上訴人（原審原告）：皮某某，女，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住通城縣。
委托訴訟代理人：譚和平，湖北泰元律師事務(wù)所律師。
被上訴人（原審被告）：湖北澤中醫(yī)藥有限公司，住所地通城縣通城大道276號。
法定代表人：胡偉娥，該公司經(jīng)理。
委托訴訟代理人：胡路，男，該公司工作人員。
委托訴訟代理人：徐勝甫，通城縣石南法律服務(wù)所法律工作者。
被上訴人（原審被告）：黎宇，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住湖北省通城縣。
被上訴人（原審被告）：盧敏，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住湖北省通城縣。

上訴人皮某某因與被上訴人湖北澤中醫(yī)藥有限公司（以下簡稱澤中醫(yī)藥公司）、黎宇、盧敏勞動爭議糾紛一案，不服湖北省通城縣人民法院（2017）鄂1222民初573號民事判決，向本院提起上訴。本院受理后依法組成合議庭審理了本案，現(xiàn)已審理終結(jié)。
一審法院認定的事實：2014年4月18日，皮某某應(yīng)聘到澤中醫(yī)藥公司從事驗收工作。在此期間，皮某某對澤中醫(yī)藥公司安排工作崗位待遇不滿意，于2016年11月17日自動要求離職，并得到澤中醫(yī)藥公司的批準，雙方的勞動關(guān)系解除。此后，皮某某以澤中醫(yī)藥公司未交納社會保險、解除勞動關(guān)系未給付經(jīng)濟補償金為由向通城縣勞動人事爭議仲裁委員會申請仲裁，2017年2月18日，該仲裁委員會向其下達了不予受理通知書，同年3月15日，皮某某向一審法院起訴，并提出上述八項訴求。
一審法院認為，按照原勞動部發(fā)布的《關(guān)于貫徹執(zhí)行中華人民共和國勞動法若干問題的意見》第十五條“租賃經(jīng)營（生產(chǎn)）、承包經(jīng)營（生產(chǎn)）的企業(yè)，所有權(quán)并沒有發(fā)生變化，法人名稱未變，在與職工訂立勞動合同時，該企業(yè)仍為用人單位一方。依據(jù)租賃合同或承包合同，租賃人、承包人如果作為該企業(yè)的法定代表人或者該法定代表人的授權(quán)委托人時，可代表該企業(yè)（用人單位）與勞動者訂立勞動合同”的規(guī)定，雖然澤中醫(yī)藥公司從2011年12月1日至2013年7月22日將澤中醫(yī)藥公司批發(fā)部承包給黎宇、盧敏經(jīng)營。但承包的所有權(quán)并沒有發(fā)生變化，法人名稱未變，在與職工訂立勞動合同時，該企業(yè)仍為用人單位一方，即澤中醫(yī)藥公司為皮某某的用人單位。據(jù)此，皮某某在澤中醫(yī)藥公司工作時間為一年以上，且雙方簽訂了勞動合同。本案中，皮某某申請離職的理由是其對澤中醫(yī)藥公司安排工作崗位待遇不滿意而自動要求離職，并得到澤中醫(yī)藥公司的批準，澤中醫(yī)藥公司終止與皮某某勞動關(guān)系的過錯不在澤中醫(yī)藥公司，其法律后果應(yīng)當由皮某某自行承擔，故對皮某某主張澤中醫(yī)藥公司支付其雙倍被迫解除勞動關(guān)系的經(jīng)濟補償金、支付其11個月雙倍工資的訴訟請求，不予支持；根據(jù)《中華人民共和國社會保險法》第十條規(guī)定“職工應(yīng)當參加基本養(yǎng)老保險，由用人單位和職工共同繳納基本養(yǎng)老保險費”、第五十八條規(guī)定“用人單位應(yīng)當自用工之日起三十日內(nèi)為其職工向社會保險經(jīng)辦機構(gòu)申請辦理社會保險登記。未辦理社會保險登記的，由社會保險經(jīng)辦機構(gòu)核定其應(yīng)當繳納的社會保險費”的規(guī)定，皮某某請求澤中醫(yī)藥公司為其補辦在職期間的養(yǎng)老保險的理由成立，應(yīng)予支持；社會保險費滯納金和失業(yè)保險費應(yīng)由用人單位向社會保險經(jīng)辦機構(gòu)交納，不是由用人單位交付給勞動者，故皮某某請求由澤中醫(yī)藥公司向其支付社會保險費滯納金的理由不能成立，不予支持；皮某某請求澤中醫(yī)藥公司向其支付雙倍被迫解除勞動關(guān)系的經(jīng)濟補償、上班期間的加班工資、應(yīng)休未休帶薪年休假的加班工資，未簽訂勞動合同的11個月雙倍工資、失業(yè)保險賠償金和拖欠的2016年11月工資，因皮某某沒有提交相關(guān)證據(jù)證明，不予支持。