原告(反訴被告)牡丹江市聯(lián)發(fā)建筑安裝工程有限公司,住所地黑龍江省牡丹江市西安區(qū)。
法定代表人王衛(wèi)東,男,該公司總經(jīng)理。
委托代理人孫雅茹,女,1964年12月18日出生,漢族,住所地黑龍江省牡丹江市西安區(qū)。
委托代理人李道海,男,1973年9月15日出生,漢族,住所地黑龍江省牡丹江市東安區(qū)。
被告(反訴原告)黑龍江省皓月食品工業(yè)股份有限公司,住所地黑龍江省牡丹江市陽(yáng)明區(qū)磨刀石鎮(zhèn)。
法定代表人王金,男,該公司總經(jīng)理。
委托代理人徐佳,女,1976年12月19日出生,漢族,住所地吉林省長(zhǎng)春市綠園區(qū)。
委托代理人車?guó)P生,黑龍江九洲律師事務(wù)所律師。
原告(反訴被告)牡丹江市聯(lián)發(fā)建筑安裝工程有限公司(以下簡(jiǎn)稱聯(lián)發(fā)公司)與被告(反訴原告)黑龍江省皓月食品工業(yè)股份有限公司(以下簡(jiǎn)稱皓月公司)建設(shè)工程施工合同糾紛一案,本院于2013年8月5日受理后,依法組成合議庭,于2014年3月27日、2014年12月26日、2015年4月17日公開開庭進(jìn)行了審理,原告(反訴被告)聯(lián)發(fā)公司的委托代理人孫雅茹、李道海,被告(反訴原告)皓月公司的委托代理人徐佳、車?guó)P生到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
本院認(rèn)為,被告皓月公司對(duì)證據(jù)的形式要件沒有異議,對(duì)此予以確認(rèn)。關(guān)于證據(jù)欲證明的問題,結(jié)合本案其他證據(jù)依法予以認(rèn)定。
證據(jù)二、竣工工程備案證。證明:原告如期完成合同約定的施工工程,并經(jīng)穆棱市工程質(zhì)量監(jiān)督站驗(yàn)收備案。經(jīng)質(zhì)證,被告皓月公司對(duì)證據(jù)的形式要件沒有異議,對(duì)證明問題有異議,開工時(shí)間和竣工時(shí)間是錯(cuò)誤的,沒有其他證據(jù)證實(shí)。被告有原告交付的交工資料及施工質(zhì)量驗(yàn)收記錄、工程竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告,充分證明原告的交工時(shí)間是在2006年7月后,這個(gè)備案證時(shí)間是錯(cuò)誤的。
本院認(rèn)為,被告皓月公司對(duì)證據(jù)的形式要件沒有異議,對(duì)此予以確認(rèn)。從竣工工程備案證體現(xiàn),原告聯(lián)發(fā)公司施工的穆棱市磨刀石肉牛加工基地屠宰車間、氨壓機(jī)房、變電所等施工工程,經(jīng)穆棱市工程質(zhì)量監(jiān)督站于2007年6月18日審查,認(rèn)為該工程符合工程竣工驗(yàn)收備案條件,準(zhǔn)予備案。
證據(jù)三、工程結(jié)算匯表一份。證明:原告承建被告工程,工程結(jié)算價(jià)款為29752123.43元,該工程結(jié)算匯表由被告單位預(yù)算員程子娟在2011年4月19日簽收確認(rèn)。被告收到竣工結(jié)算資料后50天內(nèi)無正當(dāng)理由不支付工程結(jié)算價(jià)款,應(yīng)按同期貸款利率標(biāo)準(zhǔn)向原告支付拖欠工程價(jià)款的利息,并承擔(dān)違約責(zé)任。經(jīng)質(zhì)證,被告皓月公司對(duì)證據(jù)的形式要件有異議,文件都是原告自己公司的,沒有證明效力。該工程經(jīng)過吉林省信鑒明工程咨詢有限公司的審核,確認(rèn)原告全部的工程造價(jià)是14343852元,原告自己的結(jié)算不符合實(shí)際,被告在2010年1月26日給原告的公司函,明確要求原告盡快來人核對(duì),以便進(jìn)行決算,說明被告有積極的結(jié)算誠(chéng)意,原告沒有認(rèn)真及時(shí)的和被告進(jìn)行決算,至今沒有結(jié)果,責(zé)任不在被告。
本院認(rèn)為,結(jié)合本院依原告聯(lián)發(fā)公司申請(qǐng)調(diào)查核實(shí)的事實(shí),原告聯(lián)發(fā)公司向被告皓月公司提供的工程結(jié)算匯表,由被告預(yù)算員程子娟(又名程指娟)于2011年4月19日簽名接收。本院對(duì)該事實(shí)予以確認(rèn)。
證據(jù)四、被告給付工程款項(xiàng)明細(xì)表。證明:原告承建被告工程,被告累計(jì)給付工程款項(xiàng)為16234160.10元,尚欠原告工程款項(xiàng)13517963.33元。被告未按合同約定支付工程款,雙方未形成延期付款協(xié)議,被告應(yīng)給付尚欠工程款,并承擔(dān)違約責(zé)任。經(jīng)質(zhì)證,皓月公司對(duì)該證據(jù)提出異議,被告實(shí)際給付了是16824801.95元,原告少給付發(fā)票是35960.00元。
本院認(rèn)為,經(jīng)對(duì)賬,皓月公司實(shí)際給付聯(lián)發(fā)公司工程價(jià)款16234160.10元,在本案庭審中被告皓月公司亦自認(rèn)該事實(shí)。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第八條二款的規(guī)定,本院對(duì)此予以確認(rèn)。
證據(jù)五、違約金及損失賠償明細(xì)表。證明:因被告未按合同約定如期給付原告工程款項(xiàng),應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。按施工合同約定,被告承擔(dān)應(yīng)付款額每日1%的違約金,故原告要求被告按中國(guó)人民銀行同期貸款利率四倍標(biāo)準(zhǔn)給付原告?zhèn)鶆?wù)利息及違約金的請(qǐng)求合理,請(qǐng)求法院予以支持。
