付原告一次性解除勞動關(guān)系經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金50344元（7192元/月×7個月）。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（三）》第九條規(guī)定，勞動者主張加班費(fèi)的，應(yīng)當(dāng)就加班費(fèi)事實(shí)的存在承擔(dān)舉證責(zé)任。但勞動者有證據(jù)證明用人單位掌握加班事實(shí)存在的證據(jù)，用人單位不提供的，由用人單位承擔(dān)不利后果。故原告雖然向本院提交證據(jù)證實(shí)存在節(jié)假日及夜間加班的事實(shí)，但考慮到原告特殊工種和計件發(fā)放工資的形式，該訴訟請求不予支持。根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第十條“建立勞動關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同”的規(guī)定，第八十二條“用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者支付二倍的工資。用人單位違反本法規(guī)定不與勞動者訂立無固定期限勞動合同的，自應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同之日起向勞動者支付賠償金”的規(guī)定，《中華人民共和國勞動合同法實(shí)施條例》第七條“用人單位自用工之日起滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，自用工之日起滿一個月的次日至滿一年的前一日應(yīng)當(dāng)依照勞動合同法第八十二條的規(guī)定向勞動者每月支付兩倍的工資，并視為自用工之日起滿一年的當(dāng)日已經(jīng)與勞動者訂立無固定期限勞動合同，應(yīng)當(dāng)立即與勞動者補(bǔ)訂書面勞動合同”的規(guī)定，被告與原告已經(jīng)簽訂《勞動合同》，不符合法律規(guī)定的未簽訂勞動合同應(yīng)當(dāng)支付雙倍工資的條件，故原告要求判令被告支付未簽訂《勞動合同》雙倍工資的訴訟請求，不予支持。依據(jù)《中華人民共和國勞動法》第十六條、第三十一條、《中華人民共和國勞動合同法》第十條、第八十二條及《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十二條之規(guī)定，判決如下：一、解除原告胡某與被告湖北騰龍運(yùn)輸有限公司之間的勞動關(guān)系；二、被告湖北騰龍運(yùn)輸有限公司在本判決書生效之日起七日內(nèi)向原告胡某支付一次性解除勞動關(guān)系經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金50344元；三、被告湖北騰龍運(yùn)輸有限公司在本判決書生效之日起七日內(nèi)向原告支付2017年5月份13日的工資2749.77元（已扣除各項保險費(fèi)）。如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息；四、駁回原告的其他訴訟請求。本案訴訟費(fèi)10元，由被告湖北騰龍運(yùn)輸有限公司負(fù)擔(dān)。二審中，當(dāng)事人沒有提交新證據(jù)。經(jīng)審理查明：原審認(rèn)定的事實(shí)屬實(shí)。另查明：2016年1月至2017年5月13日，上訴人胡某的工資發(fā)放如下：（1）2016年1月工資明細(xì)表記載胡某應(yīng)發(fā)工資為7390元，該款由加點(diǎn)工資1087.77元、加班工資1381.29元等組成；2016年2月工資明細(xì)表記載胡某應(yīng)發(fā)工資為3912.53元，該款由加點(diǎn)工資1017.59元、加班工資1033.74元等組成；（2）2016年3月至2016年12月工資明細(xì)表記載胡某的工資是根據(jù)工時計提統(tǒng)計表的匯總發(fā)放的計件工資，其中2016年3月工資為7419元；2016年4月工資為7605元；2016年5月工資為7861元；2016年6月工資為7791元；2016年7月工資為6970元；2016年8月工資為7122元；2016年9月工資為7802元；2016年10月工資為7565元；2016年11月工資為8129元；2016年12月工資為5979元；（3）2017年1月至4月，修理班胡某、張偉、肖和平三人的工資按17600元/月包干及月雜活明細(xì)進(jìn)行結(jié)算，其中：2017年1月胡某的工資為5866.6元；2017年2月胡某的工資為7583.29元；2017年3月胡某的工資為6405.22元；2017年4月胡某的工資為7537.91元；（4）2017年5月1日至13日離職前的工資，騰龍運(yùn)輸公司扣除各項保險費(fèi)后已經(jīng)匯至胡某賬戶。
上訴人胡某因與上訴人湖北騰龍運(yùn)輸有限公司（以下簡稱騰龍運(yùn)輸公司）勞動爭議一案，不服鄂州市華容區(qū)人民法院（2017）鄂0703民初938號民事判決，向本院提起上訴。本院于2018年3月27日受理后，依法組成由審判員齊志剛擔(dān)任審判長,審判員李志伸、張開參加的合議庭，于2018年4月10日公開開庭進(jìn)行了審理。上訴人胡某的委托代理人夏立群、上訴人騰龍運(yùn)輸公司的委托代理人徐玉清到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

