肖某某
杜江林（嘉魚縣司法局魚岳法律服務(wù)所）
張應(yīng)明
中國平安財產(chǎn)保險股份有限公司湖北分公司
李思民（湖北得偉君尚律師事務(wù)所）

原告肖某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，湖北省嘉魚縣人。
委托代理人杜江林，嘉魚縣司法局魚岳法律服務(wù)所法律
工作者。
被告張應(yīng)明，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，湖北省武漢市人。
被告中國平安財產(chǎn)保險股份有限公司湖北分公司。
負責(zé)人畢偉，該公司總經(jīng)理。
委托代理人李思民，湖北得偉君尚律師事務(wù)所律師。
原告肖某某與被告張應(yīng)明、中國平安財產(chǎn)保險股份有限公司湖北分公司（以下簡稱平安財險湖北分公司）機動車交通事故責(zé)任糾紛一案，本院于2015年9月16日受理后，依法由審判員徐宏彪獨任審判于2015年12月17日公開開庭進行了審理。原告肖某某及其委托代理人杜江林、被告平安財險湖北分公司委托代理人李思民到庭參加訴訟，被告張應(yīng)明經(jīng)合法傳喚未到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
本院認為，對于原告提出的第1、2項證據(jù)由于是有關(guān)國家機關(guān)依職權(quán)制作的公文書證，具有較強的證明力，且雙方均沒有提出異議，依法應(yīng)予以采信；對于原告提出的第3項證據(jù)由于是醫(yī)療機構(gòu)出具的病歷資料及醫(yī)藥費票據(jù)，具有較強的證明力，依法應(yīng)予以采信；對于原告提出的第4項證據(jù)，根據(jù)治療需要，本院酌定原告交通費為800元；對于原告提出的第5項證據(jù)由于是村委會出具的證明，被告也未提出證據(jù)予以反駁，依法予以采信；對于原告提出的第6、9項證據(jù)由于能相互印證，被告也未提出證據(jù)予以反駁，可以證明原告肖某某在發(fā)生交通事故時是證人殷洪生的雇工，從事路面施工工作，依法予以采信；對于原告提出的第7項證據(jù)和被告平安財險湖北分公司提出的湖北同濟法醫(yī)司法鑒定中心出具的《法醫(yī)學(xué)鑒定意見書》，相互之間并不矛盾，對兩項證據(jù)依法應(yīng)予采信；對于原告提出的第8項證據(jù)由于是書證材料，且被告未提出異議，且具有較強的證明效力，依法應(yīng)予以采信。
本案在審理過程中，原告肖某某認為誤工時間應(yīng)按照湖北同濟法醫(yī)學(xué)司法鑒定中心所作出的同濟司法鑒定（2015）法醫(yī)臨床L1408號《法醫(yī)學(xué)鑒定意見書》認定的240日計算，變更誤工費為25844元，經(jīng)濟損失共計129962.55元。原告肖某某自認被告張應(yīng)明共計支付了醫(yī)療費用其他費用29529元。
根據(jù)當(dāng)事人自認的事實，以及根據(jù)以上依法確認的證據(jù)，本院可以確認以下事實:2014年11月9日，被告張應(yīng)明駕駛鄂AJ6K13小型面包車沿S329線由嘉魚縣潘家灣鎮(zhèn)往渡普鎮(zhèn)方向行駛，行至渡普口鎮(zhèn)楊家咀交叉路口時遇原告肖某某駕駛兩輪電動車在道路上行駛，由于被告張應(yīng)明駕車通過交叉路口時未減速慢行且未按操作規(guī)范安全駕駛，致使兩車相撞，造成原告受傷，車輛受損的交通事故。原告因頭部及左胯骨部受傷，住院治療了27天，花費醫(yī)療費用26209.55元。被告張應(yīng)明為原告支付了醫(yī)療費25529元，另支付其他費用4000元，共計支付29529元。2014年11月20日，嘉魚縣公安局交警大隊作出嘉公交認字（2014）第B205號《道路交通事故認定書》一份，認定:張應(yīng)明負此次事故的全部責(zé)任。2015年8月4日，嘉魚縣南嘉法醫(yī)鑒定所作出的嘉司鑒（2015）臨鑒字第335號《法醫(yī)學(xué)鑒定意見書》一份，認定:“肖某某傷殘等級為X（十）級，建議后期治療費14000元，護理時間120日”。原告為此支付了鑒定費1500元。被告平安財險湖北分公司對該份鑒定意見提出異議，申請重新鑒定。2015年12月4日，湖北同濟法醫(yī)學(xué)司法鑒定中心所作出的同濟司法鑒定（2015）法醫(yī)臨床L1408號《法醫(yī)學(xué)鑒定意見書》一份，認定:“肖某某傷殘等級為X（十）級，后期治療費14000元或據(jù)實賠付，自受傷之日起給予休息時間240日，護理時間120日?！北桓嫫桨藏旊U湖北分公司為此支付了鑒定費3200元。為治療傷病，原告花費交通費800元。張應(yīng)明駕駛鄂AJ6K13小型面包車已向被告平安財險湖北分公司投保了自2013年12月23日至2014年12月22日的交強險和商業(yè)險，其商業(yè)險中第三者險的保險金額為30萬元，并購買了不計免賠保險。