經(jīng)質(zhì)證,皓月公司提出異議,違約金及損失賠償明細(xì)表不屬于證據(jù)。
本院認(rèn)為,該證據(jù)系原告按照雙方施工合同約定的工程價(jià)款支付方式和時(shí)間,經(jīng)計(jì)算后得出的被告在施工各階段欠付的工程款明細(xì),結(jié)合本案其他證據(jù),可以證明被告未按施工合同約定的時(shí)間給付原告工程款的事實(shí)。本院對(duì)此予以確認(rèn)。
證據(jù)六、經(jīng)聯(lián)發(fā)公司提出申請(qǐng),本院依職權(quán)對(duì)皓月集團(tuán)基建事業(yè)部經(jīng)理叢海濤及該公司原職工程指娟進(jìn)行了調(diào)查。叢海濤證實(shí):程指娟2010年10月調(diào)到皓月集團(tuán)投建部(現(xiàn)基建事業(yè)部)工作,其擔(dān)任投建部組長(zhǎng),負(fù)責(zé)公司所有工程的預(yù)算、決算等工作,2012年4月因個(gè)人原因離職。程指娟證實(shí):其2010年至2011年底在皓月集團(tuán)擔(dān)任工程部預(yù)算員工作,2012年因生育離職。關(guān)于2011年4月19日工程結(jié)算匯表(原告聯(lián)發(fā)公司提供證據(jù)三)接收人處“程子娟”簽名,是本人所寫,但被調(diào)查人在公司具體負(fù)責(zé)工程預(yù)算等工作,不負(fù)責(zé)結(jié)算、決算。這份材料應(yīng)該是公司其他部門給本人的,由本人接收的。接收材料是工作的事,不是個(gè)人行為。
經(jīng)質(zhì)證,原告聯(lián)發(fā)公司對(duì)該證據(jù)沒有異議。證據(jù)充分證實(shí)了被告已收到原告提交的竣工結(jié)算文件,依據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十條的規(guī)定,法院對(duì)原告的訴訟請(qǐng)求應(yīng)予支持。
經(jīng)質(zhì)證,被告皓月公司對(duì)該證據(jù)的形式要件沒有異議。程子娟已明確說明其不負(fù)責(zé)結(jié)算和決算,只是公司其他部門交給她由她接收,而不是原告公司給的。此簽字僅僅是被告內(nèi)部管理,對(duì)外沒有效力,可看出程子娟僅僅是負(fù)責(zé)公司的預(yù)算,而不負(fù)責(zé)結(jié)算與決算,原告依據(jù)程子娟簽字認(rèn)為雙方?jīng)Q算沒有法律依據(jù)。雙方結(jié)算與決算應(yīng)是兩個(gè)單位進(jìn)行正規(guī)決算,而不是預(yù)算員簽字就視為決算。根據(jù)最高法院民一庭于2006年4月25日作出的關(guān)于發(fā)包人收到承包人竣工結(jié)算文件后,在約定期限內(nèi)不予答復(fù),是否視為認(rèn)為竣工結(jié)算文件的答復(fù),(2005)民一他字23號(hào)作出了規(guī)定,即使被告沒有作出答復(fù),不能簡(jiǎn)單推斷出雙方當(dāng)事人具有發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件一定期限內(nèi)不予答復(fù)則視為認(rèn)可承包人提交竣工結(jié)算文件的一致意思表示,承包人提交的竣工結(jié)算文件不能作為工程款結(jié)算的依據(jù)。
本院認(rèn)為,證據(jù)證實(shí)了程指娟曾在被告皓月公司投建部工作,其在任職期間,負(fù)責(zé)公司所有工程預(yù)算、決算等工作的事實(shí)。同時(shí)還證實(shí),程指娟在被告公司投建部任職期間,于2011年4月19日接收原告聯(lián)發(fā)公司提供的工程結(jié)算匯表,并在接收人處簽名,其行為是職務(wù)行為的事實(shí)。
被告(反訴原告)皓月公司為支持其抗辯理由及反訴主張,向法庭提供證據(jù)如下:
證據(jù)一、(一)建設(shè)工程施工合同(2004年9月11日)(土建工程)證明:約定開工日期為2004年8月28日,竣工日期為2005年7月15日;約定逾期竣工的違約責(zé)任。(二)工程合同(2005年8月15日)(給水、排水、供熱及蒸汽外網(wǎng)工程)證明:約定工期為合同生效后55天;約定未按時(shí)竣工的違約責(zé)任。
經(jīng)質(zhì)證,原告聯(lián)發(fā)公司對(duì)證據(jù)的形式要件沒有異議,對(duì)證明問題有異議:1.依據(jù)竣工工程備案證,以證實(shí)原告如期完成合同約定的土建工程。2.雙方執(zhí)行通用條款,其中第26.4款明確規(guī)定,發(fā)包人不按合同約定支付工程款(進(jìn)度款),雙方又未達(dá)成延期付款協(xié)議,導(dǎo)致施工無法進(jìn)行,承包人可停止施工,由發(fā)包人承擔(dān)違約責(zé)任,違約責(zé)任應(yīng)由被告承擔(dān)。3.雙方在補(bǔ)充條款中明確了工期順延的情形,因此被告僅依據(jù)施工合同無法推定或證明原告延期交工存在違約責(zé)任的情形,請(qǐng)求法庭不予采信被告欲證明的問題。
本院認(rèn)為,原告聯(lián)發(fā)公司對(duì)證據(jù)的形式要件沒有異議,本院予以確認(rèn)。該證據(jù)只能證明雙方當(dāng)事人對(duì)涉案工程的工期進(jìn)行了約定,并不能證明原告聯(lián)發(fā)公司是否構(gòu)成違約。
證據(jù)二、施工組織設(shè)計(jì)(施工方案)報(bào)審表(屠宰車間、待宰圈、冷凍站、變電所)證明:合同約定開工時(shí)間是2004年8月28日,原告在2005年10月10日和3月15日才把施工方案組織出來,充分說明原告嚴(yán)重違反合同約定沒有按時(shí)組織施工。聯(lián)發(fā)公司出臺(tái)屠宰車間、待宰圈施工方案時(shí)間為2005年3月10日,冷凍站、變電所施工方案為2005年10月5日,嚴(yán)重拖延工期。
