原告：耿某某，男，xxxx年xx月xx日出生，滿族，住遼寧省大連市。
　　委托訴訟代理人：包更生，上海皓生律師事務(wù)所律師。
　　委托訴訟代理人：陳陽(yáng)，上海皓生律師事務(wù)所律師。
　　被告：陸某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住上海市浦東新區(qū)。
　　委托訴訟代理人：吳燕芝，上海市錦天城律師事務(wù)所律師。
　　委托訴訟代理人：姚欣宇，上海市錦天城律師事務(wù)所律師。
　　原告耿某某與被告陸某某民間委托理財(cái)合同糾紛一案，本院于2019年6月3日立案受理后，依法適用簡(jiǎn)易程序，于2019年7月11日進(jìn)行了公開(kāi)開(kāi)庭審理，原告的委托訴訟代理人包更生、陳陽(yáng)，被告陸某某到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
　　原告耿某某向本院提出訴訟請(qǐng)求：1.判令被告賠償損失人民幣3,878,335.58元；2.訴訟費(fèi)由被告承擔(dān)。事實(shí)與理由：2016年1月5日，原、被告簽訂《證券代客理財(cái)協(xié)議書(shū)》，約定被告使用原告的股票賬戶進(jìn)行有償代理操作，起始資金為1,080萬(wàn)元，被告按盈利收益的20%進(jìn)行分紅，被告承諾將虧損控制在起始資金的25%以內(nèi)。嗣后，原告分別向約定的股票賬戶轉(zhuǎn)入1,080萬(wàn)元、800萬(wàn)元作為資本金，由被告進(jìn)行代理操作。2016年7月至2017年12月，被告操作約定的股票賬戶產(chǎn)生虧損600余萬(wàn)元。原告認(rèn)為，被告應(yīng)根據(jù)《證券代客理財(cái)協(xié)議書(shū)》的約定承擔(dān)虧損，故訴至法院。
　　被告陸某某辯稱：原告投入的初始本金為1,880萬(wàn)元，《證券代客理財(cái)協(xié)議書(shū)》約定投資期限為一年，該年度內(nèi)賬戶虧損未超出初始本金的25%。2016年10月12日，原告違反《證券代客理財(cái)協(xié)議書(shū)》約定，未經(jīng)被告同意抽出資金，《證券代客理財(cái)協(xié)議書(shū)》已自動(dòng)終止。合同終止后，被告系協(xié)助原告操作約定的股票賬戶，雙方不存在委托理財(cái)關(guān)系。即使認(rèn)為合同繼續(xù)履行，也應(yīng)當(dāng)以起始資金1,080萬(wàn)元為基數(shù)按照自然年度計(jì)算虧損，故不同意原告的訴訟請(qǐng)求。
　　經(jīng)審理查明：2016年1月5日，原告(甲方)、被告(乙方)簽訂《證券代客理財(cái)協(xié)議書(shū)》，約定如下：甲方委托乙方為其進(jìn)行有償代理操作在德邦證券開(kāi)立的，戶名為原告，賬號(hào)為XXXXXXXX，起始金為1,080萬(wàn)元的股票投資賬戶；雙方協(xié)商約定在2016年1月8日至2016年12月31日期間按照以下條款規(guī)定對(duì)以上賬戶進(jìn)行有償代客理財(cái)；乙方擁有完全獨(dú)立的下單買(mǎi)賣(mài)操作權(quán)，但沒(méi)有資金調(diào)撥權(quán)，甲方擁有資金調(diào)撥權(quán)，即只有甲方可以取出資金；開(kāi)戶后甲方把賬戶的交易賬號(hào)和交易密碼告知乙方(不含資金調(diào)撥密碼，即從券商轉(zhuǎn)銀行和從銀行轉(zhuǎn)券商的資金密碼)，由乙方進(jìn)行交易；本協(xié)議執(zhí)行期間，甲方原則上不得變動(dòng)賬戶資金，若甲方確需變動(dòng)賬戶資金(轉(zhuǎn)入或轉(zhuǎn)出資金)，需提前與乙方協(xié)商，并簽訂資金變動(dòng)補(bǔ)充協(xié)議(補(bǔ)充協(xié)議視作本協(xié)議的等效條文)，無(wú)論甲方出于何種原因變動(dòng)賬戶資金，均應(yīng)以不影響正常交易操作為前提，并確保賬戶資金量不少于起始資金量，否則視為甲方違約出金；乙方操作甲方賬戶期間，甲方未經(jīng)乙方同意不得變更賬戶操作密碼，不得自行或委托其他第三方對(duì)賬戶內(nèi)的資產(chǎn)進(jìn)行交易操作或進(jìn)行其他實(shí)際處理，否則，視為甲方單方面違約；乙方以穩(wěn)健操作，追求利潤(rùn)的最大化為投資原則，小虧大賺，為甲方賺取最大收益，具體分成方式如下：雙方約定采用以下幾種分成方式六月結(jié)分成，如盈利超過(guò)50%，當(dāng)月直接分紅……C.