上訴人(原審被告)：石首市天盟置業(yè)有限公司，住所地石首市繡林街道解放大道276號。
法定代表人：李金苗，該公司董事長。
委托訴訟代理人：桑池華，系湖北誠明律師事務(wù)所律師。
被上訴人（原審原告）：寧波萬某房地產(chǎn)營銷策劃有限公司，住所地寧波市江東區(qū)中興路717號。
法定代表人:饒衍能，該公司董事長。
委托訴訟代理人：楊兆慧，該公司員工。
委托訴訟代理人：劉明海，湖北楚望律師事務(wù)所律師。

上訴人石首市天盟置業(yè)有限公司（以下簡稱石首天盟公司）因與被上訴人寧波萬某房地產(chǎn)營銷策劃有限公司（以下簡稱萬某公司）商品房委托代理銷售合同糾紛一案，不服石首市人民法院（2016）鄂1081民初935號民事判決，向本院提起上訴。本院于2017年8月10日立案后，依法組成合議庭，公開開庭進行了審理。上訴人石首天盟公司的委托訴訟代理人桑池華、被上訴人萬某公司的委托訴訟代理人劉明海到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
石首天盟公司上訴請求：依法撤銷石首市人民法院（2016）鄂1081民初935號民事判決，改判駁回上訴人的起訴。事實和理由：原審認定被上訴人是本案適格主體錯誤，原審認定上訴人應(yīng)向被上訴人支付銷售提成事實錯誤，證據(jù)不足，原審遺漏必須參加訴訟的當事人，程序違法。
萬某公司向一審法院起訴請求：1、判令被告全面履行《終止合同協(xié)議書》的約定，支付銷售傭金469205元（后書面確定為449205元）并支付違約金30000元；2、本案所有訴訟費用由被告承擔(dān)。
一審認定的事實：原告萬某公司與被告石首天盟公司于2015年8月14日簽訂了《銷售代理合同》，約定由原告接受被告委托，獨家從事被告所開發(fā)的“石首江南府”商品房代理營銷策劃與銷售。原告派出以楊兆慧為營銷總監(jiān)的營銷團隊進駐該項目部，并代理商品房銷售業(yè)務(wù)。2016年2月29日，雙方終止合同，并以石首天盟公司為甲方、萬某公司為乙方，簽訂《終止合同協(xié)議書》。協(xié)議書約定：第一條，雙方一致同意《銷售代理合同》及相關(guān)補充協(xié)議文件至2016年2月29日終止履行，乙方在當日內(nèi)搬離駐營銷中心全部所屬物品。乙方同意：第三方及其工作人員有權(quán)自主決定是否繼續(xù)留駐項目營銷中心現(xiàn)場工作，對決定留任現(xiàn)場工作的人員乙方及甲方不得主張任何法律責(zé)任。第二條，截止于2016年2月29日止，本項目高層住宅累計簽訂《商品房認購書》共166套、簽訂《商品房買賣合同》共0套、完成住房按揭手續(xù)0套；多層住宅累計簽訂《商品房認購書》共36套、簽訂《商品房買賣合同》共48套。合計項目簽訂《商品房認購書》共202套、《商品房買賣合同》共48套、完成住房按揭貸款手續(xù)0套。第三條“乙方代理期間的銷售傭金等全部報酬的結(jié)算標準”第一項約定為，甲方代為乙方支付乙方工作人員的銷售提成，詳見協(xié)議附件《傭金／提成標準明細表》；第二項約定，甲方除代為乙方支付上述乙方工作人員銷售提成外，還應(yīng)向乙方支付剩余全部代理銷售傭金426000元。乙方提供共計總票額不低于1200000元的正規(guī)發(fā)票。第四條“乙方銷售傭金的支付方式”第一項約定為，乙方及乙方工作人員銷售的每套商品房在簽訂《商品房購房合同》并全額購房款實際到賬后視為完成銷售，甲方每月根據(jù)實際完成的銷售經(jīng)核算于次月15日前將上月銷售提成代為支付至乙方工作人員賬戶；第二項約定，甲方向乙方支付剩余的代理銷售傭金中，應(yīng)扣減此前乙方向甲方借款1200000元和乙方委托甲方代付工作人員工資34000元；扣減上述款項后，甲方應(yīng)支付剩余全部代理銷售傭金272000元。甲方在收到乙方提供的總票額不低于120000元正規(guī)發(fā)票后三日內(nèi)，向乙方支付172000元，余款100000元在乙方全面履行本協(xié)議各項約定的前提下，甲方于2016年5月31日前付清。第五條約定，乙方及其工作人員負責(zé)將項目工作期間持有、保管的一切工作資料移交甲方，并負責(zé)落實包括但不限于督促購房人補交款項、簽訂購房合同、辦理按揭等銷售相關(guān)事宜，否則，視為乙方違約，乙方同意甲方拒付或者減付銷售提成傭金金額。協(xié)議對其他事項也一并予以約定。協(xié)議書附萬某公司委托支付《傭金／提成標準明細表》。該明細表載明：含楊兆慧、閆濤、朱袁勁在內(nèi)的提成標準為：止于2016年2月29日江南府項目已簽訂《商品房認購書》、《商品房購房合同》并購房款全額到賬的，分別按總購房款3.45‰（楊兆慧）、0.7‰（閆濤）、0.4‰（朱袁勁）計提。