經(jīng)質(zhì)證,原告聯(lián)發(fā)公司對(duì)證據(jù)的形式要件沒有異議,對(duì)證明問題有異議,1.被告沒有及時(shí)向原告提供施工圖紙或后提供施工圖紙,而導(dǎo)致施工方案延后,并非原告的過錯(cuò),2.雙方對(duì)于工期順延的事實(shí)均予以認(rèn)可,不能據(jù)此推定原告沒有按時(shí)施工,存在違約行為,3.延期施工的另一原因是因?yàn)楸桓嫖窗春贤s定支付工程價(jià)款。4.被告應(yīng)對(duì)提供圖紙的時(shí)間進(jìn)行舉證,以便于查明工期順延的真正原因。因此,該證據(jù)不能證明被告要證明的問題。
本院認(rèn)為,原告聯(lián)發(fā)公司對(duì)證據(jù)的形式要件沒有異議,本院予以確認(rèn)。關(guān)于工期延誤問題,原告在舉出被告未按期履行支付工程款造成合理延期的證據(jù)后,被告未能提供相反證據(jù)予以反駁。同時(shí),被告皓月公司在訴訟中,亦未能提供涉案工程施工延期后至該工程被其占有使用前,被告以原告違約為由,督促、催告其加快工程進(jìn)度,并要求原告承擔(dān)違約責(zé)任的證據(jù)。又查,經(jīng)多次協(xié)商,被告皓月公司于2011年4月11日接收了原告聯(lián)發(fā)公司的結(jié)算文件,更進(jìn)一步證實(shí)了雙方均予認(rèn)可工程延期的事實(shí)。據(jù)此,被告主張工程工期延誤是原告違約造成,缺乏事實(shí)依據(jù)。本院對(duì)被告皓月公司欲證明的問題不予采信。
證據(jù)三、(一)交工資料、工程竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告(給水、排水、供熱及蒸汽外網(wǎng)工程)證明:聯(lián)發(fā)公司外網(wǎng)工程于2006年12月10日竣工交驗(yàn),2006年12月22日驗(yàn)收,逾期竣工425天。(二)交工資料、施工質(zhì)量驗(yàn)收記錄(土建工程:室內(nèi)采暖管道及配件安裝)證明:聯(lián)發(fā)公司于2006年7月1日剛把土建工程的室內(nèi)采暖管道及配件安裝施工完畢,嚴(yán)重拖延工期。(三)交工資料、施工質(zhì)量驗(yàn)收記錄(土建工程:電氣照明安裝)。證明:聯(lián)發(fā)公司于2006年7月15日剛把土建工程的室內(nèi)采暖管道及配件安裝施工完畢,嚴(yán)重拖延工期。(四)給水、排水及采暖工程施工質(zhì)量驗(yàn)收記錄(土建工程)證明:聯(lián)發(fā)公司于2006年6月28日剛把給水、排水及采暖工程施工完畢,嚴(yán)重拖延工期。(五)裝飾裝修工程施工質(zhì)量報(bào)驗(yàn)申請(qǐng)表、裝飾裝修工程施工質(zhì)量驗(yàn)收記錄(土建工程)。證明:聯(lián)發(fā)公司于2006年6月30剛把裝飾裝修工程交驗(yàn),嚴(yán)重拖延工期。能充分看出,原告的竣工備案證是假的。
經(jīng)質(zhì)證,原告聯(lián)發(fā)公司對(duì)證據(jù)的形式要件沒有異議,對(duì)證明的問題有異議。1.我方認(rèn)為該組證據(jù)只能證明施工工程的工期順延,不能證明原告違約的過錯(cuò)責(zé)任是原告造成的。2.該組證據(jù)中2006年12月10日被告提供的驗(yàn)收?qǐng)?bào)告中已充分證實(shí),雙方認(rèn)真履行了合同要求,形成了各自的權(quán)利和義務(wù),在施工過程中,各方均按設(shè)計(jì)規(guī)范進(jìn)行施工,工程質(zhì)量合格,雙方對(duì)于工期順延均沒有爭(zhēng)議。3.2006年7月15日,原被告雙方就排水管、檢查井等外網(wǎng)工程簽訂了幾份合同。另外,雙方還在2005年8月19日就給排水、供熱外網(wǎng)簽訂了主合同的補(bǔ)充合同,從合同履行過程和時(shí)間上看,不能證明原告存在拖延工期,未按時(shí)交工的情形,被告以此證據(jù)不足以證明原告存在違約行為。
本院認(rèn)為,該組證據(jù)能夠證實(shí)原告聯(lián)發(fā)公司施工的部分工程延期交工的事實(shí),本院予以采信。2006年12月10日的工程竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告證實(shí),經(jīng)建設(shè)單位、施工單位及監(jiān)理單位組成的驗(yàn)收組驗(yàn)收,均一致認(rèn)可各方認(rèn)真履行了合同文本的要求,工程質(zhì)量合格。據(jù)此,可以認(rèn)定合同雙方在履行合同過程中,對(duì)于給水、排水、供熱及蒸汽外網(wǎng)工程工期的順延已達(dá)成合意,雙方?jīng)]有發(fā)生爭(zhēng)議。關(guān)于該組其他證據(jù),只能證明涉案工程的交工、驗(yàn)收時(shí)間,但不能證實(shí)原告聯(lián)發(fā)公司在履行合同中存在違約的事實(shí),亦不能證實(shí)涉案工程的竣工備案是虛假的事實(shí)。本院對(duì)此不予采信。
證據(jù)四、(一)聯(lián)發(fā)公司2008年10月8日函。證明:聯(lián)發(fā)公司自認(rèn)工程于2006年9月份交付使用。(二)聯(lián)發(fā)公司2009年3月20日工程款催收通知。證明:聯(lián)發(fā)公司在2009年3月自認(rèn)工程交付使用二年多。即使按照其自認(rèn)的交工使用時(shí)間計(jì)算,聯(lián)發(fā)公司逾期交工時(shí)間也長(zhǎng)達(dá)一年半之久。(三)牡丹江東信會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)報(bào)告。證明:皓月公司因?yàn)楣こ逃馄诳⒐ひ荒臧胫?,公司被迫推遲經(jīng)營(yíng),造成巨大的經(jīng)濟(jì)損失。