本院認為，被告張應(yīng)明駕駛汽車通過交叉路口時未減速慢行且未按操作規(guī)范安全駕駛，其行為違反了《中華人民共和國道路交通安全法》第二十二條 ?、第四十四條 ?，導(dǎo)致發(fā)生此次交通事故，致使原告人身權(quán)益受到侵害。經(jīng)嘉魚縣公安局交通警察大隊認定:張應(yīng)明負此次事故的全部責(zé)任。《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》第四十八條 ?規(guī)定:“機動車發(fā)生交通事故造成損害的，依照道路交通安全法的有關(guān)規(guī)定承擔(dān)賠償責(zé)任”。《中華人民共和國道路交通安全法》第七十六條 ?規(guī)定:“機動車發(fā)生交通事故造成人身傷亡、財產(chǎn)損失的，由保險公司在機動車第三者責(zé)任強制保險責(zé)任限額范圍內(nèi)予以賠償......”?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理道路交通事故損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十六條 ?規(guī)定:“同時投保機動車第三者責(zé)任強制保險和第三者責(zé)任商業(yè)保險的機動車發(fā)生交通事故造成損害，當(dāng)事人同時起訴侵權(quán)人和保險公司的，人民法院應(yīng)當(dāng)按照下列規(guī)則確定賠償責(zé)任:（一）先由承保交強險的保險公司在責(zé)任限額范圍內(nèi)予以賠償......”。因此對于原告所受到的損害，首先應(yīng)由平安財險湖北分公司在強制保險責(zé)任限額內(nèi)予以賠償。原告肖某某在此次交通事故中遭受的損失包括:醫(yī)療費26209.55元；后期醫(yī)療費14000元；住院期間伙食補助費為2160元（按每天80元標(biāo)準計算）；護理費按照湖北省二0一四年度居民服務(wù)和其他服務(wù)業(yè)在崗職工年平均工資28729元的標(biāo)準計算為9445元（即28729元÷365天×120天﹦9445元）；鑒定費1500元；交通費根據(jù)受傷后治療所需酌定為800元；營養(yǎng)費按每天15元計算共計405元（即15元×27天﹦405元）。最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第二十條規(guī)定:“受害人有固定收入的，誤工費按照實際減少的收入計算。受害人無固定收入的，按照其最近三年的平均收入計算；受害人不能舉證證明最近三年的平均收入狀況的，可以參照受訴法院所在地相同或者相近行業(yè)上一年度職工的平均工資計算?！痹嫘つ衬呈鹿拾l(fā)生時在是一名修路工人，收入按天計算，但并不固定，且不能讓舉證證明最近三年的平均收入狀況，誤工費參照湖北省二0一四年度建筑業(yè)在崗職工人均年平均工資收入41754元標(biāo)準計算為27455元（41754元÷365天×240天=27455元）。原告構(gòu)成十級傷殘，其殘疾賠償金按照湖北省二0一四年度城鎮(zhèn)居民年人均可支配收入24852元標(biāo)準計算為39763.2元（即24852元×16年×10%﹦39763.2元）；《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第二十八條 ?規(guī)定:“被扶養(yǎng)人生活費根據(jù)扶養(yǎng)人喪失勞動能力程度，按照受訴法院所在地上一年度城鎮(zhèn)居民人均消費性支出和農(nóng)村居民人均年生活消費支出標(biāo)準計算。被扶養(yǎng)人無勞動能力又無其他生活來源的，計算二十年。但六十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年；七十五周歲以上的，按五年計算”。原告母親何桃英年滿98周歲，系農(nóng)村居民，喪失勞動能力且無其他生活來源。原告母親還有其他扶養(yǎng)人，賠償義務(wù)人只賠償依法應(yīng)當(dāng)負擔(dān)的部分。作為被扶養(yǎng)人，原告母親生活費按照湖北省二0一四年度農(nóng)村居民年人均生活消費支出標(biāo)準8681元計算為1085元（8681元／年×5年×10%÷4人﹦1085元），該項費用應(yīng)計入原告的殘疾賠償金范圍。原告肖某某因交通事故構(gòu)成十級傷殘，給精神上也造成一定的損害，酌定精神損害撫慰金為3000元。原告主張的電動車損失，由于其未提交有效證據(jù)予以證明，本院不予支持。上述原告肖某某的各項損失合計為125822.75元。被告平安財險湖北分公司辯稱應(yīng)扣除非醫(yī)保用藥部分，未能提供證據(jù)證實，對其辯稱意見不予支持。
