上訴人（原審原告）翁某某。
委托代理人董勵(lì)鋒、郭沙沙，河北駿恩律師事務(wù)所律師。
上訴人（原審被告）石某某智谷建筑裝飾工程有限公司，住所地石某某高新區(qū)方億科技園C區(qū)3號樓3單元301、302。
法定代表人趙凱欣，該公司總經(jīng)理。
委托代理人劉朝飛、張巖，河北濟(jì)達(dá)律師事務(wù)所律師。

上訴人翁某某與上訴人石某某智谷建筑裝飾工程有限公司因合同糾紛一案，不服石某某高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)開發(fā)區(qū)人民法院（2016）冀0191民初386號民事判決，向本院提起上訴。本院依法組成合議庭審理了本案，現(xiàn)已審理終結(jié)。
原審法院查明，2015年9月1日，翁某某（乙方）與石某某智谷建筑裝飾工程有限公司（甲方）簽訂一《合同書》，主要約定：甲方授權(quán)乙方為吉林省前郭爾羅斯蒙古族自治縣“皇家富麗”家居彩晶膜系列產(chǎn)品代理經(jīng)銷商，級別為地區(qū)總代理；首批貨款：在簽訂本合同時(shí)，乙方向甲方交納首批貨款（人民幣）壹拾捌萬玖仟捌佰元整，以確定代理區(qū)域和代理級別，另贈送價(jià)值五仟捌佰元的開業(yè)贈品；甲方收到訂貨款后為乙方及時(shí)供應(yīng)產(chǎn)品；乙方半年無盈利可退貨還款；合同履行過程中，任何一方需認(rèn)真理解并閱讀該合同里面所有條款及了解公司所有產(chǎn)品價(jià)格體系，任何一方不得違反本合同的所有條款的規(guī)定，否則視為違約，如一方違約，守約方有權(quán)要求違約方解除合同，并要求違約方按此合同金額的30%賠償給守約方；合同的簽約履行地為甲方所在地，合同期限為壹年，自雙方簽字或蓋章之日起成立，并于乙方向甲方交納全額首批貨款之日起生效等條款。同日，翁某某將60000元支付給石某某智谷建筑裝飾工程有限公司，石某某智谷建筑裝飾工程有限公司向翁某某出具了收款單，并注明該款項(xiàng)系地區(qū)總代理定金，同時(shí)石某某智谷建筑裝飾工程有限公司將《合同書》中“首批貨款（人民幣）壹拾捌萬玖仟捌佰元整”處寫明實(shí)付陸萬元整并加蓋公司合同專用章。后石某某智谷建筑裝飾工程有限公司按照所收的6萬元向翁某某發(fā)出不同型號的產(chǎn)品共計(jì)44卷（未注明各型號的價(jià)格）。2016年2月26日石某某智谷建筑裝飾工程有限公司將上述產(chǎn)品中的29卷退還石某某智谷建筑裝飾工程有限公司。翁某某提交一錄音、視頻資料，以證明其半年無盈利且石某某智谷建筑裝飾工程有限公司同意退貨并返還貨款。經(jīng)石某某智谷建筑裝飾工程有限公司質(zhì)證，石某某智谷建筑裝飾工程有限公司對該錄音、視頻不予認(rèn)可。石某某智谷建筑裝飾工程有限公司庭前申請證人雷某出庭作證，以證明曾派人到翁某某處進(jìn)行業(yè)務(wù)、技術(shù)檢查指導(dǎo)。庭審時(shí)，證人雷某未出庭作證。
以上事實(shí)有《合同書》、收據(jù)、轉(zhuǎn)賬單據(jù)發(fā)貨清單、郵件回單及庭審筆錄所證實(shí)。
原審法院認(rèn)為，翁某某與石某某智谷建筑裝飾工程有限公司簽訂的代理經(jīng)銷“皇家富麗”家居彩晶膜系列產(chǎn)品《合同書》，是雙方的真實(shí)意思表示，不違反法律和行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，予以認(rèn)定。雙方爭執(zhí)的焦點(diǎn)為：2015年9月1日的合同是否已經(jīng)解除及石某某智谷建筑裝飾工程有限公司是否應(yīng)當(dāng)返還翁某某已付貨款并承擔(dān)違約金。首先對于合同的解除問題。因雙方有“乙方半年無盈利可退貨還款”的約定，結(jié)合翁某某于2016年2月26日將剩余的29卷產(chǎn)品寄退石某某智谷建筑裝飾工程有限公司，及石某某智谷建筑裝飾工程有限公司在法庭辯論終結(jié)前未向翁某某提出異議的事實(shí)，可以認(rèn)定雙方對所涉《合同》已形成事實(shí)上的解除，再繼續(xù)履行已無必要。其次，對于翁某某要求石某某智谷建筑裝飾工程有限公司返還已付貨款并承擔(dān)違約金的請求。雖然雙方在合同中約定，石某某智谷建筑裝飾工程有限公司收到首批貨款壹拾捌萬玖仟捌佰元整后開始供貨，但由于雙方對首批貨款進(jìn)行了更改，變?yōu)?萬元，石某某智谷建筑裝飾工程有限公司也按6萬元的產(chǎn)品價(jià)值進(jìn)行了供貨，可視為雙方對合同進(jìn)行了變更。在履行合同過程中，翁某某于2016年2月26日將剩余的29卷產(chǎn)品進(jìn)行了退貨，石某某智谷建筑裝飾工程有限公司沒有提出異議，故石某某智谷建筑裝飾工程有限公司應(yīng)將該29卷產(chǎn)品的貨款退還翁某某。因雙方對合同約定的44卷產(chǎn)品及退貨的29卷產(chǎn)品的單價(jià)沒有約定，且在法庭限定的時(shí)間內(nèi)又未提交，基于公平考慮，參照44卷產(chǎn)品合款6萬元的平均價(jià)格，計(jì)算29卷產(chǎn)品的價(jià)款為39545.41元。對于石某某智谷建筑裝飾工程有限公司所提該6萬元為定金，不應(yīng)退還翁某某的辯解，法院認(rèn)為，雖然石某某智谷建筑裝飾工程有限公司將該6萬元在出具收款單時(shí)注明了是“地區(qū)代理定金”，但同時(shí)又在合同的首批貨款處將壹拾捌萬玖仟捌佰元整改為6萬元，且在實(shí)際履行中又按照6萬元產(chǎn)品價(jià)值進(jìn)行了供貨，故應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該6萬元不具有定金的性質(zhì)，應(yīng)為貨款。對于翁某某要求石某某智谷建筑裝飾工程有限公司支付違約金18000元的主張，因翁某某沒有提供石某某智谷建筑裝飾工程有限公司在履行合同過程中違反合同條款的相關(guān)證據(jù)，故對該項(xiàng)請求，不予支持。據(jù)此，原判決為：一、解除雙方2015年9月1日所簽訂的《合同書》；二、石某某智谷建筑裝飾工程有限公司于判決生效后十日內(nèi)返還翁某某貨款39545.41元；三、駁回翁某某的其他訴訟請求。訴訟費(fèi)1750元減半收取875元，由石某某智谷建筑裝飾工程有限公司負(fù)擔(dān)394元，由翁某某負(fù)擔(dān)481元。
經(jīng)審理查明，二審查明的事實(shí)與原審查明一致。