經(jīng)質(zhì)證,原告聯(lián)發(fā)公司對(duì)證據(jù)的形式要件沒有異議,對(duì)證明問題有異議,這組證據(jù)主要是因被告未按合同約定支付工程款項(xiàng),導(dǎo)致工程竣工交付被告使用后,所欠的工程款項(xiàng)未能及時(shí)給付原告,原告向被告要求工程款項(xiàng)的結(jié)算及追討工程款而向被告發(fā)出的兩份文件,該組證據(jù)并不能證明原告在施工過程中存在過錯(cuò),主要是因?yàn)楸桓嫖窗醇s定支付工程款及提供施工圖紙和設(shè)計(jì)方案,在雙方均認(rèn)可的情況下,形成了工期順延的情形。牡丹江東信會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)報(bào)告,與本案沒有關(guān)聯(lián)性,不具有證據(jù)效力,原告不應(yīng)承擔(dān)賠償損失和違約金的責(zé)任。
本院認(rèn)為,原告聯(lián)發(fā)公司對(duì)證據(jù)的形式要件沒有異議,本院予以確認(rèn)。根據(jù)原告聯(lián)發(fā)公司兩份催款函自認(rèn)的事實(shí),結(jié)合本案其他證據(jù),可認(rèn)定涉案工程已于2006年9月交付給被告皓月公司使用的事實(shí),本院對(duì)此予以確認(rèn)。關(guān)于牡丹江東信會(huì)計(jì)師事務(wù)所的審計(jì)報(bào)告,與本案缺乏關(guān)聯(lián)性,不能證實(shí)被告的主張,故本院不予采信。
證據(jù)五、(一)皓月公司自2007年開始致函聯(lián)發(fā)公司,關(guān)于工程質(zhì)量問題的部分函件和特快專遞憑據(jù)。證明:聯(lián)發(fā)公司施工的工程質(zhì)量存在嚴(yán)重問題,皓月公司連年要求聯(lián)發(fā)公司處理質(zhì)量問題和維修,聯(lián)發(fā)公司拒絕維修和承擔(dān)責(zé)任。(二)照片59張。證明:聯(lián)發(fā)公司工程質(zhì)量問題嚴(yán)重。(三)工程質(zhì)量維修函、施工合同、維修費(fèi)用發(fā)票、承諾書。證明:皓月公司在聯(lián)發(fā)公司拒絕維修的情況下,與其他單位簽訂合同,對(duì)存在質(zhì)量問題的工程進(jìn)行維修,并支付了較大的工程維修款。原告也承認(rèn)工程質(zhì)量問題。
經(jīng)質(zhì)證,原告聯(lián)發(fā)公司對(duì)上述證據(jù)提出異議,有些證據(jù)是被告自行出具的,原告方不知情或沒有收到,對(duì)于雙方簽訂的承諾書,是在竣工驗(yàn)收過程中提供的答復(fù)意見,后期2009年、2010年所致函的內(nèi)容是不具關(guān)聯(lián)性的。依據(jù)通用條款32.8條規(guī)定,該工程已經(jīng)進(jìn)行了驗(yàn)收合格,是否存在質(zhì)量問題,被告僅以維修函及相片不足以證明工程質(zhì)量有問題的原因是什么,是否存在質(zhì)量問題應(yīng)由專門的鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行鑒定認(rèn)定,承諾書沒有原件,對(duì)其形式要件有異議。被告簽的維修協(xié)議和施工協(xié)議是否真正履行,被告沒有予以證實(shí)也沒有發(fā)票、收款收據(jù),維修的范圍是否是原告承建工程保修期內(nèi)出現(xiàn)的質(zhì)量問題,也無法證實(shí),因此被告據(jù)此證據(jù)不足以證明其反訴主張的要求賠償損失、要求違約金、維修費(fèi)用的主張。
本院認(rèn)為,上述證據(jù)不足以認(rèn)定涉案工程存在嚴(yán)重質(zhì)量問題,關(guān)于被告皓月公司與其他單位簽訂合同,與本案沒有關(guān)聯(lián)性。本案中,被告皓月公司在涉案工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收的情況下,于2006年9月份擅自使用了該工程。此后,被告向原告主張涉案工程存在質(zhì)量問題,要求其承擔(dān)維修責(zé)任。根據(jù)雙方《建設(shè)工程施工合同》執(zhí)行通用條款32.8款的約定和《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十三條規(guī)定,發(fā)包人擅自使用未經(jīng)竣工驗(yàn)收工程的,由此發(fā)生的質(zhì)量問題及其他問題,應(yīng)由發(fā)包人承擔(dān)責(zé)任。據(jù)此,被告皓月公司要求原告聯(lián)發(fā)公司承擔(dān)維修責(zé)任,沒有合同依據(jù)和法律依據(jù)。被告提供的證據(jù)不能證實(shí)其主張,本院不予采信。
證據(jù)六、工程竣工結(jié)算審計(jì)報(bào)告書。證明:經(jīng)過吉林省信鑒明工程咨詢有限公司的審核,確認(rèn)聯(lián)發(fā)公司施工的土建工程造價(jià)為14,343,852元。
經(jīng)質(zhì)證,原告聯(lián)發(fā)公司對(duì)證據(jù)的形式要件提出異議,該審計(jì)報(bào)告書是被告單方委托他人做的,來源不合法。對(duì)證明的問題有異議:1.該報(bào)告是被告自行委托作出的,沒有原告方簽字認(rèn)可,該報(bào)告不具有客觀真實(shí)性。2.2011年4月19日被告已簽收原告遞交的工程結(jié)算匯表,未提出異議。因此,該組證據(jù)不能作為定案依據(jù),請(qǐng)求法庭不予采信。
本院認(rèn)為,該審計(jì)報(bào)告系被告皓月公司在本案訴訟前,單方委托作出的審計(jì)結(jié)論,與本案無關(guān)聯(lián)性,程序不合法,依法不予采信。