上述損失首先由被告平安財險湖北分公司依法在機動車交通事故責(zé)任強制保險責(zé)任限額內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任，即醫(yī)療費用賠償限額項下賠償原告肖某某10000元；在傷殘賠償限額項下賠償原告肖某某81548.2元（包括殘疾賠償金39763.2元、交通費800元、精神損害撫慰金3000元、護理費9445元、誤工費27455元、被扶養(yǎng)人生活費1085元），合計金額為91548.2元。
對于原告肖某某超過交強險責(zé)任限額的醫(yī)療費、后期醫(yī)療費、住院伙食補助費用、營養(yǎng)費、鑒定費，由被告張應(yīng)明承擔(dān)全部民事賠償責(zé)任，賠償金額為34274.55元［醫(yī)療費16209.55元（26209.55元-10000元=16209.55元）、后期醫(yī)療費14000元、住院期間伙食補助費2160元、營養(yǎng)費405元、鑒定費1500元］。因被告張應(yīng)明駕駛的事故車輛已投保了商業(yè)第三者責(zé)任險和不計免賠險，被告平安財險湖北分公司在商業(yè)第三者責(zé)任險范圍內(nèi)應(yīng)賠償?shù)慕痤~為34274.55元。
被告張應(yīng)明已支付了醫(yī)療費25529元，另支付其他費用4000元，共計向原告支付29529元，原告獲得賠償后應(yīng)向其返還29529元。
被告平安財險湖北分公司申請重新鑒定的費用3200元，因重新鑒定并沒有推翻原鑒定意見，該鑒定費用應(yīng)該由申請人平安財險湖北分公司負擔(dān)。
《中華人民共和國保險法》第六十六條 ?規(guī)定:“責(zé)任保險的被保險人因給第三者造成損害的保險事故而被提起仲裁或者訴訟的，被保險人支付的仲裁或者訴訟費用以及其他必要的、合理的費用，除合同另有約定外，由保險人承擔(dān)”。被告平安財險湖北分公司沒有提供證據(jù)證明雙方對于訴訟費用等作出了約定，因此被告平安財險湖北分公司有承擔(dān)訴訟費用以及其他必要的、合理的費用的義務(wù)，其辯稱不承擔(dān)鑒定費、訴訟費不符合國家法律規(guī)定，不予支持。綜上所述，根據(jù)《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》第六條 ?、第十六條 ?、第二十二條 ?、第四十八條 ?、《中華人民共和國保險法》第六十六條 ?、《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十七條 ?、第十九條 ?、第二十條 ?、第二十一條 ?、第二十二條 ?、第二十三條 ?、第二十五條 ?、第二十八條 ?、《機動車交通事故責(zé)任強制保險條例》第二十一條 ?、《最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》若干問題的解釋?》第四條 ?、《最高人民法院關(guān)于審理道路交通事故損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十六條 ?和《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十二條 ?、第一百四十四條 ?的規(guī)定，判決如下:
一、被告中國平安財產(chǎn)保險股份有限公司湖北分公司在交強險限額內(nèi)賠償91548.2元、在商業(yè)三者險限額內(nèi)賠償34274.55元，合計賠償金額為125822.75元，其中支付給原告肖某某96293.75元（125822.75元-29529元=96293.75元），支付給被告張應(yīng)明29529元，限其于本判決生效之日起五日內(nèi)履行完畢。
二、駁回原告肖某某的其他訴訟請求。
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條 ?之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
案件受理費464元，由原告負擔(dān)10元，由被告中國平安財產(chǎn)保險股份有限公司湖北分公司負擔(dān)454元；重新鑒定費用3200元由被告中國平安財產(chǎn)保險股份有限公司湖北分公司負擔(dān)。