依照《中華人民共和國社會保險法》第十條、第四十四條、第五十八條、《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條之規(guī)定，判決：一、由湖北澤中醫(yī)藥有限公司足額繳納皮某某在職期間的基本養(yǎng)老保險（由社會保險經(jīng)辦機構(gòu)核定其在職期間應(yīng)當繳納的社會保險費）。二、駁回皮某某的其他訴訟請求。案件受理費10元，由皮某某負擔。
二審經(jīng)審理查明，2011年8月10日，澤中醫(yī)藥公司（甲方）與黎宇、盧敏（乙方）簽訂承包協(xié)議，約定甲方將其批發(fā)部經(jīng)營權(quán)承包給黎宇、盧敏，期限自2011年12月1日至2016年11月30日。承包費用第一年為12萬元，以后四年每年為13萬元。承包期內(nèi)，乙方有權(quán)利用甲方資質(zhì)對外進行藥品采購和銷售。乙方承包期間自主經(jīng)營，自負盈虧。所屬批發(fā)部員工、車輛均由乙方自行安排，費用（工資、福利、保險、工傷事故等）全部由乙方承擔。乙方自行招聘的員工必須納入甲方公司統(tǒng)一管理，統(tǒng)一辦理三險（工傷、醫(yī)保、社保），費用（乙方員工）由乙方承擔。2012年6月6日，皮某某應(yīng)聘到澤中醫(yī)藥公司批發(fā)部從事開票員工作，當時未簽訂勞動合同，2014年4月18日，澤中醫(yī)藥公司（甲方）與皮某某（乙方）補簽了勞動合同，雙方選擇合同類型為固定期限，皮某某從事藥品驗收工作，工作崗位執(zhí)行標準工時制度。甲方根據(jù)其生產(chǎn)經(jīng)營狀況、乙方工作崗位的變更和依法制定的勞動報酬分配辦法，經(jīng)協(xié)商調(diào)整乙方的工資待遇。該勞動合同沒有明確工資待遇情況。皮某某在澤中醫(yī)藥公司工作期間，澤中醫(yī)藥公司沒有為其交納社會養(yǎng)老保險及失業(yè)保險，皮某某對澤中醫(yī)藥公司工作待遇不滿，于2016年11月17日向單位自動要求離職，并得到澤中醫(yī)藥公司的批準，雙方的勞動關(guān)系解除。根據(jù)皮某某提供的工資賬戶銀行交易查詢明細表，從2016年1月1日至2016年11月30日，皮某某領(lǐng)取11個月工資合計26906.5元，前11個月平均工資為2446元。一審時皮某某主張按2016年湖北省在崗職工社會平均年工資47320元計算經(jīng)濟補償金及加班費。
對一審認定的其他事實，二審繼續(xù)予以認定。
本案爭議的焦點問題有：1.澤中醫(yī)藥公司是否應(yīng)支付皮某某因未繳納社會保險費的滯納金；2.澤中醫(yī)藥公司是否應(yīng)支付皮某某被迫解除勞動關(guān)系的雙倍經(jīng)濟補償金31546元；3.皮某某主張其在職期間加班工資71505元，是否應(yīng)予支持；4.皮某某主張其應(yīng)休未休帶薪年休假的加班工資7010元，是否應(yīng)予支持；5.皮某某主張澤中醫(yī)藥公司支付其失業(yè)保險賠償金1680元，是否應(yīng)予支持。6.皮某某主張澤中醫(yī)藥公司拖欠其2016年11月工資2275元，是否應(yīng)予支持。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第三百二十三條第一款規(guī)定，第二審人民法院應(yīng)當圍繞當事人的上訴請求進行審理，結(jié)合雙方當事人爭議的焦點問題，本院認為，