證據(jù)七、(一)皓月公司工程結(jié)算催辦函。證明:皓月公司于2010年1月19日、2010年1月26日、2010年9月26日多次致函聯(lián)發(fā)公司,要求其盡快決算。(二)工程結(jié)算書。證明:聯(lián)發(fā)公司在皓月公司再三催促下,于2010年12月30日才將工程結(jié)算書制作出來,但是雙方始終未能進(jìn)行工程決算和工程驗(yàn)收。聯(lián)發(fā)公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)過錯(cuò)責(zé)任。
經(jīng)質(zhì)證,原告聯(lián)發(fā)公司對(duì)證據(jù)的形式要件沒有異議,對(duì)證明問題有異議,該證據(jù)證實(shí)了原告方多次與被告就工程價(jià)款支付及工程結(jié)算多次找到被告主張自己的權(quán)利,能說明原告向被告主張工程欠款的過程,所以才發(fā)生2011年4月19日將工程結(jié)算匯表交付給被告這一事實(shí)。
本院認(rèn)為,原告聯(lián)發(fā)公司對(duì)證據(jù)的形式要件沒有異議,本院予以確認(rèn)。該證據(jù)可以證實(shí)涉案工程于2006年9月初交付給皓月公司使用后,雙方就工程決算問題曾進(jìn)行磋商,原告聯(lián)發(fā)公司于2010年12月28日至12月30日期間向被告皓月公司提交了相關(guān)工程結(jié)算書。本院對(duì)此事實(shí)予以確認(rèn)。
證據(jù)八,支付工程款憑證。證明:皓月公司支付工程款合計(jì)16,819,894.69元。
經(jīng)質(zhì)證,原告聯(lián)發(fā)公司對(duì)該證據(jù)提出異議,該組證據(jù)與原告提供的證據(jù)四在數(shù)額上不符,希望法庭主持雙方對(duì)賬目核實(shí)。
本院認(rèn)為,經(jīng)對(duì)賬,皓月公司實(shí)際給付聯(lián)發(fā)公司工程款16234160.10元,庭審中被告皓月公司亦自認(rèn)該事實(shí)。本院對(duì)皓月公司已給付聯(lián)發(fā)公司工程價(jià)款16234160.10元的事實(shí)予以確認(rèn)。
本案訴訟中,反訴原告(被告)皓月公司為支持其反訴主張,向本院提出鑒定申請(qǐng),要求對(duì)涉案工程是否存在嚴(yán)重質(zhì)量問題予以鑒定。鑒于被告皓月公司在涉案工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收的情況下,已擅自使用該工程的事實(shí)。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十三條的規(guī)定,經(jīng)本院當(dāng)庭釋明,依法駁回被告對(duì)全部工程質(zhì)量及維修和修繕費(fèi)用進(jìn)行鑒定的申請(qǐng),本案只對(duì)涉案工程的地基基礎(chǔ)及主體結(jié)構(gòu)工程是否存在質(zhì)量問題、如存在質(zhì)量問題則修復(fù)費(fèi)用是多少進(jìn)行鑒定。
2014年10月15日,黑龍江中和力得爾司法鑒定所作出“黑中力鑒字[2014]第1313號(hào)”司法鑒定意見書,其鑒定意見:由牡丹江市聯(lián)發(fā)建筑安裝工程有限公司施工的皓月工程地基基礎(chǔ)、主體結(jié)構(gòu)及相關(guān)分部工程,現(xiàn)場(chǎng)實(shí)物現(xiàn)狀存在工程質(zhì)量問題。按建議的修復(fù)方案進(jìn)行修復(fù),其維修及修復(fù)費(fèi)用預(yù)計(jì)為3093554.60元。該司法鑒定意見書送達(dá)后,原告聯(lián)發(fā)公司提出異議,認(rèn)為鑒定部門沒有嚴(yán)格按照法院的委托書要求進(jìn)行鑒定,違反了國(guó)家《建設(shè)工程質(zhì)量統(tǒng)一驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)》GB50300-2011關(guān)于主體及地基基礎(chǔ)的項(xiàng)目劃分規(guī)定,將該工程的裝修工程及屋面工程等全部混淆并進(jìn)入總修復(fù)費(fèi)用是錯(cuò)誤的,請(qǐng)求法院責(zé)令鑒定部門根據(jù)上述標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定,對(duì)所委托的鑒定內(nèi)容,進(jìn)行明確界定,對(duì)修復(fù)費(fèi)用進(jìn)行準(zhǔn)確核算。經(jīng)本院審核,黑龍江中和力得爾司法鑒定所確未按照本院委托書的要求進(jìn)行鑒定,本院遂函告該鑒定所嚴(yán)格按照本院委托要求進(jìn)行鑒定。2014年12月1日,黑龍江中和力得爾司法鑒定所作出答復(fù):即對(duì)涉案工程的地基基礎(chǔ)、主體結(jié)構(gòu)分部工程,按建議的修復(fù)方案進(jìn)行修復(fù),其維修及修復(fù)的費(fèi)用預(yù)計(jì)為754666.77元。
原告聯(lián)發(fā)公司質(zhì)證認(rèn)為,司法鑒定答復(fù)意見書的修復(fù)費(fèi)用過高,但綜合案件實(shí)際情況,對(duì)該意見書不再提出異議。
被告皓月公司質(zhì)證認(rèn)為,鑒定意見有缺項(xiàng),請(qǐng)鑒定部門對(duì)其異議予以書面答復(fù)。經(jīng)本院函告后,鑒定部門重新進(jìn)行了審核,書面答復(fù)其異議理由不成立。
本院認(rèn)為,黑龍江中和力得爾司法鑒定所依據(jù)本院委托要求作出的鑒定結(jié)論客觀真實(shí),鑒定程序符合相關(guān)規(guī)定。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第七十一條規(guī)定,本院對(duì)該鑒定結(jié)論予以采信。
根據(jù)當(dāng)事人舉證、質(zhì)證、法庭調(diào)查及本院對(duì)上述證據(jù)的認(rèn)證意見,本院確認(rèn)本案事實(shí)如下:
2004年9月11日,原告(反訴被告)聯(lián)發(fā)公司與被告(反訴原告)皓月公司雙方簽訂了《建設(shè)工程施工合同》,被告將黑龍江省穆棱市磨刀石肉牛屠宰加工基地施工工程(屠宰車間、待宰圈、氨壓機(jī)房、變電所)發(fā)包給原告施工。承包方式為總承包,承包范圍為施工圖范圍內(nèi)土建、水暖、電氣(含網(wǎng)絡(luò))、給排水等。開工日期2004年8月28日、竣工日期2005年7月15日,合同工期總?cè)諝v天數(shù)321天。工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)合格。工程造價(jià)(合同價(jià)款)=直接費(fèi)(按照黑龍江省2000年度預(yù)算定額、牡丹江市價(jià)格表、牡丹江市近期結(jié)算文件計(jì)算)×(1+0.135)。同時(shí),該合同專用條款第26款約定了工程款支付的方式和時(shí)間。關(guān)于發(fā)包人違約責(zé)任,合同專用條款35.1款約定執(zhí)行通用條款26.4款,即發(fā)包人不按合同約定支付工程款(進(jìn)度款),雙方又未達(dá)成延期付款協(xié)議,導(dǎo)致施工無法進(jìn)行,承包人可停止施工,由發(fā)包人承擔(dān)違約責(zé)任。執(zhí)行通用條款第33.3款,即發(fā)包人收到竣工結(jié)算報(bào)告及結(jié)算資料后28天內(nèi)無正當(dāng)理由不支付工程竣工結(jié)算價(jià)款,從第29天起按承包人同期向銀行貸款利率支付拖欠工程價(jià)款的利息,并承擔(dān)違約責(zé)任。發(fā)包人如違反上述約定,承擔(dān)應(yīng)付款額每日1%的違約金。關(guān)于承包人的違約責(zé)任,合同專用條款35.2款約定,執(zhí)行通用條款14.2款,即因承包人原因不能按照協(xié)議書約定的竣工日期或工程師同意順延的工期竣工的,承包人承擔(dān)違約責(zé)任。執(zhí)行通用條款15.1款,即工程質(zhì)量應(yīng)當(dāng)達(dá)到協(xié)議書約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn),質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的評(píng)定以國(guó)家或行業(yè)的質(zhì)量檢驗(yàn)評(píng)定標(biāo)準(zhǔn)為依據(jù)。因承包人原因工程質(zhì)量達(dá)不到約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn),承包人承擔(dān)違約責(zé)任。
2005年8月15日,被告與原告簽訂一份工程合同,原告承包磨刀石肉?;厮泄帷⒔o水、消防、生活及生產(chǎn)污水排水管道外網(wǎng)工程(道路雨水排水管道除外)的施工。約定工期為合同生效后55天,工程總造價(jià)3150000元。
2006年7月15日,被告與原告簽訂工程合同,原告承包磨刀石屠宰加工基地污水站至河口鋪設(shè)排水管、檢查井排水外網(wǎng)工程。開工時(shí)間2006年7月15日,竣工時(shí)間2006年7月30日。合同固定價(jià)格人民幣41769.00元。
合同簽訂后,原告聯(lián)發(fā)公司分別組織人員,在合同約定時(shí)間內(nèi)進(jìn)入工地進(jìn)行施工。2006年9月初,被告皓月公司在涉案工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收的情況下,擅自使用原告聯(lián)發(fā)公司施工的工程,用于肉牛屠宰加工生產(chǎn)。2007年6月18日,穆棱市工程質(zhì)量監(jiān)督站對(duì)原告施工的穆棱市磨刀石肉牛加工基地屠宰車間、氨壓機(jī)房、變電所等工程進(jìn)行審查,認(rèn)為該工程符合工程竣工驗(yàn)收備案條件,準(zhǔn)予備案,同時(shí)頒發(fā)了竣工工程備案證。
2011年4月19日,經(jīng)多次對(duì)賬,原告聯(lián)發(fā)公司向被告皓月公司提交了“牡丹江皓月肉牛加工項(xiàng)目—土建工程結(jié)算匯表”,結(jié)算匯表由被告皓月公司工作人員程指娟接收簽字。從工程結(jié)算匯表體現(xiàn):雙方2004年9月11日簽訂的施工合同結(jié)算總金額為26560354.43元,2005年8月15日、2006年7月15日簽訂的施工合同結(jié)算總金額為3191769.00元,合計(jì)結(jié)算的總金額為29752123.43元。在本案訴訟中,經(jīng)雙方對(duì)賬,被告皓月公司支付給原告聯(lián)發(fā)公司合同內(nèi)工程款共計(jì)總額16234160.10元,其中:皓月公司接收結(jié)算匯表后,于2012年1月、2013年1月以給付牛肉的方式抵付所欠工程款252600元。現(xiàn)被告皓月公司尚欠原告聯(lián)發(fā)公司工程總價(jià)款13517963.33元。此后,因被告皓月公司拒絕繼續(xù)支付拖欠的工程款,雙方產(chǎn)生糾紛,原告聯(lián)發(fā)公司訴訟到本院。
本案審理過程中,被告提出反訴,要求對(duì)涉案工程是否存在嚴(yán)重質(zhì)量問題予以鑒定。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十三條的規(guī)定,本院依法委托鑒定機(jī)構(gòu)對(duì)涉案工程的地基基礎(chǔ)和主體結(jié)構(gòu)進(jìn)行鑒定。2014年12月1日經(jīng)黑龍江中和力得爾司法鑒定所進(jìn)行司法鑒定,結(jié)論:對(duì)涉案工程地基基礎(chǔ)、主體結(jié)構(gòu)分部工程,按建議的修復(fù)方案進(jìn)行修復(fù),其維修及修復(fù)的費(fèi)用預(yù)計(jì)為754666.77元。