如不服本判決，可在判決書送達之日起十五日內(nèi)向本院遞交上訴狀，并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于湖北省咸寧市中級人民法院，上訴人在遞交上訴狀時，根據(jù)不服判決的請求數(shù)額及《訴訟費交納辦法》第十三條第一款的規(guī)定預(yù)交上訴案件受理費。湖北省咸寧市中級人民法院訴訟費專戶名稱:湖北省咸寧市中級人民法院；開戶行:中國農(nóng)業(yè)銀行咸寧市金穗支行；賬號:17680601040004550。上訴人在上訴期滿后七日內(nèi)仍未預(yù)交上訴費用的，按自動撤回上訴處理。

本院認為，被告張應(yīng)明駕駛汽車通過交叉路口時未減速慢行且未按操作規(guī)范安全駕駛，其行為違反了《中華人民共和國道路交通安全法》第二十二條 ?、第四十四條 ?，導(dǎo)致發(fā)生此次交通事故，致使原告人身權(quán)益受到侵害。經(jīng)嘉魚縣公安局交通警察大隊認定:張應(yīng)明負此次事故的全部責(zé)任?！吨腥A人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》第四十八條 ?規(guī)定:“機動車發(fā)生交通事故造成損害的，依照道路交通安全法的有關(guān)規(guī)定承擔(dān)賠償責(zé)任”?！吨腥A人民共和國道路交通安全法》第七十六條 ?規(guī)定:“機動車發(fā)生交通事故造成人身傷亡、財產(chǎn)損失的，由保險公司在機動車第三者責(zé)任強制保險責(zé)任限額范圍內(nèi)予以賠償......”?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理道路交通事故損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十六條 ?規(guī)定:“同時投保機動車第三者責(zé)任強制保險和第三者責(zé)任商業(yè)保險的機動車發(fā)生交通事故造成損害，當(dāng)事人同時起訴侵權(quán)人和保險公司的，人民法院應(yīng)當(dāng)按照下列規(guī)則確定賠償責(zé)任:（一）先由承保交強險的保險公司在責(zé)任限額范圍內(nèi)予以賠償......”。因此對于原告所受到的損害，首先應(yīng)由平安財險湖北分公司在強制保險責(zé)任限額內(nèi)予以賠償。原告肖某某在此次交通事故中遭受的損失包括:醫(yī)療費26209.55元；后期醫(yī)療費14000元；住院期間伙食補助費為2160元（按每天80元標(biāo)準計算）；護理費按照湖北省二0一四年度居民服務(wù)和其他服務(wù)業(yè)在崗職工年平均工資28729元的標(biāo)準計算為9445元（即28729元÷365天×120天﹦9445元）；鑒定費1500元；交通費根據(jù)受傷后治療所需酌定為800元；營養(yǎng)費按每天15元計算共計405元（即15元×27天﹦405元）。最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第二十條規(guī)定:“受害人有固定收入的，誤工費按照實際減少的收入計算。受害人無固定收入的，按照其最近三年的平均收入計算；受害人不能舉證證明最近三年的平均收入狀況的，可以參照受訴法院所在地相同或者相近行業(yè)上一年度職工的平均工資計算?！痹嫘つ衬呈鹿拾l(fā)生時在是一名修路工人，收入按天計算，但并不固定，且不能讓舉證證明最近三年的平均收入狀況，誤工費參照湖北省二0一四年度建筑業(yè)在崗職工人均年平均工資收入41754元標(biāo)準計算為27455元（41754元÷365天×240天=27455元）。原告構(gòu)成十級傷殘，其殘疾賠償金按照湖北省二0一四年度城鎮(zhèn)居民年人均可支配收入24852元標(biāo)準計算為39763.2元（即24852元×16年×10%﹦39763.2元）；《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第二十八條 ?規(guī)定:“被扶養(yǎng)人生活費根據(jù)扶養(yǎng)人喪失勞動能力程度，按照受訴法院所在地上一年度城鎮(zhèn)居民人均消費性支出和農(nóng)村居民人均年生活消費支出標(biāo)準計算。被扶養(yǎng)人無勞動能力又無其他生活來源的，計算二十年。但六十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年；七十五周歲以上的，按五年計算”。原告母親何桃英年滿98周歲，系農(nóng)村居民，喪失勞動能力且無其他生活來源。原告母親還有其他扶養(yǎng)人，賠償義務(wù)人只賠償依法應(yīng)當(dāng)負擔(dān)的部分。作為被扶養(yǎng)人，原告母親生活費按照湖北省二0一四年度農(nóng)村居民年人均生活消費支出標(biāo)準8681元計算為1085元（8681元／年×5年×10%÷4人﹦1085元），該項費用應(yīng)計入原告的殘疾賠償金范圍。原告肖某某因交通事故構(gòu)成十級傷殘，給精神上也造成一定的損害，酌定精神損害撫慰金為3000元。原告主張的電動車損失，由于其未提交有效證據(jù)予以證明，本院不予支持。上述原告肖某某的各項損失合計為125822.75元。被告平安財險湖北分公司辯稱應(yīng)扣除非醫(yī)保用藥部分，未能提供證據(jù)證實，對其辯稱意見不予支持。