投資本金在1,000萬(wàn)元以上的，按盈利收益的20%進(jìn)行分紅，D.在1個(gè)自然年內(nèi)投資盈利收益累計(jì)在100%以上，乙方增加總收益的5%的作為獎(jiǎng)勵(lì)；本協(xié)議有效期為一年，如雙方?jīng)]異議，也可以按年順延，以電子郵件的方式簽字確認(rèn)；為確保雙方順利愉快合作，甲方須把乙方按協(xié)議的紅利報(bào)酬于次月5日前單獨(dú)支付到乙方指定的銀行賬戶，若甲方未取得乙方許可，無(wú)故拖欠支付，則視為甲方單方面違約，乙方有權(quán)即時(shí)終止合作，所造成的一切經(jīng)濟(jì)損失均由甲方承擔(dān)，且乙方對(duì)甲方拖欠未支付的紅利報(bào)酬保持追償權(quán)，并按每日千分之三罰息；任何投資都是有風(fēng)險(xiǎn)的，因不可抗拒因素造成的損失乙方不承擔(dān)任何責(zé)任(不可抗拒因素的定義參照股票交易的相關(guān)規(guī)定)；乙方承諾將協(xié)議期內(nèi)虧損控制在起始資金的25%以內(nèi)，超出部分由乙方承擔(dān)；協(xié)議期內(nèi)委托賬戶的虧損在起始資金25%以內(nèi)時(shí)，乙方不承擔(dān)責(zé)任，如果協(xié)議期委托賬戶的賬面虧損達(dá)到起始資金25%以上時(shí)，甲方有權(quán)終止本協(xié)議，對(duì)超出25%以外部分的虧損，乙方需補(bǔ)上等于起始資金虧損的25%以外的部分，以此來(lái)保證甲方最大虧損在25%(表示水平不可信)；本協(xié)議期滿后自動(dòng)終止，如順延雙方郵件確認(rèn)；若出現(xiàn)甲方單方面提前停止委托或甲方在協(xié)議期間單方面違約，則本協(xié)議自動(dòng)終止，若本協(xié)議終止由甲方單方面引起，盈利部分對(duì)半分配，且加罰起始金的5%作為乙方的信息、服務(wù)補(bǔ)償，若出現(xiàn)虧損，不論虧損比例是多少，乙方均不承擔(dān)任何責(zé)任；若出現(xiàn)乙方單方面違約，則本協(xié)議須終止，在本協(xié)議終止后甲方有權(quán)不進(jìn)行對(duì)當(dāng)期利潤(rùn)的分配，若出現(xiàn)虧損，不論虧損比例是多少，由乙方承擔(dān)結(jié)算期出現(xiàn)的虧損；乙方的投資理念是“技術(shù)是朋友、基本面是親戚”，安全投資，長(zhǎng)期穩(wěn)定地獲利，確保在25%的風(fēng)險(xiǎn)范圍內(nèi)將收益最大化，實(shí)現(xiàn)雙贏；乙方依照合同承擔(dān)對(duì)甲方的信托責(zé)任，乙方希望甲方完全信任乙方，在本協(xié)議執(zhí)行期間，甲方不得干預(yù)乙方任何操作，以免干擾乙方的投資策略及交易計(jì)劃，甲方只需要在非交易時(shí)間查看并監(jiān)控自己的資金情況即可。
　　2016年1月8日，原告通過(guò)銀行轉(zhuǎn)賬向其開(kāi)立于德邦證券股份有限公司上海福山路證券營(yíng)業(yè)部的股票賬戶(以下簡(jiǎn)稱系爭(zhēng)股票賬戶)轉(zhuǎn)入179萬(wàn)元，加上賬戶內(nèi)原有的901萬(wàn)元，賬戶資金合計(jì)1,080萬(wàn)元。原告將系爭(zhēng)股票賬戶交給被告進(jìn)行投資操作，被告使用系爭(zhēng)股票賬戶進(jìn)行融資融券、申購(gòu)基金等。
　　2016年5月4日，原告通過(guò)銀行轉(zhuǎn)賬向系爭(zhēng)股票賬戶轉(zhuǎn)入800萬(wàn)元。
　　2016年7月6日，原告通過(guò)銀行轉(zhuǎn)賬向被告支付20萬(wàn)元。
　　2016年10月11日，原、被告通過(guò)微信聊天，原告稱，我可能要急用點(diǎn)資金，到月底再回來(lái)，如果最近你不著急買(mǎi)，我先撤出1,000萬(wàn)元，月底再補(bǔ)回來(lái)；被告稱，好的。