本院認(rèn)為:原告聯(lián)發(fā)公司作為具備建筑安裝資質(zhì)的施工企業(yè),其與被告皓月公司簽訂的建設(shè)工程施工合同,體現(xiàn)了雙方的真實(shí)意思表示,合同內(nèi)容符合法律規(guī)定,應(yīng)依法認(rèn)定有效。合同簽訂后,雙方當(dāng)事人均應(yīng)按照合同的約定,享有相關(guān)權(quán)利,履行各自的義務(wù)。本案中,原告聯(lián)發(fā)公司作為工程承包方,其在合同簽訂后,即按照雙方約定,組織相關(guān)人員進(jìn)入現(xiàn)場(chǎng)進(jìn)行施工。工程施工完畢后,由被告皓月公司實(shí)際占有使用至今。2007年6月18日,施工工程經(jīng)穆棱市工程質(zhì)量監(jiān)督站驗(yàn)收備案。綜上,原告聯(lián)發(fā)公司履行了相關(guān)合同義務(wù),不存在合同違約行為,依法有權(quán)主張工程價(jià)款及逾期付款利息和違約金等權(quán)利。被告皓月公司作為發(fā)包人,在工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收情況下,于2006年9月初擅自使用了涉案工程,用于肉牛屠宰加工生產(chǎn)至今,視為對(duì)合同工程施工完畢和工程質(zhì)量的認(rèn)可。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十四條第(三)項(xiàng):“建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收,發(fā)包人擅自使用的,以轉(zhuǎn)移占有建設(shè)工程之日為竣工日期”之規(guī)定,本案工程竣工日期應(yīng)認(rèn)定為被告皓月公司擅自使用該工程之日即2006年9月1日。2011年4月19日,被告皓月公司接收了原告聯(lián)發(fā)公司提交的竣工結(jié)算文件后,未提出異議,于2012年1月、2013年1月又以給付牛肉方式抵付所欠工程價(jià)款252600元。本院認(rèn)為,被告在收到結(jié)算文件后,又陸續(xù)履行了部分還款義務(wù),視為對(duì)竣工結(jié)算文件內(nèi)容的認(rèn)可?,F(xiàn)被告又以種種理由拒不支付拖欠的工程價(jià)款,已構(gòu)成合同違約。故原告主張被告應(yīng)給付工程價(jià)款13517963.33元,承擔(dān)相應(yīng)的利息及違約金,有充分的事實(shí)和法律依據(jù),本院予以支持。
關(guān)于被告皓月公司對(duì)欠付工程價(jià)款的利息及違約金應(yīng)如何給付問題。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十七條:“當(dāng)事人對(duì)欠付工程價(jià)款利息計(jì)付標(biāo)準(zhǔn)有約定的,按照約定處理;沒有約定的,按照中國(guó)人民銀行發(fā)布的同期同類貨款利率計(jì)息?!钡谑藯l“利息從應(yīng)付工程價(jià)款之日計(jì)付?!北景钢校?、被告均約定執(zhí)行通用條款第33.3款,即發(fā)包人收到竣工結(jié)算報(bào)告及結(jié)算資料后28天內(nèi)無正當(dāng)理由不支付工程竣工結(jié)算價(jià)款,從第29天起按承包人同期向銀行貸款利率支付拖欠工程價(jià)款的利息,并承擔(dān)應(yīng)付款額每日1%的違約金。被告皓月公司于2011年4月19日接收了原告聯(lián)發(fā)公司的提交的竣工結(jié)算報(bào)告及結(jié)算資料,不予答復(fù)又未提異議,其在28天內(nèi)無正當(dāng)理由沒有支付工程竣工結(jié)算價(jià)款,根據(jù)合同約定,被告皓月應(yīng)從第29天起,即從2011年5月17日起計(jì)付拖欠工程價(jià)款的利息及違約金。本案訴訟中,原告聯(lián)發(fā)公司主張按中國(guó)人民銀行同期同類貸款利率四倍計(jì)算利息及違約金。本院認(rèn)為,逾期付款利息應(yīng)按雙方合同約定計(jì)付。關(guān)于違約金的計(jì)算,根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第一百一十四條第二款:“約定的違約金過分高于造成的損失的,當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。”《最高人民法院關(guān)于適用
若干問題的解釋(二)》第二十九條:“當(dāng)事人主張約定的違約金過高請(qǐng)求予以適當(dāng)減少的,人民法院應(yīng)當(dāng)以實(shí)際損失為基礎(chǔ),兼顧合同的履行情況、當(dāng)事人的過錯(cuò)程度以及預(yù)期利益等綜合因素,根據(jù)公平原則和誠(chéng)實(shí)信用原則予以衡量,并作出裁決。當(dāng)事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的,一般可以認(rèn)定為合同法第一百一十四條第二款規(guī)定的‘過分高于造成的損失’?!币?guī)定,訴訟中被告皓月公司并未主張違約金過高,僅主張其未違約,應(yīng)視為其認(rèn)為違約金過高,本院酌情減少其應(yīng)承擔(dān)的違約金。結(jié)合本案情況,被告皓月公司應(yīng)承擔(dān)逾期付款的罰息及利息損失的違約責(zé)任。