上述損失首先由被告平安財險湖北分公司依法在機動車交通事故責(zé)任強制保險責(zé)任限額內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任，即醫(yī)療費用賠償限額項下賠償原告肖某某10000元；在傷殘賠償限額項下賠償原告肖某某81548.2元（包括殘疾賠償金39763.2元、交通費800元、精神損害撫慰金3000元、護理費9445元、誤工費27455元、被扶養(yǎng)人生活費1085元），合計金額為91548.2元。
對于原告肖某某超過交強險責(zé)任限額的醫(yī)療費、后期醫(yī)療費、住院伙食補助費用、營養(yǎng)費、鑒定費，由被告張應(yīng)明承擔(dān)全部民事賠償責(zé)任，賠償金額為34274.55元［醫(yī)療費16209.55元（26209.55元-10000元=16209.55元）、后期醫(yī)療費14000元、住院期間伙食補助費2160元、營養(yǎng)費405元、鑒定費1500元］。因被告張應(yīng)明駕駛的事故車輛已投保了商業(yè)第三者責(zé)任險和不計免賠險，被告平安財險湖北分公司在商業(yè)第三者責(zé)任險范圍內(nèi)應(yīng)賠償?shù)慕痤~為34274.55元。
被告張應(yīng)明已支付了醫(yī)療費25529元，另支付其他費用4000元，共計向原告支付29529元，原告獲得賠償后應(yīng)向其返還29529元。
被告平安財險湖北分公司申請重新鑒定的費用3200元，因重新鑒定并沒有推翻原鑒定意見，該鑒定費用應(yīng)該由申請人平安財險湖北分公司負擔(dān)。
《中華人民共和國保險法》第六十六條 ?規(guī)定:“責(zé)任保險的被保險人因給第三者造成損害的保險事故而被提起仲裁或者訴訟的，被保險人支付的仲裁或者訴訟費用以及其他必要的、合理的費用，除合同另有約定外，由保險人承擔(dān)”。被告平安財險湖北分公司沒有提供證據(jù)證明雙方對于訴訟費用等作出了約定，因此被告平安財險湖北分公司有承擔(dān)訴訟費用以及其他必要的、合理的費用的義務(wù)，其辯稱不承擔(dān)鑒定費、訴訟費不符合國家法律規(guī)定，不予支持。綜上所述，根據(jù)《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》第六條 ?、第十六條 ?、第二十二條 ?、第四十八條 ?、《中華人民共和國保險法》第六十六條 ?、《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十七條 ?、第十九條 ?、第二十條 ?、第二十一條 ?、第二十二條 ?、第二十三條 ?、第二十五條 ?、第二十八條 ?、《機動車交通事故責(zé)任強制保險條例》第二十一條 ?、《最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》若干問題的解釋?》第四條 ?、《最高人民法院關(guān)于審理道路交通事故損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十六條 ?和《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十二條 ?、第一百四十四條 ?的規(guī)定，判決如下:

一、被告中國平安財產(chǎn)保險股份有限公司湖北分公司在交強險限額內(nèi)賠償91548.2元、在商業(yè)三者險限額內(nèi)賠償34274.55元，合計賠償金額為125822.75元，其中支付給原告肖某某96293.75元（125822.75元-29529元=96293.75元），支付給被告張應(yīng)明29529元，限其于本判決生效之日起五日內(nèi)履行完畢。
二、駁回原告肖某某的其他訴訟請求。
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條 ?之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
案件受理費464元，由原告負擔(dān)10元，由被告中國平安財產(chǎn)保險股份有限公司湖北分公司負擔(dān)454元；重新鑒定費用3200元由被告中國平安財產(chǎn)保險股份有限公司湖北分公司負擔(dān)。

審判長：徐宏彪

書記員：楊洋