本院認(rèn)為：針對上訴人胡某、上訴人騰龍運(yùn)輸公司的上訴，（一）關(guān)于胡某主張的欠付加班費(fèi)應(yīng)否認(rèn)定。上訴人胡某主張欠付加班費(fèi)的時間段為2016年1月至2017年5月13日辭職時止，而從上訴人騰龍運(yùn)輸公司提交上述時間段的工資表看，2016年1月、2月發(fā)放的工資中包含有加點(diǎn)工資、加班工資；2016年3月至12月，雙方執(zhí)行計件工時制，實(shí)行多勞多得的分配原則；2017年1月至5月離職時止，對于修理班的工資是按17600元/月包干的形式，由胡某等三人按照出勤的人數(shù)進(jìn)行分配，根據(jù)當(dāng)月的天數(shù)確定每一天的工資，一般情況下小月一天的工資額度為586.67元（17600元÷30天），如修理班三人均出勤則每人按195.56元/日（586.67元÷3人）核定工資，兩人出勤則出勤的人員按293.34元（586.67元÷2人）核定工資，一人出勤則出勤人員按586.67元核定工資，且月雜活另外計費(fèi)；同時，按照雙方所簽《勞動合同》的約定，上訴人胡某當(dāng)月的工資都是在次月月底發(fā)放，而上訴人胡某并未舉證證明其對上訴人騰龍運(yùn)輸公司發(fā)放的工資提出過欠付其加班費(fèi)的異議，故從上述證據(jù)看，上訴人胡某主張上訴人騰龍運(yùn)輸公司欠付加班費(fèi)的證據(jù)不充足，對上訴人胡某的該項主張本院不予支持。（二）關(guān)于胡某解除《勞動合同》的行為是否符合法律規(guī)定或合同約定；應(yīng)否承擔(dān)5000元違約金。因上訴人胡某主張用人單位即上訴人騰龍運(yùn)輸公司欠付其加班費(fèi)的事由不能成立，其作為勞動者單方解除勞動關(guān)系是依據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第三十八條第（二）項“用人單位有下列情形之一的，勞動者可以解除勞動合同：（二）未及時足額支付勞動報酬的”的規(guī)定，而上訴人騰龍運(yùn)輸公司已提供了充足的證據(jù)證明其不欠付上訴人胡某的加班工資，故上訴人胡某解除《勞動合同》的行為不符合法律規(guī)定或雙方合同的約定。因上訴人騰龍運(yùn)輸公司并未在仲裁及一審程序中提出違法解除勞動合同違約金的請求，故對上訴人騰龍運(yùn)輸公司二審主張的5000元違約金，本院不予支持。（三）關(guān)于騰龍運(yùn)輸公司應(yīng)否支付賠償金。根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第八十五條第（三）項“用人單位有下列情形之一的，由勞動行政部門責(zé)令限期支付勞動報酬、加班費(fèi)或者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償；勞動報酬低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)支付其差額部分；逾期不支付的，責(zé)令用人單位按應(yīng)付金額百分之五十以上百分之一百以下的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者加付賠償金：（三）安排加班不支付加班費(fèi)的”的規(guī)定，雙方對于是否存在加班的事實(shí)本身就存在爭議，且上訴人胡某并未舉證證明勞動行政部門已責(zé)令過上訴人騰龍運(yùn)輸公司限期支付加班費(fèi)，故上訴人胡某上訴請求上訴人騰龍運(yùn)輸公司加付賠償金的依據(jù)不足，本院依法予以駁回。（四）關(guān)于騰龍運(yùn)輸公司應(yīng)否支付解除勞動關(guān)系經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。上訴人胡某于2017年5月13日單方提出辭職，是以其存在加班事實(shí)、且騰龍運(yùn)輸公司未支付加班工資為由，根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第三十八條第（二）項“用人單位有下列情形之一的，勞動者可以解除勞動合同：（二）未及時足額支付勞動報酬的”、第四十六條第（一）項“有下列情形之一的，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償”的規(guī)定行使的解除權(quán)，因上訴人胡某與上訴人騰龍運(yùn)輸公司之間約定工資計發(fā)形式為計件工時制，在上訴人胡某無充足的證據(jù)證明存在加班事實(shí)的情況下，其以用人單位“未及時足額支付勞動報酬”為由解除勞動合同，該解除理由不能成立，故上訴人騰龍運(yùn)輸公司上訴認(rèn)為其不應(yīng)支付解除勞動關(guān)系經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的理由成立，本院予以支持。（五）關(guān)于騰龍運(yùn)輸公司應(yīng)否支付2017年5月份13日的工資。上訴人騰龍運(yùn)輸公司上訴請求雖是“撤銷一審判決，駁回胡某的全部訴訟請求”，但其二審?fù)彆r已明確表示對一審判決解除勞動關(guān)系、支付2017年5月份13日的工資并無異議，僅對一審判決的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金50344元有異議，故上訴人騰龍運(yùn)輸公司應(yīng)該支付上訴人胡某2017年5月份13日的工資。綜上，上訴人胡某的上訴請求不能成立，本院依法不予支持；上訴人騰龍運(yùn)輸公司的上訴請求部分成立，本院依法予以支持；一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，但適用法律、實(shí)體處理不當(dāng)，本院依法予以糾正。依照《中華人民共和國勞動法》第十六條、第三十一條、《中華人民共和國勞動合同法》第十條、第三十八條、《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款（三）項之規(guī)定，判決如下：

一、維持鄂州市華容區(qū)人民法院（2017）鄂0703民初938號民事判決第一、三項，即：“解除原告胡某與被告湖北騰龍運(yùn)輸有限公司之間的勞動關(guān)系；被告湖北騰龍運(yùn)輸有限公司在本判決書生效之日起七日內(nèi)向原告支付2017年5月份13日的工資2749.77元（已扣除各項保險費(fèi)）。如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息”；二、撤銷鄂州市華容區(qū)人民法院（2017）鄂0703民初938號民事判決第二、四項，即：“被告湖北騰龍運(yùn)輸有限公司在本判決書生效之日起七日內(nèi)向原告胡某支付一次性解除勞動關(guān)系經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金50344元；駁回原告的其他訴訟請求”；三、駁回上訴人胡某的其他訴訟請求。一審案件受理費(fèi)10元，由上訴人胡某、上訴人騰龍運(yùn)輸公司各負(fù)擔(dān)5元。二審案件受理費(fèi)20元，由上訴人胡某、上訴人騰龍運(yùn)輸公司各負(fù)擔(dān)10元。本判決為終審判決。