　　2016年10月12日，原告從系爭(zhēng)股票賬戶中轉(zhuǎn)出1,010萬(wàn)元至原告的銀行賬戶。
　　2017年6月22日，原告從系爭(zhēng)股票賬戶中轉(zhuǎn)出251萬(wàn)元至原告的銀行賬戶。
　　2017年12月13日，原、被告通過(guò)微信聊天，原告稱，虧了550多萬(wàn)元你一點(diǎn)不負(fù)責(zé)任嗎；被告稱，你說(shuō)怎么辦，抽了資金，只有放大杠桿，虧多少我真沒(méi)算過(guò)，資金少了，反彈不回來(lái)，投資一定要長(zhǎng)期；原告稱，都是你們操作的；被告稱，總有書(shū)面合同；原告稱，一年半虧了600萬(wàn)元，這么輕描淡寫(xiě)、推卸責(zé)任，我希望你能負(fù)點(diǎn)責(zé)任，我不撤走251萬(wàn)元，真怕全虧了；被告稱，那總要按合同走。
　　2017年12月18日，原告從系爭(zhēng)股票賬戶中轉(zhuǎn)出283,800元至原告的銀行賬戶。2017年12月18日至2017年12月31日，系爭(zhēng)股票賬戶未發(fā)生交易行為。
　　2017年12月31日，系爭(zhēng)股票賬戶剩余資產(chǎn)如下：1.融資融券賬戶，剩余資金4,725.51元、剩余股票為“中興通訊”200股(證券市值為7,272元)、“光迅科技”100股(證券市值為2,940元)，負(fù)債總額為5,001.54元，凈資產(chǎn)為9,935.97元；2.資產(chǎn)賬戶，資金余額為262.12元。上述剩余資產(chǎn)合計(jì)為9,935.97元+262.12元=10,198.09元。
　　審理中，原告表示，雖然《證券代客理財(cái)協(xié)議書(shū)》約定的期限僅有一年，但約定期限屆滿后，被告繼續(xù)操作系爭(zhēng)股票賬戶，應(yīng)當(dāng)視為合同繼續(xù)履行；原告于2016年7月6日向被告支付的20萬(wàn)元，系根據(jù)合同約定結(jié)算的半年收益分紅。
　　被告表示，原告于2016年10月12日抽出資金時(shí)，系爭(zhēng)股票賬戶凈資產(chǎn)僅有497萬(wàn)余元，相較初始金額差距甚遠(yuǎn)，已嚴(yán)重影響被告對(duì)系爭(zhēng)股票賬戶的操作。
　　證明上述事實(shí)的證據(jù)為：《證券代客理財(cái)協(xié)議書(shū)》；德邦證券對(duì)賬單、融資融券賬戶對(duì)賬單；付款憑證；微信聊天記錄；原、被告的當(dāng)庭陳述等。以上證據(jù)，經(jīng)舉證、質(zhì)證，其真實(shí)性及證明力可予確認(rèn)。
　　本院認(rèn)為，依法成立的合同，對(duì)當(dāng)事人具有約束力。當(dāng)事人訂立合同應(yīng)當(dāng)遵守法律，不得擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序。原、被告雙方簽訂的《證券代客理財(cái)協(xié)議書(shū)》中存在被告保證原告虧損在起始資金25%范圍內(nèi)的約定，該約定屬于保底條款，該條款將股票投資的大多數(shù)風(fēng)險(xiǎn)分配給被告，有悖于公平原則，亦違反證券市場(chǎng)基本規(guī)律，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為無(wú)效。合同部分無(wú)效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。《證券代客理財(cái)協(xié)議書(shū)》的其余部分，系雙方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，并未違反法律規(guī)定，應(yīng)屬有效。