協(xié)議書簽訂的同日，萬某公司作為甲方，楊兆慧、閆濤、朱袁勁分別作為乙方向石首天盟公司分別出具《委托書》。內(nèi)容為：甲乙雙方就乙方在項目工作期間的提成或傭金的核算和發(fā)放事宜，經(jīng)共同商議一致后共同委托石首天盟公司如下事項：一、乙方止于2016年2月29日工作期間的銷售提成為項目已簽訂《商品房認購書》、《商品房購房合同》并繳納購房定金或購房款的按照購房款3.45‰（閆濤為0.7‰、朱袁勁為0.4‰）計提。乙方銷售的每套商品房在簽訂《商品房購房合同》并全額購房款實際到賬后視為完成銷售，由石首天盟公司核算后均在次月15日將乙方上月銷售提成代為支付至乙方賬戶，甲方應(yīng)于付款前提供全額正規(guī)發(fā)票給天盟公司。石首天盟公司從應(yīng)付甲方的銷售傭金費用中等額扣減該筆銷售提成。二、甲乙雙方應(yīng)將項目工作期間持有、保管的一切工作資料移交石首天盟公司，負責(zé)落實與購房人的相關(guān)后續(xù)事宜，包括但不限于資料收取、款項補交、購房合同簽訂、按揭辦理等工作，否則，視為同意石首天盟公司有權(quán)拒付或者減付上述銷售提成金額。除上述委托甲方代付的銷售提成外，甲乙雙方之間的全部債權(quán)債務(wù)已經(jīng)結(jié)算處理完畢，與石首天盟公司無關(guān)，由此引起的糾紛由甲乙雙方負責(zé)處理并承擔(dān)。三、若甲乙雙方因處理糾紛中給項目造成負面影響或者其他影響項目銷售工作正常進行的，同意石首天盟公司有權(quán)拒付或者減付上述銷售提成金額。四、本委托書為不可撤銷的，雙方另行以書面形式終止委托并經(jīng)受托方石首天盟公司同意后，委托書即終止履行。五、該委托書由甲乙雙方共同委托，經(jīng)委托人簽字或蓋章后確認委托。閆濤、朱袁勁的委托書除上述內(nèi)容外還另行約定了代付工資事宜。
2016年3月6日，楊兆慧與湖北天盟投資集團有限公司（以下簡稱湖北天盟）簽訂1年期限的《勞動合同書》，工作地點為石首市江南府營銷中心，職位仍為營銷總監(jiān)。同日，楊兆慧還與湖北天盟簽訂了《勞動合同書補充協(xié)議》，該協(xié)議第四條第3項約定，2016年3月1日前已簽訂《商品房認購書》、《商品房買賣合同》或已繳納全額購房款、部分購房款、購房（定）訂金的商品房以及后續(xù)的銷售回款均不作為楊兆慧的業(yè)績；但楊兆慧有履行后續(xù)全部工作的義務(wù)。以楊兆慧為營銷總監(jiān)的原營銷團隊大部分成員繼續(xù)被第三方湖北天盟留用。閆濤、朱袁勁沒同湖北天盟簽訂勞動合同。2016年5月16日,楊兆慧因個人原因辭職。
另查明，上述250套商品房的銷售價格為124640391元。
還查明，石首天盟公司分別于2016年3月9日、6月23日向原告萬某公司支付剩余代理銷售傭金172000元、100000元。原告自認，石首天盟公司于2016年3月17日分別向楊兆慧、閆濤、朱袁勁支付提成9480元、1099元、1923元，同年4月15日分別向上述三人支付33239元、10802元、6173元，同年5月19日、20日分別向上述三人支付20000元、15979元、9131元，同年7月27日向閆、朱支付6416元、3666元。合計石首天盟公司向楊兆慧、閆濤、朱袁勁支付提成117908元。
一審認為，原、被告雙方簽訂的《銷售代理合同》、《終止合同協(xié)議書》及所附《傭金／提成標準明細表》均是雙方當事人真實意思表示，符合法律規(guī)定，合法有效。本案的爭議焦點為：1、原告是否適格；2、石首天盟公司應(yīng)否向萬某公司支付銷售提成及應(yīng)支付多少。