本案訴訟中,被告皓月公司申請(qǐng)對(duì)屠宰車間、待宰圈、氨壓機(jī)房、變電所等涉案工程進(jìn)行造價(jià)鑒定。本院認(rèn)為,根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二十五條的規(guī)定,當(dāng)事人申請(qǐng)鑒定,應(yīng)在舉證期限內(nèi)提出,在人民法院指定的期限內(nèi)沒有正當(dāng)理由不提出鑒定申請(qǐng)的,應(yīng)當(dāng)對(duì)該事實(shí)承擔(dān)舉證不能的法律后果。被告在舉證期限屆滿后申請(qǐng)鑒定,不符合法律規(guī)定。同時(shí),鑒于被告擅自使用未經(jīng)竣工驗(yàn)收的建設(shè)工程超過9年,與原告進(jìn)行工程結(jié)算后,又陸續(xù)給付部分工程價(jià)款等事實(shí),應(yīng)視為被告對(duì)原告完成了合同內(nèi)全部工程的認(rèn)可。在此情況下,對(duì)涉案工程進(jìn)行鑒定,既無必要,亦無法律依據(jù),本院不予支持。
關(guān)于被告反訴主張?jiān)媸┕さ墓こ檀嬖谫|(zhì)量問題。經(jīng)鑒定,對(duì)原告施工涉案工程的地基基礎(chǔ)、主體結(jié)構(gòu)分部工程,按建議的修復(fù)方案進(jìn)行修復(fù),其維修及修復(fù)的費(fèi)用預(yù)計(jì)為754666.77元。故根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十三條的規(guī)定,原告應(yīng)負(fù)擔(dān)上述工程維修及修復(fù)費(fèi)用的民事責(zé)任。被告皓月公司對(duì)此提出的反訴主張成立,本院予以支持。關(guān)于被告皓月公司反訴提出原告聯(lián)發(fā)公司在履行合同中工程逾期交工,給被告造成巨大經(jīng)濟(jì)損失,存在嚴(yán)重違約行為,應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任并賠償損失的訴訟請(qǐng)求,缺乏證據(jù)證實(shí),本院不予認(rèn)定與支持。
綜上,依照《中華人民共和國(guó)合同法》第四十四條、第六十條、第一百零九條、第一百一十四條、第二百六十九條、第二百八十六條、《最高人民法院關(guān)于適用
若干問題的解釋(二)》第二十九條、《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十三條、第十四條、第十七條、第十八條、《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條、《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百四十八條、第一百五十二條的規(guī)定,判決如下:
一、被告(反訴原告)黑龍江省皓月食品工業(yè)股份有限公司于本判決生效后十日內(nèi)給付原告(反訴被告)牡丹江市聯(lián)發(fā)建筑安裝工程有限公司工程價(jià)款13517963.33元;
二、原告(反訴被告)牡丹江市聯(lián)發(fā)建筑安裝工程有限公司于本判決生效后十日內(nèi)給付被告(反訴原告)黑龍江省皓月食品工業(yè)股份有限公司涉案工程的地基基礎(chǔ)、主體結(jié)構(gòu)分部工程維修及修復(fù)的費(fèi)用754666.77元;
三、以上一、二項(xiàng)相抵后,被告(反訴原告)黑龍江省皓月食品工業(yè)股份有限公司應(yīng)給付原告(反訴被告)牡丹江市聯(lián)發(fā)建筑安裝工程有限公司工程價(jià)款12763296.56元及利息(以工程欠款12763296.56元為基數(shù),自2011年5月17日起,按中國(guó)人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計(jì)算至本判決生效后確認(rèn)的給付之日止);
四、被告(反訴原告)黑龍江省皓月食品工業(yè)股份有限公司給付原告(反訴被告)牡丹江市聯(lián)發(fā)建筑安裝工程有限公司違約金(以工程欠款12763296.56元為基數(shù),自2011年5月17日起,按中國(guó)人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率×逾期罰息150%×130%計(jì)算至本判決生效后確認(rèn)的給付之日止。);
五、駁回被告(反訴原告)黑龍江省皓月食品工業(yè)股份有限公司的其他反訴請(qǐng)求。
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù),應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定,加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
本訴案件受理費(fèi)228048元,由被告(反訴原告)黑龍江省皓月食品工業(yè)股份有限公司負(fù)擔(dān)214365元,原告(反訴被告)牡丹江市聯(lián)發(fā)建筑安裝工程有限公司負(fù)擔(dān)13683元。
反訴案件受理費(fèi)20488元,由被告(反訴原告)黑龍江省皓月食品工業(yè)股份有限公司負(fù)擔(dān)16868元,由原告(反訴被告)牡丹江市聯(lián)發(fā)建筑安裝工程有限公司負(fù)擔(dān)3620元。
鑒定費(fèi)300000元,由被告(反訴原告)黑龍江省皓月食品工業(yè)股份有限公司負(fù)擔(dān)246990元,原告(反訴被告)牡丹江市聯(lián)發(fā)建筑安裝工程有限公司負(fù)擔(dān)53010元。
財(cái)產(chǎn)保全費(fèi)5000元,由被告(反訴原告)黑龍江省皓月食品工業(yè)股份有限公司負(fù)擔(dān)。
如不服本判決,可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi),向本院遞交上訴狀,并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本,上訴于黑龍江省高級(jí)人民法院。
審判長(zhǎng) 于 堯 審判員 周曉光 審判員 張繼凱
書記員:鞠莉娜
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