1.關(guān)于澤中醫(yī)藥公司是否應(yīng)支付皮某某滯納金的問題?！吨腥A人民共和國社會保險法》第八十六條規(guī)定：用人單位未按時足額繳納社會保險費的，由社會保險費征收機構(gòu)責令限期繳納或者補足，并自欠繳之日起，按日加收萬分之五的滯納金；逾期仍不繳納的，由有關(guān)行政部門處欠繳數(shù)額一倍以上三倍以下的罰款。根據(jù)以上規(guī)定，在用人單位欠繳社會保險費時，收取滯納金是社會保險費征收機構(gòu)的職權(quán)，而非勞動者的權(quán)利，故對皮某某的該項請求不予支持。
2.關(guān)于澤中醫(yī)藥公司是否應(yīng)支付皮某某雙倍經(jīng)濟補償金的問題?！吨腥A人民共和國勞動合同法》第三十八條規(guī)定，用人單位未依法為勞動者繳納社會保險費的，勞動者可以解除勞動合同。第四十六條規(guī)定，勞動者依照本法第三十八條規(guī)定解除勞動合同的，用人單位應(yīng)當向勞動者支付經(jīng)濟補償。第四十七條規(guī)定，經(jīng)濟補償按勞動者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個月工資的標準向勞動者支付。六個月以上不滿一年的，按一年計算；不滿六個月的，向勞動者支付半個月工資的經(jīng)濟補償。本條所稱月工資是指勞動者在勞動合同解除或者終止前十二個月的平均工資。皮某某到澤中醫(yī)藥公司工作后，因為澤中醫(yī)藥公司沒有依法為其繳納社會保險，其有權(quán)解除勞動合同，澤中醫(yī)藥公司應(yīng)當向皮某某支付經(jīng)濟補償金，皮某某在澤中醫(yī)藥公司工作不滿四年六個月，故澤中醫(yī)藥公司應(yīng)支付皮某某4.5個月工資的經(jīng)濟補償金。因皮某某主張給付經(jīng)濟補償金標準高于其本人實際工資，應(yīng)按其勞動合同解除前的本人平均工資2446元計算經(jīng)濟補償金?！吨腥A人民共和國勞動合同法》第八十五條規(guī)定，用人單位有下列情形之一的，由勞動行政部門責令限期支付勞動報酬、加班費或者經(jīng)濟補償；勞動報酬低于當?shù)刈畹凸べY標準的，應(yīng)當支付其差額部分；逾期不支付的，責令用人單位按應(yīng)付金額百分之五十以上百分之一百以下的標準向勞動者加付賠償金：……（四）解除或者終止勞動合同，未依照本法規(guī)定向勞動者支付經(jīng)濟補償?shù)?。因為皮某某并未申請勞動行政部門責令澤中醫(yī)藥公司限期支付經(jīng)濟補償金，澤中醫(yī)藥公司不存在經(jīng)勞動行政部門責令支付后逾期不支付的情形，故對皮某某主張澤中醫(yī)藥公司雙倍支付經(jīng)濟補償金的請求不予支持。故澤中醫(yī)藥公司應(yīng)支付皮某某經(jīng)濟補償金11007元（2446元/月×4.5月）。
3.關(guān)于雙休日及節(jié)假日加班費問題。加班并非單純的時間經(jīng)過，而是需要以特定的工作內(nèi)容支撐，在該時間內(nèi)勞動者是否從事用人單位的工作以及該工作任務(wù)是否由用人單位分配，應(yīng)結(jié)合勞動者工作崗位情況、用人單位業(yè)務(wù)特點和報酬給付標準來認定。因為皮某某的主要工作內(nèi)容為藥品驗收，在皮某某與澤中醫(yī)藥公司簽訂的勞動合同中，約定皮某某的工作崗位執(zhí)行標準工時制度，在皮某某的工資中已包含了加班工資。最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（三）》第九條規(guī)定：勞動者主張加班費的，應(yīng)當就加班事實的存在承擔舉證責任。但勞動者有證據(jù)證明用人單位掌握加班事實存在的證據(jù)，用人單位不提供的，由用人單位承擔不利后果。因皮某某對其加班的事實未提供證據(jù)證明，故對其主張的加班費不予支持。