關(guān)于原告主體是否適格的問題。當事人約定向第三人履行債務(wù)的合同為涉他合同。本案的原、被告在《終止合同協(xié)議書》第三條第一項約定石首天盟公司代為萬某公司支付萬某公司工作人員的銷售提成，萬某公司的工作人員為合同雙方外的第三人。當債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不適當時，根據(jù)《中華人民共和國合同法》第六十四條的規(guī)定，當事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)，債務(wù)人未向第三人履行或者履行債務(wù)不符合約定，應(yīng)當向債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任。故石首天盟公司如在《終止合同協(xié)議書》中違約，應(yīng)當向萬某公司承擔(dān)違約責(zé)任，萬某公司是本案適格的原告。楊兆慧、閆濤、朱袁勁雖是涉他合同關(guān)系的受益人，但其與石首天盟公司之間并不存在合同關(guān)系，因此，楊兆慧等萬某公司工作人員不能直接向石首天盟公司主張權(quán)利。故對石首天盟公司的相關(guān)辯論意見不予采納。
關(guān)于石首天盟公司應(yīng)否向萬某公司支付銷售提成的問題。根據(jù)《終止合同協(xié)議書》的約定，石首天盟公司應(yīng)當支付的款項為兩項即向萬某公司支付銷售傭金272000元（扣減后）、向楊兆慧等支付銷售提成。對付款的履行期限分別約定為：對銷售傭金的支付是被告在收到原告提供的總票額不低于1200000元正規(guī)發(fā)票后三日內(nèi)，向原告支付172000元，余款100000元在原告全面履行本協(xié)議各項約定的前提下，被告于2016年5月31日前付清。對銷售提成的支付約定為，原告及原告工作人員銷售的每套商品房在簽訂《商品房購房合同》并全額購房款實際到賬后視為完成銷售，被告每月根據(jù)實際完成的銷售經(jīng)核算于次月15日前將上月銷售提成代為支付至萬某公司原工作人員賬戶。現(xiàn)被告已于2016年6月23日支付完剩余全部銷售傭金272000元。雙方爭議的是楊兆慧、閆濤、朱袁勁的銷售提成。被告認為原告未按照《終止合同協(xié)議書》的約定完成250套商品房銷售的后續(xù)義務(wù)，該義務(wù)即使完成了，也是原告的工作人員在成為湖北天盟勞動者后，以湖北天盟的名義完成的，故楊兆慧、閆濤、朱袁勁的銷售提成被告不應(yīng)支付。對此，本院認為，該銷售提成支付的期限為完成250套商品房銷售的后續(xù)義務(wù)，現(xiàn)該后續(xù)義務(wù)已完成，理由為：一、按照上述支付期限的約定，合同履行期限最遲于2016年6月23日屆滿。根據(jù)原告已向被告出具所有的1200000元傭金發(fā)票和被告已向原告支付余下全部銷售傭金的事實，可認定被告已認可原告已全面履行終止協(xié)議所約定的全部義務(wù)，支付銷售提成的履行期限已屆滿。二、被告已根據(jù)250套房屋后續(xù)義務(wù)的完成情況，履行了部分付款義務(wù)。三、法律雖規(guī)定對合同是否履行發(fā)生爭議的，由負有履行義務(wù)的當事人承擔(dān)舉證責(zé)任。但因相關(guān)商品房銷售、回款、后續(xù)服務(wù)等的資料均由被告保管，故本院在第一次庭審時將舉證責(zé)任分配給被告，并要求被告提供未完成250套房產(chǎn)后續(xù)義務(wù)的證據(jù)，在第二次庭審時，本院要求被告就未提交上述證據(jù)說明理由時，被告稱未提交的原因是即使完成了250套房屋的回款，也是楊兆慧等在完成勞動合同的義務(wù)。故被告應(yīng)承擔(dān)不利后果，應(yīng)認定250套商品房銷售的后續(xù)義務(wù)已完成，支付銷售提成的期限已屆滿。被告應(yīng)按約定支付銷售提成。