本院認(rèn)為，雙方在協(xié)商一致的基礎(chǔ)上于2015年9月1日簽訂的合同書，不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，原判認(rèn)定其效力，是正確的。合同簽訂后，翁某某實(shí)付貨款6萬元，石某某智谷建筑裝飾工程有限公司接受該貨款，并按照6萬元向翁某某發(fā)出不同型號的產(chǎn)品44卷，且在合同第二條2項(xiàng)貨款數(shù)額處進(jìn)行標(biāo)注并加蓋公司合同專用章，原判據(jù)此認(rèn)定雙方在合同實(shí)際履行中已對合同第二條2項(xiàng)內(nèi)容進(jìn)行了變更，亦無不妥。2016年2月26日翁某某將剩余產(chǎn)品29卷退貨，石某某智谷建筑裝飾工程有限公司未提異議，原判認(rèn)定雙方合同關(guān)系已經(jīng)事實(shí)上解除，正確。由于雙方合同并未對產(chǎn)品型號、單價(jià)作出約定，原判根據(jù)雙方實(shí)際履行中供貨44卷合款6萬元的平均價(jià)格，計(jì)算出29卷產(chǎn)品的價(jià)款為39545.41元，對雙方均屬公平。翁某某于一審法庭辯論終結(jié)后提出所謂所涉貨物每平方米2-10元，對方并不認(rèn)可，故對其此項(xiàng)上訴理由不予采信。石某某智谷建筑裝飾工程有限公司主張對方支付的6萬元貨款系定金及對方無權(quán)主張返還，沒有事實(shí)和法律依據(jù)，不予支持。雙方均主張對方違約，但均未提供有效證據(jù)證實(shí)。綜上，雙方的上訴理由均不能成立。原判認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第（一）項(xiàng)的規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。
二審案件受理費(fèi)3500元，翁某某負(fù)擔(dān)1750元，石某某智谷建筑裝飾工程有限公司負(fù)擔(dān)1750元。
本判決為終審判決。

審 判 長　劉建國 審 判 員　郝福海 代審判員　張　楠

書記員：李子豪