4.關(guān)于皮某某主張的未休年休假的加班費問題?！堵毠侥晷菁贄l例》第三條規(guī)定：職工累計工作已滿1年不滿10年的，年休假5天；已滿10年不滿20年的，年休假10天；已滿20年的，年休假15天。國家法定休假日、休息日不計入年休假的假期。第五條規(guī)定，單位根據(jù)生產(chǎn)、工作的具體情況，并考慮職工本人意愿，統(tǒng)籌安排職工年休假。單位確因工作需要不能安排職工休年休假的，經(jīng)職工本人同意，可以不安排職工休年休假。對職工應(yīng)休未休的年休假天數(shù)，單位應(yīng)當按照該職工日工資收入的300%支付年休假工資報酬?！镀髽I(yè)職工帶薪年休假實施辦法》第十條、第十一條規(guī)定，用人單位對職工應(yīng)休未休年休假天數(shù)，按照其日工資收入的300%支付未休年休假工資報酬，其中包含用人單位支付職工正常工作期間的工資收入。用人單位安排職工休年休假，但是職工因本人原因且書面提出不休年休假的，用人單位可以只支付其正常工作期間的工資收入。計算未休年休假工資報酬的日工資收入按照職工本人的月工資除以月計薪天數(shù)（21.75天）進行折算。前款所稱月工資是指職工在用人單位支付其未休年休假工資報酬前12個月剔除加班工資后的月平均工資。在本用人單位工作時間不滿12個月的，按實際月份計算月平均工資。職工在年休假期間享受與正常工作期間相同的工資收入。實行計件工資、提成工資或者其他績效工資制的職工，日工資收入的計發(fā)辦法按照本條第一款、第二款的規(guī)定執(zhí)行。對于勞動者是否已享受年休假的舉證責任應(yīng)由用人單位承擔，如果用人單位不能證明勞動者享受了年休假，則應(yīng)推定勞動者沒有休年休假，用人單位要免除支付應(yīng)休未休年休假額外工資報酬的義務(wù)，必須舉證證明其已安排了勞動者休年假，且勞動者因本人原因書面放棄了休年休假的權(quán)利。否則，用人單位應(yīng)當支付應(yīng)休未休年休假額外工資報酬。皮某某每年應(yīng)休年休假為5天，其主張四年應(yīng)休未休帶薪年休假的加班工資4498元（2446元/月÷21.75天×5天×4年×2倍），并未加重用人單位的負擔，應(yīng)予支持。
5.關(guān)于失業(yè)保險賠償金問題?！吨腥A人民共和國社會保險法》第四十五條規(guī)定：失業(yè)人員符合下列條件的，從失業(yè)保險基金中領(lǐng)取失業(yè)保險金：（一）失業(yè)前用人單位和本人已經(jīng)繳納失業(yè)保險費滿一年的；（二）非因本人意愿中斷就業(yè)的；（三）已經(jīng)進行失業(yè)登記，并有求職要求的。本案皮某某系主動申請辭職，辭職后未進行失業(yè)登記，表達求職要求，故對皮某某辭職后是否失業(yè)缺乏確鑿證據(jù)證明，故對其主張的失業(yè)保險金不予支持。
6.關(guān)于拖欠2016年11月工資的問題。根據(jù)皮某某提供的工資卡發(fā)放賬戶交易明細清單顯示，2016年11月16日皮某某領(lǐng)取了工資2450元，且每月工資均是當月發(fā)放，不存在下個月發(fā)放上一個月工資的情況，故對其主張澤中公司拖欠其2016年11月工資不予支持。
綜上，上訴人皮某某的上訴請求部分成立，對有理的部分本院相應(yīng)予以支持。澤中醫(yī)藥公司稱其與黎宇、盧敏簽訂的承包合同約定，批發(fā)部員工的工資、福利、社會保險、工傷事故等費用全部由黎宇、盧敏承擔，其不應(yīng)承擔本案勞動爭議用人單位一方應(yīng)當承擔的義務(wù)，該約定只能約束合同相對人，不能對抗勞動者，澤中醫(yī)藥公司承擔責任后可以依據(jù)其與黎宇、盧敏簽訂的承包合同另行主張權(quán)利。依照《中華人民共和國勞動合同法》第三十八條、第四十六條、第四十七條、第八十五條、《中華人民共和國勞動法》第四十四條、《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（三）》第九條、《中華人民共和國社會保險法》第十條、第四十四條、第四十五條、第四十六條、第八十六條、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第三百二十三條第一款、《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第二項的規(guī)定，判決如下：

審判長 熊澤
審判員 孫蘭
審判員 陳繼高

書記員： 羅凱