關(guān)于被告抗辯楊兆慧等留用人員是完成勞動合同義務(wù)的問題?！督K止合同協(xié)議書》約定完成商品房后續(xù)義務(wù)的主體為“乙方及其工作人員”，即原告及楊兆慧等留用人員。同時約定，原告及其工作人員將所有資料移交給被告，并撤離營銷中心。終止合同的法律后果是合同關(guān)系消滅，已經(jīng)履行的部分繼續(xù)有效，尚未履行部分不再履行。因此原告及其工作人員以原告名義完成250套商品房銷售的后續(xù)義務(wù)存在履行不能的風(fēng)險。從終止合同第一條原告對第三方及其工作人員留任現(xiàn)場工作不得主張任何法律責(zé)任等的約定來看。楊兆慧等萬某公司原工作人員被第三方湖北天盟聘用繼續(xù)留駐在江南府營銷中心工作，由留用人員完成后續(xù)義務(wù)，被告將銷售提成直接支付給原銷售人員是原、被告雙方所預(yù)期的合同目的。并以此為前提，在終止協(xié)議簽訂后，為履行該協(xié)議義務(wù)，原告分別與楊兆慧等人作為委托方，向被告出具委托書，明確未履行部分由原告及楊兆慧等人來完成，應(yīng)支付的提成由被告支付。被告接受了該委托書，并按約定支付了部分提成，應(yīng)視為對委托書的內(nèi)容予以了確認。同時在第三方與楊兆慧簽訂的《勞動合同書補充協(xié)議》中也特別約定，上述250套商品房銷售的后續(xù)義務(wù)由楊兆慧完成且不作為楊兆慧的業(yè)績。故楊兆慧等原原告工作人員在履行勞動合同的同時完成250套商品房銷售的后續(xù)義務(wù)的行為，符合雙方終止合同的約定，對被告的相關(guān)抗辯意見不予采納。
關(guān)于應(yīng)支付金額問題。原告自認被告已支付給楊兆慧等三人的提成，被告雖未確認，但已經(jīng)支付的款項應(yīng)當扣減，被告應(yīng)向原告支付楊兆慧等三人提成449205元〔124640391元×（3.45‰＋0.7‰＋0.4‰）-117908元〕。
關(guān)于違約金問題。原告主張違約金是依據(jù)雙方簽訂的《銷售代理合同》第六條的約定計算的。后原、被告雙方已終止了該合同的履行，并簽訂了《終止合同協(xié)議書》，雙方均應(yīng)按照該終止合同履行各自的義務(wù)。被告未完全履行義務(wù)，應(yīng)承擔(dān)繼續(xù)履行等違約責(zé)任。但該合同未約定違約金及計算方式。原告比照《銷售代理合同》的約定主張支付30000元的違約金缺乏法律與事實依據(jù)，不予支持。
綜上所述，原、被告雙方簽訂的《終止合同協(xié)議書》及原告和案外人楊兆慧等向被告出具的委托書合法有效。被告未按照上述協(xié)議的約定全面履行支付銷售提成的義務(wù)，已構(gòu)成違約，應(yīng)承擔(dān)繼續(xù)支付提成等違約責(zé)任。故對原告的相關(guān)訴求予以支持。依據(jù)《中華人民共和國合同法》第六十條、第一百零七條、第六十四條之規(guī)定，判決：一、被告石首市天盟置業(yè)有限公司于本判決生效之日起10日內(nèi)向原告寧波萬某房地產(chǎn)營銷策劃有限公司支付銷售傭金449205元。二、駁回原告寧波萬某房地產(chǎn)營銷策劃有限公司的其他訴訟請求。
二審中，當事人沒有提交新的證據(jù)。二審對一審認定的事實予以確認。

本院認為，2016年2月29日，雙方當事人以石首天盟公司為甲方、萬某公司為乙方，簽訂《終止合同協(xié)議書》。該協(xié)議第五條約定，乙方及其工作人員負責(zé)將項目工作期間持有、保管的一切工作資料移交甲方，并負責(zé)落實包括但不限于督促購房人補交款項、簽訂購房合同、辦理按揭等銷售相關(guān)事宜，否則，視為乙方違約，乙方同意甲方拒付或者減付銷售提成傭金金額。該約定表明，本案合同相對方是本案雙方當事人，現(xiàn)被上訴人沒有違約，上訴人應(yīng)向被上訴人支付本案的銷售提成傭金。故上訴人上訴請求駁回被上訴人的起訴，無事實依據(jù)和法律依據(jù)。原判認定事實清楚，適用法律正確，程序合法，實體處理得當，上訴人的上訴理由不能成立。據(jù)此，依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第（一）項的規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。
二審案件受理費8893元，由上訴人石首市天盟置業(yè)有限公司負擔(dān)。
本判決為終審判決。

審判長　　陳時中 審判員　　謝成勇 審判員　　韓秀士

書記員：程瀛