　　關(guān)于《證券代客理財(cái)協(xié)議書(shū)》的履行，2016年10月12日原告從系爭(zhēng)股票賬戶中轉(zhuǎn)出1,010萬(wàn)元時(shí)，系爭(zhēng)股票賬戶資金已少于《證券代客理財(cái)協(xié)議書(shū)》約定的起始金1,080萬(wàn)元，原告存在違約出金行為，且未及時(shí)向系爭(zhēng)股票賬戶補(bǔ)足資金。雖然《證券代客理財(cái)協(xié)議書(shū)》約定該種情形下協(xié)議自動(dòng)終止，但被告未向原告提出終止協(xié)議，而是繼續(xù)操作系爭(zhēng)股票賬戶至2017年底，應(yīng)當(dāng)視為雙方繼續(xù)履行《證券代客理財(cái)協(xié)議書(shū)》至2017年底。
　　關(guān)于原告遭受的損失，本合同項(xiàng)下原告投入系爭(zhēng)股票賬戶的資金為1,080萬(wàn)元+800萬(wàn)元=1,880萬(wàn)元，本合同項(xiàng)下原告從系爭(zhēng)股票賬戶收回的資金為1,010萬(wàn)元+251萬(wàn)元+283,800元=12,893,800元。關(guān)于本合同項(xiàng)下系爭(zhēng)股票賬戶的剩余資產(chǎn)，結(jié)合雙方的聊天記錄、原告抽出資金的時(shí)間等因素，本院確定以2017年12月31日作為基準(zhǔn)日，即本合同項(xiàng)下系爭(zhēng)股票賬戶剩余資產(chǎn)為10,198.09元。另外，原告于2016年7月6日向被告支付的分紅20萬(wàn)元，屬于原告的支出，應(yīng)當(dāng)計(jì)入本合同項(xiàng)下原告的資金損失。因此，本合同項(xiàng)下原告的資金損失數(shù)額為1,880萬(wàn)元-12,893,800元-10,198.09元+20萬(wàn)元=6,096,001.91元。
　　關(guān)于本合同項(xiàng)下原告損失的承擔(dān)，本院認(rèn)為，本合同系委托合同，根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，有償?shù)奈泻贤?，因受托人的過(guò)錯(cuò)給委托人造成損失，委托人可以要求賠償損失。從本案查明的事實(shí)看，原告對(duì)于股票投資的風(fēng)險(xiǎn)未給予充分認(rèn)識(shí)，對(duì)他人保證虧損額度的承諾過(guò)于輕信，持續(xù)投入數(shù)額較大的資金；原告作為系爭(zhēng)股票賬戶的提供者，有能力對(duì)系爭(zhēng)股票賬戶進(jìn)行控制和管理，在損失發(fā)生時(shí)未及時(shí)通過(guò)自身行為積極止損；原告在被告操作賬戶的過(guò)程中，違反合同約定抽出數(shù)額較大的資金，干擾了被告對(duì)系爭(zhēng)股票賬戶的操作；原告的上述過(guò)錯(cuò)與本合同項(xiàng)下原告的損失存在關(guān)聯(lián)。被告在操作系爭(zhēng)股票賬戶過(guò)程中雖無(wú)明顯過(guò)錯(cuò)，但被告以盈利為目的，向他人允諾保證虧損額度，促使他人與其簽訂協(xié)議，存在一定過(guò)錯(cuò)；被告的上述過(guò)錯(cuò)與本合同項(xiàng)下原告的損失亦有關(guān)聯(lián)。因此，本院酌定被告承擔(dān)本合同項(xiàng)下原告損失的10%，即被告應(yīng)當(dāng)向原告賠償損失609,600.19元。
　　綜上，依照《中華人民共和國(guó)合同法》第七條、第五十六條、第四百零六條之規(guī)定，判決如下：
　　被告陸某某于本判決生效之日起十日內(nèi)向原告耿某某賠償損失609,600.19元。
　　負(fù)有金錢(qián)給付義務(wù)的當(dāng)事人如果未按本判決指定的期間履行金錢(qián)給付義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
　　案件受理費(fèi)37,826元，減半收取計(jì)18,913元，由原告耿某某負(fù)擔(dān)15,940元，被告陸某某負(fù)擔(dān)2,973元。
　　如不服本判決，當(dāng)事人可在判決書(shū)送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于上海市第一中級(jí)人民法院。

審判員：楊仁感

書(shū)記員：曹燕婷